Справа № 460/1384/24
Суддя: К.М. Недашківська
Дата ухвалення: 2024-03-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІВНЕНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

19 березня 2024 року м. Рівне №460/1384/24

Рівненський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді К.М.Недашківської, розглянув за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу.

До Рівненського окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_1 (далі позивач) до Військової частини НОМЕР_1 (далі відповідач), в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати наказ від 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування».

Виклад позиції позивача.

Позивач вказує, що 11.01.2024 під час судового розгляду Рівненським міським судом клопотання про продовження запобіжного заходу, у кримінальному провадженні відомості про яке 26.07.2023 внесено в ЄРДР за № 0000079, стало відомо про проведення відносно нього службового розслідування. Військовою частиною НОМЕР_1 (Код НОМЕР_2 ) надано зварені копії матеріалів щодо призначення, проведення службового розслідування відносно ОСОБА_1 , а також затвердження результатів проведеного службового розслідування та наказ Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (в/ч НОМЕР_1 ) від 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування», яким ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності. Позивачу не надавався для ознайомлення ні наказ від 27.07.2023 №325, яким розпочато проведення службового розслідування, ні акт службового розслідування від 08.08.2023 №501/622/1, ні наказ від 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування». Відповідно до змісту наказу від 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування» слідує, що службовим розслідуванням встановлено, 26.04.2023, близько 20 год 00 хв. начальник Рівненського ОТЦК та СП полковник ОСОБА_2 , в порушення вимог ст.ст. 6, 11, 16, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.ст. 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, порушуючи порядок проходження військової служби, перебуваючи за місцем свого проживання у приміщенні кімнати АДРЕСА_1 , будучи невдоволеним фактом можливої співпраці солдата ОСОБА_3 з відповідними правоохоронними органами щодо викриття протиправної діяльності, застосував насильство щодо солдата ОСОБА_3 , а саме тримаючи в правій руці предмет заздалегідь підготовлений для нанесення тілесних ушкоджень у вигляді дерев`яної бити, умисно наніс солдату ОСОБА_4 один удар дерев`яною битою у ділянку передпліччя правої руки, один удар у ділянку правого плеча, один удар у потиличну ділянку голови з права та один удар у задню ділянку стегна лівої ноги, у подальшому впродовж наступних приблизно 10 хвилин словесно ображав. Позивач зазначає, що під час проведення службового розслідування відповідачем знехтувано нормами законодавства, а саме не було повідомлено про факт та підстави проведення службового розслідування, було порушено право на надання пояснень та документів, порушення клопотань та заперечення щодо порядку проведення та висновків службового розслідування. Позивач вказує на неповноту службового розслідування, оскільки самостійно зібрані комісією матеріали стосуються виключно факту проведення обшуку 26.07.2023, а не подій, що мали місце 26.04.2023. Тому у відповідача були відсутні підстави для прийняття оскаржуваного наказу від 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування». Відтак належним способом захисту є визнання протиправним та скасування Наказу командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (Військової частини НОМЕР_1 ) 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування». Просив задовольнити позов у позовному обсязі.

Виклад заперечень відповідача.

Відповідач зазначає, що наказом Командувача військ Оперативного командувача « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №325 від 27.07.2023 призначено службове розслідування з метою встановлення причин, що призвели до внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей по скоєне начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 426-1 Кримінального Кодексу України за фактом застосування насильства над військовослужбовцем. Відповідно до вказаного наказу службове розслідування проводилося комісією, персональний склад, якої був визначений Командувачем. В розпорядженні комісії були окремі матеріали кримінального провадження №0000079 від 26.07.2023, а також флеш-носій із відеозаписом застосування ОСОБА_5 насильства над військовослужбовцем. Зазначені документи та відеозапис були надані військовій частині органом досудового розслідування разом із листом. Зазначене відео було оприлюднено в загальнодоступній мережі Інтернет та набуло широкого розголосу в суспільстві. Наказом командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №360 від 12.08.2023 вирішено завершити службове розслідування; відповідно до вимог ст. 87 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України рішення про притягнення колишнього начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 , який перебуває у розпорядженні командувача Сухопутних військ Збройних Сил України полковника ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності та накладення дисциплінарного стягнення «сувора догана» реалізувати після його повернення до виконання обов`язків військової служби. Відповідач також зазначає, що на момент призначення, проведення, затвердження службового розслідування ОСОБА_1 перебував під вартою за рішенням слідчого судді у кримінальному провадженні, тому останній дійсно не повідомлявся про призначення відносно нього службового розслідування, а також не опитувався комісією під час його проведення. Разом з тим твердження позивача що даний факт має наслідком неправомірність проведення службового розслідування і накладеного дисциплінарного стягнення є помилковим, оскільки ні Закон України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України», ні Порядок №608 імперативно не вказують про наявність такого обов`язку, як отримання пояснень від особи, відносно якої проводиться службове розслідування, під час його проведення. Більше того, для притягнення військовослужбовців до дисциплінарної відповідальності в переважній більшості, в даному випадку, не було обов`язковим призначення службового розслідування. Фактично основним доказом протиправності дій полковника Збройних Сил України ОСОБА_1 є відеозапис, з якого чітко вбачається застосування ним фізичного та психологічного насильства відносно військовослужбовця. Відповідач зазначає, що проведення службового розслідування та прийняття рішення про притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності жодним чином не перешкоджає останньому доводити свою невинуватість в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні в межах кримінального провадження. Просив відмовити позивачу у задоволенні позову повністю.

Ухвалою суду від 12.02.2024 позовну заяву прийнято до розгляду, відкрито провадження в адміністративній справі, та призначено справу до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється відповідно до частини четвертої статті 229 КАС України.

Відповідно до частини першої статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суд при вирішенні справи керується принципами верховенства права, законності, рівності усіх учасників адміністративного процесу перед законом і судом, змагальності сторін, диспозитивності та офіційного з`ясування всіх обставин, гласності і відкритості адміністративного процесу.

Дослідивши наявні у матеріалах справи докази у їх сукупності та з`ясувавши всі обставини, які мають правове значення для вирішення спору по суті, суд

В С Т А Н О В И В:

Територіальне управління Державного бюро розслідувань, розташоване у місті Хмельницькому Державного бюро розслідувань (далі Управління ДБР) звернулося до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ВЧ НОМЕР_1 ) з листом від 27.07.2023 №20357/14-01-03-23, де зазначило, що Управління ДБР здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, яке внесено до ЄРДР за №0000079 від 26.07.2023 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених частиною 2 статті 307, частиною 5 статті 426-1 КК України; просило надати оригінал особової справи керівника ІНФОРМАЦІЯ_2 полковника ОСОБА_1 у максимально стислий строк.

