Справа № 120/5144/23
Суддя: Шидловський В.Б.
Дата ухвалення: 2024-03-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А

Справа № 120/5144/23

14 березня 2024 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Шидловського В.Б.

суддів: Курка О. П. Боровицького О. А.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу військової частини НОМЕР_1 на рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 07 грудня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - військової частини НОМЕР_2 ( НОМЕР_3 прикордонний загін АДРЕСА_1 ) про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

в провадженні Сьомого апеляційного адміністративного суду знаходиться вищезазначена адміністративна справа.

Під час апеляційного розгляду справи з`ясовано, що в якості доказу на підтвердження участі у бойових діях з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022 позивач надав довідку військової частини НОМЕР_2 від 05.08.2022 року №1192.

При цьому, Верховний Суд у постанові від 25 січня 2024 року (справа № 560/1216/23) зокрема звернув увагу, що без дослідження бойових розпоряджень та журналів ведення бойових дій, висновки судів щодо підтвердження/не підтвердження обставин безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях та кількості днів такої участі є однаково необґрунтованими.

В той же час, наявні в матеріалах справи Витяги з першого заступника начальника загону - коменданта прикордонної комендатури НОМЕР_4 прикордонного загону полковника ОСОБА_2 (за квітень 2022 року та за травень 2022 року) без вказівки на вид документа не можуть вважатися належними документами на підтвердження участі ОСОБА_1 у бойових діях у спірні періоди.

Відповідно до вимог статті 9 КАС України, суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Частиною 4 вказаної статті закріплений обов`язок суду щодо вжиття визначених законом заходів, необхідних для з`ясування всіх обставин у справі.

Вказане також узгоджується зі статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до якої кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

З урахуванням викладеного, зважаючи на необхідність забезпечення додержання вимог ч. 2 ст. 2 КАС України щодо всебічного та об`єктивного розгляду адміністративної справи, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність зобов`язання 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого надати суду наявну в останнього інформацію щодо бойових розпоряджень/журналів бойових дій/рапортів із зазначенням реквізитів, які підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях протягом квітня-червня 2022 р., в тому числі витяги зі списку згідно Додатку №2, в якому вказано ОСОБА_1 , а також докази отримання цих документів в/ч НОМЕР_1 (у разі ж якщо такі не направлялись, вказати причини не направлення цієї інформації); копії інших документів для документального підтвердження безпосередньої участі ОСОБА_1 у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, зокрема тих, що слугували підставою для видачі довідки від 05.08.2022 року №1192.

Також, колегія суддів вважає за необхідне зобов`язати в/ч НОМЕР_2 повідомити суд, зазначивши реквізити документів, на підставі яких здійснено обліку фактичного часу участі у бойових діях ОСОБА_1 , що слугували підставою для їх зазначення у довідці від 05.08.2022 року №1192.

Також, необхідно зобов`язати відповідача, на якого окрім іншого, законом покладено обов`язок доказування, повідомити чи надходило на адресу останнього документальне підтвердження в/ч НОМЕР_2 , до якої відряджався ОСОБА_1 , безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах. Якщо надходили, надати копії цих документів, а також наявні копії документів, що стосуються спірного періоду проходження служби ОСОБА_1 .

При цьому, колегія суддів враховуючи ту обставину, що документи, якими підтверджується чи спростовується факт участі ОСОБА_1 у бойових діях, можуть бути документами з грифом "секретно" чи "дск", звертає увагу відповідача та в/ч НОМЕР_2 на те, що останні можуть надати не копії самих документів, а інформацію (витяг), що стосується конкретної особи та міститься у вказаних документах, без надання інформації, що містить обмежений доступ.

Колегія суддів враховує також і те, що як відповідач, так і третя особа, які входять до структури Адміністрація Державної прикордонної служби України, на даний час можуть брати участю у бойових діях, а відтак сторонам необхідно надати час, достатній для виконання даної ухвали.

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що згідно з ч.7 ст.80 КАС України, особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Відповідно до частин шостої - восьмої статті 80 КАС України, будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

За вказаних обставин, колегія суддів дійшла висновку про необхідність додатково звернутися за отриманням вищезазначеної інформації до Галузевого державного архіву (м.Узин).

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що згідно з ч.7 ст.80 КАС України, особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Крім того, колегія суддів вважає, що з метою недопущення пропуску строків розгляду апеляційної скарги, встановленого ст.309 КАС України, необхідно зупинити провадження у даній справі до надходження доказів.

Керуючись ст.ст. 80, 205, 243, 308, 325, 328, 329 КАС України, суд

У Х В А Л И В :

зобов`язати 105 прикордонний загін імені князя Володимира Великого та військову частину НОМЕР_1 надати суду протягом тридцяти днів з моменту отримання цієї ухвали наступні документи:

- інформаційний витяг або довідку про безпосередню участь в бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської і Сумської областей ОСОБА_1 за період з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022;

- інформаційний витяг або копію журналу бойових дій за період з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022 (у разі неможливості інформацію щодо наявності записів стосовно ОСОБА_1 ;

- інформаційний витяг або книгу оперативно-службової діяльності за період з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022 в розрізі інформації щодо ОСОБА_1 ;

- відомості з журналу надходжень розпоряджень по підрозділу, в якому проходив ОСОБА_1 та інформацію щодо виконання вказаних розпоряджень саме позивачем за період з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022;

- у разі відсутності ОСОБА_1 у списках про безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської і Сумської областей за період з з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022, інформацію щодо місця перебування позивача та виду виконуваних ним бойових завдань у складі військової частини НОМЕР_1 за цей період;

- іншу інформацію щодо документів, що підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у воєнних (бойових) діях або заходах із зазначенням кількості днів помісячно такої участі за період з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022.

Зобов`язати НОМЕР_3 прикордонний загін імені князя Володимира Великого надати докази направлення документального підтвердження безпосередньої участі ОСОБА_1 у бойових діях або заходах до військової частини НОМЕР_1 .

Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 надати суду протягом десяти днів з моменту отримання цієї ухвали, витяги із бойових розпоряджень/журналів бойових дій із зазначенням їх реквізитів, які підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях протягом квітня-червня 2022 р.; витяги зі списку згідно Додатку №2 стосовно ОСОБА_1 тощо, копії рапортів про виплату доплати до додаткової винагороди у розмірі 70 000 грн. пропорційно із розрахунку на місяць ОСОБА_1 за квітень-червень 2022 року, а також надати копії інших документів, на підтвердження участі ОСОБА_1 у бойових діях у вказаний період.

Зобов`язати Галузевий державний архів (м.Узин) за наявності надати суду протягом десяти днів з моменту отримання цієї ухвали інформаційний витяг, вказавши про наявність або відсутність у списках військовослужбовців ОСОБА_1 , долучених до Рапортів першого заступника начальника загону - коменданта прикордонної комендатури НОМЕР_4 прикордонного загону полковника ОСОБА_2 (за квітень 2022 року та за травень 2022 року) про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70000 грн військовослужбовцям відповідно до додатків або надати витяги з інших наявних документів (бойових розпорядженнь/журналів бойових дій/рапортів), що підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, із зазначенням кількості днів помісячно такої участі за період з 07.04.2022 по 30.04.2022, з 01.05.2022 по 31.05.2022, з 01.06.2022 по 25.06.2022 або інформацію про відсутність зазначення ОСОБА_1 у таких документах.

Зупинити провадження у справі до надання вищезазначених доказів.

Копію ухвали направити особам, що беруть участь у справі.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає .

Головуючий Шидловський В.Б.

Судді Курко О. П. Боровицький О. А.