Управління ДБР звернулося до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з листом від 04.08.2023 «Щодо надання інформації у кримінальному провадженні та проведенні службового розслідування», де зазначено про те, що:

слідчим Управління ДБР здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000079 від 26.07.2023 за підозрою ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частинами 2, 3 статті 27, частиною 2 статті 28, частиною 5 статті 426-1 КК України; досудовим розслідуванням встановлено, що полковник ОСОБА_1 проходить військову службу за контрактом у Збройних Силах України; наказом Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 07.03.2022 №193 полковника ОСОБА_1 призначено на посаду начальника Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки; наказом від 10.03.2022 №43 полковника ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу Рівненського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки;

у цьому ж ОТЦК з 22.04.2023 проходив військову службу по мобілізації солдат ОСОБА_6 , призваний 07.06.2022 на військову службу під час мобілізації Рівненським районним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, який відповідно до наказу від 22.04.2023 №15-РС призначений на посаду водія кулеметного взводу стрілецької роти 14 ОСБ Рівненського обласного ТЦК та СП; згідно з положеннями статей 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, полковник ОСОБА_1 під час проходження військової служби являється за своїм військовим званням начальником по відношенню до солдата ОСОБА_6 ;

полковник ОСОБА_1 , будучи начальником Рівненського ОТЦК та СП, являючись військовою службовою особою та начальником відносно солдата ОСОБА_6 за військовим званням, достовірно знаючи статутні вимоги, маючи на меті застосування нестатутних заходів впливу щодо підлеглого, вирішив умисно застосувати насильство щодо свого безпосереднього підлеглого військовослужбовця;

26.04.2023 близько 20 год 00 хв начальник Рівненського ОТЦК та СП полковник ОСОБА_1 , являючись начальником відносно солдата ОСОБА_6 , діючи за сприяння та пособництва начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 підполковника ОСОБА_7 , діючи в порушення вимог статей 6, 11, 16, 29, 30, 37, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статей 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, грубо порушуючи порядок проходження військової служби, в умовах воєнного стану, перебуваючи за місцем свого проживання у приміщенні кімнати АДРЕСА_1 , реалізуючи спільний злочинний умисел, спрямований на застосування психологічного насильства щодо підлеглого військовослужбовця, діючи з прямим умислом, з метою спричинення йому моральних страждань та демонстрації своєї явної переваги, будучи невдоволеним фактом можливої співпраці солдата ОСОБА_6 з відповідними правоохоронними органами щодо викриття його та ОСОБА_7 протиправної діяльності, організував та реалізував механізм застосування насильства щодо підлеглого ОСОБА_6 , а саме: тримаючи в правій руці предмет заздалегідь підготовлений для нанесення тілесних ушкоджень у вигляді дерев`яної бити, умисно наніс солдату ОСОБА_6 один удар дерев`яною битою у ділянку передпліччя правої руки, один удар у ділянку правого плеча, один удар у потиличну ділянку голови з права;

у зв`язку з вищевикладеними обставинами виникла необхідність у проведенні службового розслідування; висновок службового розслідування з усіма документами надіслати на адресу Управління ДБР.

Наказом Командувача військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 27.07.2023 №325 «Про призначення службового розслідування» (далі Наказ №325), відповідно до наказу Міністерства оборони України від 21.11.2017 №608 «Про затвердження Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України» (зі змінами) та запиту ДБР від 27.07.2023 №20357/14-01-03/23, постановлено провести службове розслідування з метою встановлення причин, що призвели до внесення до ЄРДР відомостей про скоєне начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_1 кримінального правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 426-1 Кримінального кодексу України, за фактом застосування насильства щодо підлеглого військовослужбовця.

Листом Управління ДБР від 08.08.2023 «Щодо надання інформації у кримінальному провадженні» останнє надало Оперативному командуванню «Захід» матеріали кримінального провадження з метою об`єктивного, всебічного та повного проведення службового розслідування.

За результатами службового розслідування Комісією сформований Акт службового розслідування від 08.08.2023 (далі Акт службового розслідування) із зазначенням:

27 липня 2023 року відповідно до доповіді начальника Рівненського ОТЦК та СП від 27.07.2023 до ЄРДР були внесені відомості про вчинення посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 кримінальних правопорушень, передбачених статтею 426-1 КК України «Перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень» (від 26.07.2023 №0000079) та статтею 307 КК України «Незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення, пересилання чи збут наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів»;

26 липня 2023 року працівниками ДБР проведено обшуки за місцем тимчасового розташування ІНФОРМАЦІЯ_2 , проживання та у транспортних засобах начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ; виявлено та вилучено мобільні телефони та службові документи;

у ході проведення службового розслідування встановлено: згідно наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 07.03.2022 №193 полковника ОСОБА_8 призначено на посаду начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ; згідно наказу від 10.03.2023 №43 полковника ОСОБА_8 зараховано до списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

відповідно до положень статей 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України полковник ОСОБА_2 під час проходження військової служби являється старшим начальником по відношенню до солдата ОСОБА_3 ;

начальник ІНФОРМАЦІЯ_2 полковник ОСОБА_2 , будучи старшим начальником відносно солдата ОСОБА_3 за військовим званням та посадою, достовірно знаючи статутні вимоги, застосував насильство щодо водія кулеметного взводу стрілецької роти ІНФОРМАЦІЯ_2 солдата ОСОБА_3 ;

26.04.2023 близько 20 год 00 хв начальник Рівненського ОТЦК та СП полковник ОСОБА_2 , являючись старшим начальником відносно солдата ОСОБА_3 , в порушення вимог статей 6, 11, 16, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статей 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, порушуючи порядок проходження військової служби, перебуваючи за місцем свого проживання у приміщенні кімнати АДРЕСА_1 , будучи невдоволеним фактом можливої співпраці солдата ОСОБА_3 з відповідними правоохоронними органами щодо викриття протиправної діяльності, застосував насильство щодо солдата ОСОБА_3 , а саме: тримаючи в правій руці предмет заздалегідь підготовлений для нанесення тілесних ушкоджень у вигляді дерев`яної бити, умисно наніс солдату ОСОБА_4 один удар дерев`яною битою у ділянку передпліччя правої руки, один удар у ділянку правого плеча, один удар у потиличну ділянку голови з права та один удар у задню ділянку стегна лівої ноги, у подальшому впродовж 10 хвилин словесно ображав останнього;

водночас, за вказаних обставин та у вказаний час начальник ІНФОРМАЦІЯ_2 підполковник ОСОБА_9 , перебував поруч з останнім, за допомогою свого мобільного телефону марки «Iphone 13PRO» здійснював фільмування процесу нанесення ударів солдату ОСОБА_4 ;

в межах проведення вказаних слідчих дій було проведено обшук у приміщенні тимчасового розміщення Рівненського ОТЦК та СП та за місцем проживання начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 полковника ОСОБА_8 ;

про подію стало відомо 27 липня 2023 року після того, як слідчим ДБР було завершено обшук в одному зі службових кабінетів ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

за результатами обшуку вилучено документи та мобільний телефон, зазначені у протоколі обшуку від 26.07.2023 в межах зазначеного вище кримінального провадження, що стосуються проходження служби начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 полковника ОСОБА_8 , начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 підполковника ОСОБА_10 та колишнього військовослужбовця ІНФОРМАЦІЯ_2 солдата ОСОБА_3 ;

в ході розслідування було відібрано пояснення у осіб, які були присутні під час проведення слідчих дій та на території ІНФОРМАЦІЯ_2 ;

згідно пояснень заступника начальника відділу оформлення допомог, військових пенсій та пільг майора ОСОБА_11 , який виконував обов`язки оперативного чергового, встановлено, що 26.07.2023 о 20 год 45 хв на територію Рівненського ОТЦК та СП прибули представники ДБР в кількості трьох осіб, які пред`явили службові посвідчення, що підтвердили їх особу та повноваження з двома цивільними особами (були понятими при обшуку); представниками ДБР було пред`явлено постанову Рівненського міського суду Рівненської області від 26.07.2023 щодо надання доступу до приміщень ІНФОРМАЦІЯ_2 ; про те, що до Рівненського ОТЦК та СП прибули представники ДБР для проведення слідчих дій, ним було здійснено негайно доповіді старшому оперативному черговому КЦ ОК «Захід», оперативному черговому РЗВ ВСП, черговому 5 відділу ВКР СБУ та начальнику Рівненського ОТЦК та СП; до прибуття начальника Рівненського ОТЦК та СП представники ДБР з понятими та в присутності військовослужбовців роти охорони ІНФОРМАЦІЯ_2 очікували біля службового кабінету начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ; між 22:00 та 23:00 ним було повідомлено про цю подію помічника з правової роботи майора юстиції ОСОБА_12 та сержанта ОСОБА_13 , який виконував обов`язки начальника відділу персоналу Рівненського ОТЦК та СП; орієнтовно о 23 год 30 хв в приміщення Рівненського ОТЦК та СП прибув начальник ІНФОРМАЦІЯ_2 полковник ОСОБА_2 та було розпочато слідчі дії, а саме обшук службового кабінету полковника ОСОБА_8 ; 27.07.2023 о 01 год 20 хв слідчі ДБР вибули з приміщення ІНФОРМАЦІЯ_2 разом з полковником ОСОБА_5 , про що майором ОСОБА_14 було здійснено відповідні доповіді;

помічник начальника з правової роботи начальник юридичної служби Рівненського ОТЦК та СП майор юстиції ОСОБА_15 пояснив, що о 22 год 55 хв прибув до ІНФОРМАЦІЯ_2 , на цей час вже були представники ДБР з двома цивільними особами та 2 поверсі, поруч з кабінетом полковника ОСОБА_8 ; слідчий ДБР капітал В.Бобик повідомив, що плануються проводитися слідчі дії в межах кримінального провадження №0000079 від 26.07.2023 по факту внесення до ЄРДР відомостей про вчинення посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 кримінального правопорушення, передбаченого статтею 426-1 КК України, а саме обшук у службовому кабінеті полковника ОСОБА_8 та за необхідності запропонував бути присутнім при обшуку; о 23 год 35 хв прибув полковник ОСОБА_2 та запропонував, щоб майор юстиції ОСОБА_15 теж був присутній при проведенні слідчих дій;

обшук відбувся з 23 год 37 хв 26 липня 2023 року до 01 год 12 хв 27 липня 2023 року, за результатом обшуку було складено протокол та вилучено мобільний телефон та службові документи, зокрема особову справу підполковника ОСОБА_10 , витяги з наказів про призначення полковника ОСОБА_8 та скорочені службові картки полковника ОСОБА_8 , підполковника ОСОБА_10 та колишнього військовослужбовця ІНФОРМАЦІЯ_2 солдата ОСОБА_3 ; зазначені документи були вилучені в ході проведення слідчих дій слідчим ДБР;

окрім того, відібрано пояснення у заступника начальника ОТЦК СП з МПЗ - НВМПЗ та ЗГ підполковника ОСОБА_16 та заступника начальника ОТЦК СП - начальника сектору мобілізаційно-оборонної роботи полковника ОСОБА_17 , які по даному факту нічого пояснити не змогли, оскільки про внесення відомостей про вчинення посадовими особами Рівненського ОТЦК СП кримінальних правопорушень, передбачених статтею 426-1 КК України «Перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень» та статтею 307 КК України «Незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення, пересилання чи збут наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів» (від 26.07.2023 року за №0000079) їм стаю відомо лише вранці під час доповіді оперативного чергового майора ОСОБА_18 ;

у своїх поясненнях, командира 2 відділення роти охорони Рівненського ОТЦК та СП молодший сержант ОСОБА_19 зазначив, що 26 липня 2023 року він перебував у кімнаті за вказаною адресою проживання. Орієнтовно о 19 год 00 хв почув шум в коридорі біля кімнати та помітив сторонніх осіб біля кімнати №9, де проживав полковник ОСОБА_2 . Після чого продовжив проводити вечір на власний розсуд (дивився телевізор та ліг спати); в подальшому, орієнтовно в 01 год 15 хв його викликав черговий в приміщення ІНФОРМАЦІЯ_2 , після чого вони вибули до місця розташування ІНФОРМАЦІЯ_2 , а він вибув до місця проживання для відпочинку; стосовно факту внесення відомостей до ЄРДР відомостей про вчинення посадовими особами ІНФОРМАЦІЯ_2 кримінального правопорушення, передбаченого статтею 426-1 КК України «Перевищення військовою службовою особою влади чи службових повноважень» пояснити нічого не може, оскільки при таких обставинах присутній не був, час від часу виконував завдання водія;

наступного дня, орієнтовно після 10 год ранку молодший сержант ОСОБА_19 в якості водія завіз полковника ОСОБА_8 до приміщення ДБР по АДРЕСА_2 , де пробув до 15 год, після чого повернувся до розташування Рівненського ОТЦК та СП;

пояснення від полковника ОСОБА_8 та підполковника ОСОБА_10 не відбирались, у зв`язку із перебуванням даних військовослужбовців під вартою, згідно ухвали Рівненського міського суду Рівненської області від 28 липня 2023 року по справі №569/13755/23;

станом на даний час ОСОБА_2 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частинами 2 та 3 статті 27, частиною 2 статті 28, частини 5 статті 426-1 КК України в організації застосування та застосуванні військовою службовою особою насильства щодо підлеглого, вчиненого в умовах воєнного стану, за попередньою змовою групою осіб;

27 липня 2023 року ОСОБА_8 було затримано в порядку пункту 6 частини 1 статті 615 КПК України;

цього ж дня С.Луцюку вручено повідомлення про підозру за частиною 2, 3 статті 27, частиною 2 статті 28, частиною 5 статті 426-1 КК України;

в ході проведення службового розслідування встановлено, що відповідно до службової характеристики полковник ОСОБА_2 зарекомендував себе з позитивної сторони; службові обов`язки виконує, організовує належний контроль та забезпечує виконання завдань, що стоять перед ОТЦК та СП;

згідно службової характеристики, солдат ОСОБА_20 під час проходження служби зарекомендував себе з негативної сторони, до виконання службових обов`язків відносився посередньо, притягувався до адміністративної відповідальності за зловживання алкогольними напоями;

згідно наказу Командувача Сухопутних Військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 29.07.2023 №694 полковника ОСОБА_8 начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 звільнено із займаної посади і зараховано у розпорядження Командира ВЧ НОМЕР_3 з 27.07.2023; на час перебування у розпорядженні Командира ВЧ НОМЕР_3 залишається на усіх видах забезпечення та у списках особового складу ІНФОРМАЦІЯ_2 та СП Військової частини НОМЕР_1 і виконує обов`язки військової служби в межах, визначених Командиром Військової частини НОМЕР_1 ;

у зв`язку із перебуванням ОСОБА_8 під вартою обов`язки військової служби Командиром Військової частини НОМЕР_1 йому не визначались;

виходячи з матеріалів службового розслідування, вина полковника ОСОБА_8 виражається у формі прямого умислу;

своїми діями колишній начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 , який перебуває у розпорядженні Командувача Сухопутних Військ Збройних Сил України полковник ОСОБА_2 порушив вимоги нормативно-правових актів: вимоги статей 3, 21, 28, 68 Конституції України, статей 6, 11, 16, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби та статей 4, 6 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України;

також в діях полковника ОСОБА_8 наявні ознаки кримінального правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 426-1 КК України.

Відповідно до Акта службового розслідування, Комісією запропоновано: притягнути колишнього начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 полковника ОСОБА_8 до дисциплінарної відповідальності та накласти дисциплінарне стягнення сувора догана.

Наказом Командувача військ Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 12.08.2023 №360 «Про результати службового розслідування» (далі Наказ №360 (оскаржуваний)), установлено порушення позивачем вимог: статей 3, 21, 28, 68 Конституції України та статей 6, 11, 16, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статей 4, 6 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, якими визначено, що під час проходження військової служби повинні свято та непорушно дотримуватись Конституції України і законів України, бути зразком високої культури, скромності й витримки, поважати честь і гідність кожної людини, виявляти повагу до військовослужбовців, шанувати честь і гідність товаришів по службі, сприяти у підтриманні порядку і дисципліни, додержуватись правил військової ввічливості та поведінки, не допускати порушень громадського порядку та негідних вчинків, виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою, вимагати підпорядкування від своїх підлеглих, не припускаючись при цьому брутальності та приниження їх гідності; статей 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військова дисципліна досягається шляхом особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог військових статутів, умілого поєднання повсякденної вимогливості командирів і начальників до підлеглих без приниження їх особистої гідності, та зобов`язує додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, наказів командирів, додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету, поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; постановлено полковника ОСОБА_8 до дисциплінарної відповідальності та накласти дисциплінарне стягнення сувора догана.

Мотивувальна частина Наказу №360 відтворює обставини та факти, що були встановлені під час службового розслідування, які викладені в розділі 3 Акту службового розслідування.

Перевіривши правову та фактичну обґрунтованість мотивів, покладених суб`єктом владних повноважень в основу оскаржуваного рішення Наказу №360, на відповідність вимогам частини другої статті 2 КАС України, яка визначає, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку; суд зазначає таке.

Нормативно-правовим актом, який визначає функції, склад Збройних Сил України, правові засади їх організації, діяльності, дислокації, керівництва та управління ними, є Закон України «Про Збройні Сили України» від 06.12.1991 №1934-XII (далі Закон №1934-XII).

За приписами статті 11 Закону №1934-XII, Збройні Сили України провадять свою діяльність на засадах:

вірності конституційному обов`язку та військовій присязі;

верховенства права, законності та гуманності, поваги до людини, її конституційних прав і свобод;

гласності, відкритості для демократичного цивільного контролю;

поєднання єдиноначальності і колегіального розроблення найбільш важливих рішень;

комплектування шляхом призову громадян на військову службу та прийняття на військову службу за контрактом;

постійної бойової та мобілізаційної готовності;

збереження державної таємниці;

виховання військовослужбовців на патріотичних, бойових традиціях Українського народу, додержання військової дисципліни;

забезпечення державного соціально-економічного та соціально-правового захисту громадян, які перебувають на службі у Збройних Силах України, а також членів їх сімей;

заборони створення і діяльності організаційних структур політичних партій.

Нормативно-правовим актом, який здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби, є Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі Закон №2232-XII).

За правилами частини першої статті 2 Закону №2232-XII, військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Нормативно-правовим актом, який визначає загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах, є Закон України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» від 24.03.1999 №548-XIV (далі Закон №548-XIV).

Відповідно до статті 3 Закону №548-XIV, військова служба у Збройних Силах України та інших військових формуваннях, утворених відповідно до законів України, є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком осіб (за винятком випадків, визначених законом), пов`язаній із захистом України.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються законами України, положеннями про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Внутрішня служба - це система заходів, що вживаються для організації повсякденного життя і діяльності військової частини, підрозділів та військовослужбовців згідно з цим Статутом та іншими нормативно-правовими актами (стаття 5 Закону №548-XIV).

Внутрішня служба здійснюється з метою підтримання у військовій частині порядку та військової дисципліни, належного морально-психологічного стану, які забезпечують постійну бойову готовність та якісне навчання особового складу, збереження здоров`я військовослужбовців, організоване виконання інших завдань.

Вимоги цього Статуту зобов`язаний знати й сумлінно виконувати кожен військовослужбовець (стаття 6 Закону №548-XIV).

За правилами статті 11 Закону №548-XIV, необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки:

свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок;

бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим;

беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини;

постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України;

знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно;

дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України;

поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини;

бути пильним, суворо зберігати державну таємницю;

вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання;

виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни;

додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Відповідно до статті 16 Закону №548-XIV, кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

За приписами статті 49 Закону №548-XIV, військовослужбовці повинні постійно бути зразком високої культури, скромності й витримки, берегти військову честь, захищати свою й поважати гідність інших людей, зобов`язані завжди пам`ятати, що за їх поведінкою судять не лише про них, а й про Збройні Сили України в цілому.

Усі військовослужбовці повинні під час зустрічі (обгону) вітати один одного, додержуючись правил, визначених Стройовим статутом Збройних Сил України. Військове вітання - це вияв взаємної поваги і згуртованості військовослужбовців.

Відповідно до статті 50 Закону №548-XIV, відносини між військовослужбовцями повинні ґрунтуватися на взаємній повазі, і у питаннях служби вони звертаються один до одного на «Ви». Начальники й старші за військовим званням військовослужбовці у питаннях служби до підлеглих і молодших звертаються за військовим званням і прізвищем або тільки за званням, додаючи в останньому випадку перед званням слово «пане (пані)».

Нормативно-правовим актом, який визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг, є Закон України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» від 24.03.1999 №551-XIV (далі Закон №551-XIV).

Дія цього Статуту поширюється на військовослужбовців Служби зовнішньої розвідки України, Служби безпеки України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Управління державної охорони України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, органів спеціального призначення з правоохоронними функціями.

Відповідно до статті 1 Закону №551-XIV, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України.

За правилами статті 2 Закону №551-XIV, військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Військова дисципліна досягається шляхом: виховання високих бойових і морально-психологічних якостей військовослужбовців на національно-історичних традиціях українського народу та традиціях Збройних Сил України, патріотизму, свідомого ставлення до виконання військового обов`язку, вірності Військовій присязі; особистої відповідальності кожного військовослужбовця за дотримання Конституції та законів України, Військової присяги, виконання своїх обов`язків, вимог статутів Збройних Сил України; формування правової культури військовослужбовців; умілого поєднання повсякденної вимогливості командирів і начальників (далі - командири) до підлеглих без приниження їх особистої гідності, з дотриманням прав і свобод, постійної турботи про них та правильного застосування засобів переконання, примусу й громадського впливу колективу; зразкового виконання командирами військового обов`язку, їх справедливого ставлення до підлеглих; підтримання у військових з`єднаннях, частинах (підрозділах), закладах та установах необхідних матеріально-побутових умов, статутного порядку; своєчасного і повного постачання військовослужбовців встановленими видами забезпечення; чіткої організації і повного залучення особового складу до бойового навчання (стаття 3 Закону №551-XIV).

Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

бути пильним, зберігати державну таємницю;

додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків;

не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби (стаття 4 Закону №551-XIV).

Відповідно до статті 45 Закону №551-XIV, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення. За вчинення правопорушень, пов`язаних із корупцією, військовослужбовці несуть відповідальність згідно з Кодексом України про адміністративні правопорушення. У разі вчинення кримінального правопорушення військовослужбовець притягається до кримінальної відповідальності.

Командири, які у разі виявлення ознак кримінального правопорушення не повідомили про це орган досудового розслідування, несуть відповідальність згідно із законом.

Усі дисциплінарні стягнення, крім пониження у військовому званні, пониження в посаді, звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, накладені на військовослужбовців і не зняті до дня звільнення їх у запас чи відставку, вважаються знятими з дня виключення військовослужбовця із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо).

Відповідно до статті 83 Закону №551-XIV, на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

З матеріалів справи установлено, що Управління ДБР звернулося до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ВЧ НОМЕР_1 ) з листом від 27.07.2023 №20357/14-01-03-23, де зазначило, що слідчим Управління ДБР здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, яке внесено до ЄРДР за №0000079 від 26.07.2023 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених частиною 2 статті 307, частиною 5 статті 426-1 КК України.

Управління ДБР звернулося до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з листом від 04.08.2023 «Щодо надання інформації у кримінальному провадженні та проведенні службового розслідування», де зазначено про те, що слідчим Управління ДБР здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000079 від 26.07.2023 за підозрою ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частинами 2, 3 статті 27, частиною 2 статті 28, частиною 5 статті 426-1 КК України.

В листі зазначено, зокрема, що 26.04.2023 близько 20 год 00 хв начальник Рівненського ОТЦК та СП полковник ОСОБА_1 , являючись начальником відносно солдата ОСОБА_6 , діючи за сприяння та пособництва начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 підполковника ОСОБА_7 , діючи в порушення вимог статей 6, 11, 16, 29, 30, 37, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статей 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, грубо порушуючи порядок проходження військової служби, в умовах воєнного стану, перебуваючи за місцем свого проживання у приміщенні кімнати АДРЕСА_1 , реалізуючи спільний злочинний умисел, спрямований на застосування психологічного насильства щодо підлеглого військовослужбовця, діючи з прямим умислом, з метою спричинення йому моральних страждань та демонстрації своєї явної переваги, будучи невдоволеним фактом можливої співпраці солдата ОСОБА_6 з відповідними правоохоронними органами щодо викриття його та ОСОБА_7 протиправної діяльності, організував та реалізував механізм застосування насильства щодо підлеглого ОСОБА_6 , а саме: тримаючи в правій руці предмет заздалегідь підготовлений для нанесення тілесних ушкоджень у вигляді дерев`яної бити, умисно наніс солдату ОСОБА_6 один удар дерев`яною битою у ділянку передпліччя правої руки, один удар у ділянку правого плеча, один удар у потиличну ділянку голови з права.

Актом службового розслідування установлені обставини: згідно наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 07.03.2022 №193 полковника ОСОБА_8 призначено на посаду начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 ; згідно наказу від 10.03.2023 №43 полковника ОСОБА_8 зараховано до списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_2 ; відповідно до положень статей 31, 32 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України полковник ОСОБА_2 під час проходження військової служби являється старшим начальником по відношенню до солдата ОСОБА_3 ;

начальник ІНФОРМАЦІЯ_2 полковник ОСОБА_2 , будучи старшим начальником відносно солдата ОСОБА_3 за військовим званням та посадою, достовірно знаючи статутні вимоги, застосував насильство щодо водія кулеметного взводу стрілецької роти ІНФОРМАЦІЯ_2 солдата ОСОБА_3 ;

26.04.2023 близько 20 год 00 хв начальник Рівненського ОТЦК та СП полковник ОСОБА_2 , являючись старшим начальником відносно солдата ОСОБА_3 , в порушення вимог статей 6, 11, 16, 49, 50, 130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статей 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, порушуючи порядок проходження військової служби, перебуваючи за місцем свого проживання у приміщенні кімнати АДРЕСА_1 , будучи невдоволеним фактом можливої співпраці солдата ОСОБА_3 з відповідними правоохоронними органами щодо викриття протиправної діяльності, застосував насильство щодо солдата ОСОБА_3 , а саме: тримаючи в правій руці предмет заздалегідь підготовлений для нанесення тілесних ушкоджень у вигляді дерев`яної бити, умисно наніс солдату ОСОБА_4 один удар дерев`яною битою у ділянку передпліччя правої руки, один удар у ділянку правого плеча, один удар у потиличну ділянку голови з права та один удар у задню ділянку стегна лівої ноги, у подальшому впродовж 10 хвилин словесно ображав останнього;

водночас, за вказаних обставин та у вказаний час начальник Рівненського РТЦК та СП підполковник ОСОБА_9 , перебував поруч з останнім, за допомогою свого мобільного телефону марки «Iphone 13PRO» здійснював фільмування процесу нанесення ударів солдату ОСОБА_4 .

Суд зазначає, що установлені під час проведення службового розслідування факти щодо нанесення ударів солдату ОСОБА_4 , позивачем по суті не спростовуються та жодним чином не заперечуються. Позивач лише вказує на порушення відповідачем порядку проведення службового розслідування, що мало наслідком, на його думку, неповний та необ`єктивний результат проведення службового розслідування.

Зазначені в Акті службового розслідування обставини щодо «26.04.2023 близько 20 год 00 хв начальник Рівненського ОТЦК та СП полковник ОСОБА_2 , являючись старшим начальником відносно солдата ОСОБА_3 , перебуваючи за місцем свого проживання у приміщенні кімнати АДРЕСА_1 , будучи невдоволеним фактом можливої співпраці солдата ОСОБА_3 з відповідними правоохоронними органами щодо викриття протиправної діяльності, застосував насильство щодо солдата ОСОБА_3 , а саме: тримаючи в правій руці предмет заздалегідь підготовлений для нанесення тілесних ушкоджень у вигляді дерев`яної бити, умисно наніс солдату ОСОБА_4 один удар дерев`яною битою у ділянку передпліччя правої руки, один удар у ділянку правого плеча, один удар у потиличну ділянку голови з права та один удар у задню ділянку стегна лівої ноги, у подальшому впродовж 10 хвилин словесно ображав останнього», підтверджені наданим відповідачем та дослідженим судом відеозаписом, який не ставиться судом під сумнів, та який наданий ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Управлінням ДБР для всебічного та повного проведення службового розслідування.

Суд зазначає, що військова дисципліна полягає у виконанні (дотриманні) законодавчих та підзаконних актів із питань службової діяльності та бездоганному і неухильному додержанні порядку та правил, що такими нормативними актами передбачені. Службова (військова) дисципліна базується на високій свідомості, моралі, честі, етиці та зобов`язує кожного військовослужбовця дотримуватися законодавства, неухильно виконувати вимоги Присяги та Статутів.

Установлені обставини безумовно свідчать про порушення позивачем вимог Закону №551-XIV, Закону №548-XIV та приписів Військової Присяги.

Відповідно до статті 84 Закону №551-XIV, прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

У кожному випадку вчинення корупційного або пов`язаного з корупцією правопорушення, інших порушень вимог Закону України "Про запобігання корупції" з метою виявлення причин та умов, що сприяли його вчиненню, службове розслідування призначається командиром самостійно або проводиться за його рішенням за поданням спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції.

Відповідно до статті 85 Закону №551-XIV, службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

За приписами статті 86 Закону №551-XIV, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення.

Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

За приписами статті 48 Закону №551-XIV, на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення:

а) зауваження;

б) догана;

в) сувора догана;

г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти);

ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби);

д) пониження в посаді;

е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу);

є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу);

ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Оскаржуваним Наказом №360 позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності у вигляді стягнення сувора догана.

Суд зазначає, що для притягнення до дисциплінарної відповідальності достатньо, щоб був зафіксований сам факт порушення та невиконання (неналежне виконання) військовослужбовцем своїх обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку.

Підставою для притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності є наявність самого дисциплінарного порушення, при цьому вид дисциплінарного стягнення визначається особою, яка вирішує питання про його накладення.

Дисциплінарний статут Збройних Сил України (Закон №551-XIV) не визначає конкретної послідовності та черговості накладення дисциплінарних стягнень за ступенем їх суворості.

Це, у свою чергу, наділяє уповноважену особу правом самостійно визначати вид стягнення за його суворістю в залежності від конкретних обставин дисциплінарного проступку.

Зважаючи на те, що матеріали службового розслідування містили відповідний обсяг інформації, яка свідчила про допущення позивачем протиправної поведінки, та містила відповідні докази (зокрема, від Управління ДБР надійшов відеозапис щодо подій 26.04.2023), тому у Командувача Військ Оперативного командування «Захід» було достатньо правових підстав для висновку про порушення позивачем вимог чинного законодавства та для притягнення до дисциплінарної відповідальності із застосуванням такого виду стягнення, як сувора догана.

Позивач також вказує, що встановлені в Акті службового розслідування та в Наказі №360, обставини правопорушення становлять суть та змість обставин кримінального правопорушення, про яке повідомлено ОСОБА_1 у кримінальному провадженні, відомості про яке 26.07.2023 внесено в ЄРДР за № 0000079; відтак для підтвердження обставин дисциплінарного правопорушення в діях ОСОБА_1 в Акті службового розслідування мали бути наведені обставини, які підтвердженні відповідними матеріалами зібраними комісією, які б вказували, що конфлікт, який мав місце 26.04.2023 поза службовий час між ОСОБА_1 та солдатом ОСОБА_21 , стосувався службової діяльності; натомість ні описова частина Акту службового розслідування, ні долучені до Акту матеріали такі обставини не встановлюють; відповідно до правової позиції, викладеної в постанові Касаційного адміністративного суду Верховного Суду від 17.03.2020 у справі №818/25/17, слідує, що відтворення у висновку службового розслідування фабули кримінального правопорушення чи інших обставин, наведених у рішеннях слідчого (прокурора, слідчого судді) в рамках досудового розслідування кримінального правопорушення, а так само відтворення у висновку службового розслідування внесених до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей, не є достатнім для того, щоб уважати такий висновок обґрунтованим, як і ухвалене на підставі нього рішення; обставини подій, що стали підставою для призначення службового розслідування, мають бути підтверджені й оцінені в сукупності з іншими зібраними під час службового розслідування поясненнями та документами; в той же час самостійно зібрані комісією матеріали стосуються виключно факту проведення обшуку 26.07.2023, а не подій, що мали місце 26.04.2023.

Щодо таких доводів позивач суд зазначає таке.

Відповідно до статті 45 Закону №551-XIV, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності накласти дисциплінарне стягнення.

За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення. За вчинення правопорушень, пов`язаних із корупцією, військовослужбовці несуть відповідальність згідно з Кодексом України про адміністративні правопорушення. У разі вчинення кримінального правопорушення військовослужбовець притягається до кримінальної відповідальності.

Тобто, військовослужбовця може бути притягнуто до: (1) дисциплінарної відповідальності за цим Статутом; (2) адміністративної відповідальності за КУпАП; (3) кримінальної відповідальності у разі вчинення кримінального правопорушення.

Законодавець вирізняє окремі види юридичної відповідальності військовослужбовця за вчинення протиправних діянь, зокрема, у розрізі кримінально-правового та дисциплінарно-правового аспектів.

Суд звертає увагу на те, що кримінальна відповідальність військовослужбовця настає у випадках вчинення ним кримінального правопорушення, а порядок застосування такого виду юридичної відповідальності визначено Кримінальним процесуальним кодексом України.

Разом з цим, підстави та порядок притягнення військовослужбовців до дисциплінарної відповідальності, визначаються Законом №551-XIV.

Отже, дисциплінарна та кримінальна відповідальність військовослужбовця є окремими видами юридичної відповідальності, порядок та підстави притягнення військовослужбовця до конкретного виду юридичної відповідальності здійснюється за окремими процедурами, урегульованими різними нормативно-правовими актами.

Таким чином, наявність чи відсутність судового рішення про визнання особи винною у вчиненні кримінального правопорушення не є визначальною для притягнення такої особи до дисциплінарної відповідальності, оскільки питання про дисциплінарну відповідальність вирішується за результатами проведення службового розслідування.

Позивач зазначає, що для підтвердження обставин дисциплінарного правопорушення в діях ОСОБА_1 в Акті службового розслідування мали бути наведені обставини, які підтвердженні відповідними матеріалами зібраними комісією, натомість ні описова частина Акту службового розслідування, ні долучені до Акту матеріали такі обставини не встановлюють.

Суд відхиляє такі доводи позивача та зазначає, що листом від 08.08.2023 Управлінням ДБР надано Оперативному командуванню «Захід» копії матеріалів кримінального провадження з метою забезпечення об`єктивного, всебічного та повного проведення службового розслідування.

Серед наданих матеріалів містився і відеозапис на флеш носії, який також наданий відповідачем до відзиву на позовну заяву, щодо подій, які мали місце 26.04.2023 та стосується обставин конфлікту між ОСОБА_5 та солдатом ОСОБА_22 .

Тому у даному випадку не може йтися про лише «відтворення в Акті службового розслідування фабули кримінального правопорушення чи інших обставин, наведених у рішеннях слідчого (прокурора, слідчого судді) в рамках досудового розслідування кримінального правопорушення», оскільки надані Управлінням ДБР матеріали з відеозаписом на флеш носії безумовно свідчили про події та обставини, що мали місце саме 26.04.2023.

Позивач також вказує, що під час проведення службового розслідування відповідач знехтував нормами чинного законодавства, а саме: позивача не було повідомлено про факт та підстави проведення службового розслідування, було порушено право на надання пояснень та документів, порушення клопотань та заперечення щодо порядку проведення та висновків службового розслідування.

Щодо таких доводів позивача суд зазначає наступне.

Військова частина НОМЕР_1 у відзиві на позовну заяву зазначає, що на момент призначення, проведення, затвердження службового розслідування ОСОБА_2 перебував під вартою за рішенням судді у кримінальному провадженні, тому останній не повідомлявся про призначення відносно нього службового розслідування, а також не опитувався комісією під час його проведення.

Відповідно до частини першої статті 85 Закону №551-XIV, службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України визначається наказом Міністерства оборони України, в інших військових формуваннях, правоохоронних органах спеціального призначення - наказами державних органів, які мають у своєму підпорядкуванні військові формування, утворені відповідно до законів України, правоохоронних органів спеціального призначення, Державної спеціальної служби транспорту, Адміністрації Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України.

Наказом Міністерства Оборони України від 21.11.2017 №608 «Про затвердження Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України» (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13 грудня 2017 р. за №1503/31371) затверджено Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України (далі Порядок №608).

За приписами пункту 1 Розділу ІІІ Порядку №608, рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

Відповідно до пункту 3 Розділу ІІІ Порядку №608, службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), у якому зазначаються підстава, обґрунтування або мета призначення службового розслідування, особа, стосовно якої воно проводиться, строк проведення службового розслідування, а також визначаються посадова (службова) особа, якій доручено його проведення, або голова та члени комісії з проведення службового розслідування (далі - особи, які проводять службове розслідування).

Як зазначалося вище, Наказом Командувача військ Оперативного командування «Захід» від 27.07.2023 №325 «Про призначення службового розслідування», відповідно до наказу Міністерства оборони України від 21.11.2017 №608 «Про затвердження Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України» (зі змінами) та запиту ДБР від 27.07.2023 №20357/14-01-03/23, постановлено провести службове розслідування з метою встановлення причин, що призвели до внесення до ЄРДР відомостей про скоєне начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 полковником ОСОБА_1 кримінального правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 426-1 Кримінального кодексу України, за фактом застосування насильства щодо підлеглого військовослужбовця.

При цьому суд зазначає, що наведені вище норми Закону №551-XIV та Порядку №608 не містять обов`язку ознайомлювати військовослужбовця під розписку з наказом про призначення службового розслідування.

Відповідно до пункту 1 Розділу ІV Порядку №608, особи, які проводять службове розслідування, зобов`язані: дотримуватися вимог законодавства України, вживати всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення; виявляти (з`ясовувати) обставини, які підтверджують або спростовують інформацію щодо скоєння правопорушення, а також встановлювати обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника; розглядати заяви і клопотання військовослужбовця, правопорушення якого підлягає службовому розслідуванню, що були подані під час проведення службового розслідування та стосуються його проведення.

У разі відмови військовослужбовця надати письмові пояснення по суті службового розслідування особа, яка проводить службове розслідування, складає акт про відмову, який засвідчується підписами не менше двох присутніх осіб.

За правилами пункту 2 Розділу ІV Порядку №608, особи, які проводять службове розслідування, мають право: запрошувати до місця проведення службового розслідування військовослужбовців, стосовно яких проводиться службове розслідування, інших військовослужбовців, цивільних осіб (за їх згодою), які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення (далі - учасники службового розслідування); отримувати письмові пояснення (заповнені від руки або надруковані); з дозволу командира (начальника) військовослужбовця, який скоїв правопорушення, отримувати необхідні документи, які стосуються службового розслідування; за погодженням з особами, які опитуються, фіксувати їх пояснення технічними засобами з подальшим оформленням їх у письмовому вигляді; ознайомлюватися з необхідними документами, за потреби - знімати з них (отримувати) копії та долучати до матеріалів службового розслідування; отримувати інформацію, пов`язану із службовим розслідуванням, від юридичних і фізичних осіб з дотриманням вимог законодавства на підставі запиту посадової (службової) особи, яка призначила службове розслідування, чи інших уповноважених осіб відповідно до вимог законодавства України; проводити огляд місцевості, приміщення, предметів та документів, що стосуються службового розслідування, за результатами якого складати акт огляду з обов`язковим зазначенням: предмета огляду та його стислого опису; часу, дати, місця (населеного пункту) огляду; посади, військового звання, прізвища та імені особи, яка складає документ; військового звання, прізвища та імені посадової (службової) особи, яка бере участь у службовому розслідуванні (за необхідності); прізвища, імені, по батькові та фактичної адреси проживання двох присутніх осіб; фактичного місцезнаходження військової частини, установи, підприємства тощо; місця складання документа (номер службового кабінету або іншого приміщення); у разі використання технічних (відео-, фото- або аудіо-) засобів - цифрового пристрою, його назви, моделі; підписів присутніх осіб на кожному аркуші та їх прізвищ, ініціалів, підписів на останньому аркуші; підпису особи, яка склала акт огляду, на останньому аркуші.

Відповідно до пункту 3 Розділу ІV Порядку №608, військовослужбовець, стосовно якого проводиться службове розслідування, має право: знати підстави проведення службового розслідування; бути ознайомленим про свої права та обов`язки під час проведення службового розслідування; відмовитися давати будь-які пояснення щодо себе, членів своєї сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом; давати усні, письмові або за допомогою технічних засобів пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування (додаткового опитування) осіб, які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення; з дозволу командира (начальника) отримувати копії документів, які стосуються службового розслідування, та долучати їх до власних пояснень; порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації; висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових (службових) осіб, які його проводять; ознайомлюватися з актом службового розслідування (у частині, що його стосується) після розгляду командиром (начальником); оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки та у порядку, визначені законодавством України.

Аналіз зазначених вище норм Порядку №608 дає підстави для висновку про те, що надання пояснень військовослужбовцем є лише одним з джерел отримання інформації, необхідної для встановлення обставин в межах службового розслідування; пояснення військовослужбовця, щодо якого проводиться службове розслідування, є лише документом, у якому викладається суб`єктивна позиція особи щодо обставин вчинення порушення, натомість суть обставин установлюється саме доказами, а не поясненнями.

У даному випадку отримані від Управління ДБР матеріали кримінального провадження, серед яких містився відеозапис на флеш носії щодо подій, які мали місце 26.04.2023 та стосувалися конфлікту між ОСОБА_5 та солдатом ОСОБА_22 , безумовно свідчили про неналежну поведінку позивача та у повній мірі підтверджували факт наявності підстав для притягнення останнього до відповідальності.

У зв`язку з наявністю відеозапису щодо подій 26.04.2023 жодної необхідності в отриманні пояснень від позивача під час проведення службового розслідування не було.

Суд також зазначає, що відсутність письмових чи усних пояснень військовослужбовця не перешкоджає проведенню службового розслідування та притягненню його до дисциплінарної відповідальності, у разі наявності беззаперечних доказів допущення особою протиправної поведінки, що мало місце у цьому випадку.

Відповідно до Розділу V Порядку №608, за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

У вступній частині акта службового розслідування зазначаються підстави призначення та проведення службового розслідування.

В описовій частині акта службового розслідування зазначаються: посада, військове звання, прізвище, ім`я та по батькові, рік народження, освіта, термін військової служби та термін перебування на останній посаді військовослужбовця, стосовно якого проведено службове розслідування; неправомірні дії військовослужбовця; зв`язок правопорушення з виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби (якщо такий є); вина військовослужбовця; причинний зв`язок між неправомірними діями військовослужбовця та подією, що трапилась; вимоги нормативно-правових актів, інших актів законодавства, які було порушено; причини та умови, що сприяли правопорушенню; заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення.

У резолютивній частині акта службового розслідування зазначаються: висновки службового розслідування; пропозиції щодо притягнення винної особи (винних осіб) до відповідальності; інші заходи, спрямовані на усунення причин та умов, що призвели до правопорушення, які пропонується здійснити.

Акт службового розслідування підписується особами, які його проводили. У разі виявлення суперечностей та незгоди з результатами службового розслідування кожна така особа має право висловити свою окрему думку, яка викладається на окремому аркуші (від руки або у друкованому вигляді) та долучається до акта службового розслідування.

Після підписання акт службового розслідування подається на розгляд командиру (начальнику), який призначив розслідування. До акта службового розслідування додаються всі матеріали службового розслідування.

Аналіз зазначених положень Порядку №608 свідчить про те, що не ознайомлення військовослужбовцем, стосовно якого проводиться службове розслідування, з актом службового розслідування, не перешкоджає його розгляду командиром.

Відповідно до пункту 1 Розділу VІ Порядку №608, за результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу.

За правилами пункту 2 Розділу VІ Порядку №608, дисциплінарне стягнення накладається у строки, визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України.

Наказ (витяг з наказу) про притягнення до відповідальності доводиться до військовослужбовця у частині, що його стосується, під підпис із зазначенням дати доведення. Доведення здійснює безпосередній командир (начальник) військовослужбовця, який вчинив дисциплінарне правопорушення, або старший (за підпорядкуванням) командир (начальник).

Вказані норми свідчать про те, що обов`язковим є лише доведення прийнятого наказу до відома військовослужбовця під підпис із зазначенням дати доведення. При цьому, відсутність доведення до відома військовослужбовця, прийнятого наказу, не впливає на його юридичну силу.

Суд звертає увагу на те, що позивач, стверджуючи про порушення своїх прав, в ході судового розгляду не надав суду жодних належних, достатніх та допустимих доказів та не надав жодних пояснень щодо суті встановлених за результатами службового розслідування порушень.

Натомість, протиправність оскаржуваного Наказу №360 аргументує виключно процедурними порушеннями, що на його думку, мали місце при проведенні службового розслідування.

При цьому, позивач не обґрунтував того, яким чином порушення його прав, передбачених Порядком №608 (щодо неповідомлення про призначення службового розслідування та щодо не відібрання у нього пояснень під час проведення службового розслідування), про які він зазначає в позові, вплинули чи могли вплинути на всебічність, повноту, своєчасність і об`єктивність розслідування обставин вчиненого ним правопорушення.

Вказане вище свідчить про правомірність оскаржуваного Наказу №360, його обґрунтованість та законність.

За приписами статті 19 Конституції України від 28.06.1996 №254к/96-ВР, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідачем у повній мірі доведено правомірність оскаржуваного рішення Наказу №360 в порядку статті 77 КАС України, а тому заявлені позовні вимоги не підлягають до задоволення.

Питання щодо розподілу судових витрат у порядку статті 139 КАС України не підлягає вирішенню.

Керуючись статтями 241-246, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В :

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 ; РНОКПП НОМЕР_4 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_4 ; код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) про визнання протиправним та скасування наказу залишити без задоволення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Повний текст рішення складений 19 березня 2024 року

Суддя К.М. Недашківська