Справа № 200/6009/23
Суддя: Компанієць Ірина Дмитрівна
Дата ухвалення: 2024-03-18 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 березня 2024 року справа №200/6009/23

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Компанієць І.Д., суддів: Казначеєва Е.Г., Гайдара А.В.,

розглянув в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Південного офісу Держаудитслужби на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 січня 2024 року у справі № 200/6009/23 (головуючий І інстанції Череповський Є.В.) за позовом Державного підприємства Мирноградвугілля до Південного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним і скасування висновку, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просив:

- визнати протиправним та скасувати висновок Південного офісу Держаудитслужби від 26 вересня 2023 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-05-01-007767-a.

В обгрунтування позову зазначив, що 26.09.2023 в електронній системі закупівель відповідачем було опубліковано висновок про результати моніторингу закупівлі, згідно якого відповідачем встановлено порушення абз. 4 пп. 1 п. 41 Особливостей та ч. 1 ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі"; за результатами аналізу питання відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, вимогам Особливостей встановлено порушення абз. 1 п. 40 Особливостей.

Так, під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі ТОВ ЛЕВАЙС ТРЕЙДИНГ Замовником виявлено невідповідності в інформації та документах, які надані учасником на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, а саме: надана "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі" (додаток 3 Тендерної документації) не відповідає вимогам, встановленим Замовником. Відповідно до вимог Тендерної документації (додаток 2 п. 2.5) учасник має надати інформацію, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам предмета закупівлі, установленим Замовником (згідно з додатком 3).

Дане порушення зумовлено тим, що учасником процедури закупівлі недотримано форми та змісту додатку 3 Тендерної документації, зокрема зазначено беззмістовну інформацію у пункті 2 технічної специфікації (щодо виробника/дилера/дистриб`ютора товару), а також наведено іншу інформацію про технічні та якісні характеристики предмету закупівлі (стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 19 см, замість стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 22 см).

В той же час, учасник закупівлі не виправив виявлені після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та документах, які надані учасником на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Проте замовником, відповідно до п. 40 та абз. 4 пп. 1 п. 41 Особливості здійснення публічних закупівель, 05.06.2023 прийнято обґрунтоване та законне рішення про відхилення тендерної пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ.

Крім того, у висновку відповідачем зазначено, що учасником ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ під час оформлення тексту довідки від 04.05.2023 № 57 зроблено помилку, яка відповідно до п. 1 роз. ІІІ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Тендерної документації, є формальною помилкою, що не впливає на ціну тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та не призводить до її спотворення та/або не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі, допущення якої не призведе до відхилення Замовником тендерних пропозицій учасників.

Однак, відповідно до п. 19 ч. 2 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі" опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій зазначаються у тендерній документації. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

У п. 1 роз. ІІІ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Тендерної документації Замовником зазначено, що у разі допущення формальних (несуттєвих) помилок при оформленні тендерних пропозицій Учасників, така пропозиція не буде відхилена Замовником та буде прийнята до оцінки. До формальних (несуттєвих) помилок замовника належать технічні, механічні та інші помилки, допущені учасниками в документах, які вони подали в складі пропозиції, і такі, що не нівелюють технічний потенціал та конкурентоздатність учасника.

Тобто, виявлені Замовником невідповідності у поданих учасником документах, зокрема щодо форми та змісту додатку 3 Тендерної документації, в якому зазначено беззмістовну інформацію, а також наведено іншу інформацію про технічні та якісні характеристики предмету закупівлі, з огляду на встановлені у Тендерній документації критерії не можуть бути віднесені до формальних помилок.

Крім того, норми Закону України "Про публічні закупівлі" не наділяють органи Держаудитслужби повноваженнями щодо визначення допущеної учасником закупівлі помилки як формальної (несуттєвої), що свідчить про безпідставність висновку відповідача від 26.09.2023.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 12 січня 2024 року позов задоволено.

Визнано протиправним та скасовано висновок Південного офісу Держаудитслужби від 26 вересня 2023 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-05-01-007767-a.

Вирішено питання судових витрат по справі.

Не погодившись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти постанову, якою в задоволенні позовних вимог відмовити.

Обґрунтування апеляційної скарги.

Суд першої інстанції погодився, що пропозиція ТОВ «Левайс-Трейдинг» не відповідала умовам тендерної документації, проте, Замовник не зазначив, в чому саме полягала ця невідповідність тендерної пропозиції учасника ТОВ «Левайс-Трейдінг» умовам пункту 2.5 Додатка 2 до ТД.

На запит відповідача щодо надання пояснення, у чому саме полягає невідповідність тендерної пропозиції учасника умовам Додатка 3 до ТД, з посиланням на відповідні умови ТД, яким тендерна пропозиція учасника не відповідає, із зазначенням конкретних невідповідностей, позивач в електронній системі закупівель 18.09.2023 зазначив, що пункт 2 Додатка 3 Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ викладено таким чином: Документи, які свідчать про те, що Учасник закупівлі він є (являється) виробником товару або його офіційним представником, (дилером, дистриб`ютором тощо), а саме: оригінал або копію укладеного договору та/або дилерського сертифікату та/або довіреності та/або дистриб`юторського листа від виробника або офіційного представника виробника товару на території України. Але Замовник не вимагав цю інформацію. Учасник повинен був видалити цей пункт та розмістити через електронну систему закупівель Додаток 3, який відповідає умовам ТД.

Проте надане Замовником пояснення не обґрунтовує наявності підстав для розміщення повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей у тендерній пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ, що, як наслідок, стало підставою для відхилення його тендерної пропозиції відповідно до протоколу щодо прийняття рішення уповноваженою особою від 05.06.2023 № 4, оскільки Замовник у пункті 2.5 Додатка 2 до ТД вимагав від учасників надання у складі тендерної пропозиції інформації, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам предмета закупівлі, установленим замовником (згідно з Додатком 3), а не сам Додаток 3 до ТД.

Торбто, на виконання вимоги учасником ТОВ «Левайс-Трейдінг» у складі тендерної пропозиції надано довідку, яка містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики запропонованого товару та повністю відповідає вимогам Замовника, встановленим у Додатку 3 до ТД та вимогам п.2.5 Додатка 2 до ТД.

Також учасником ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ під час оформлення тексту довідки від 04.05.2023 № 57 зроблено помилку, яка відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД, є формальною помилкою, що не впливає на ціну тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та не призводить до її спотворення та/або не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі, допущення якої не призведе до відхилення Замовником тендерних пропозицій учасників.

Отже, на порушення абзацу 1 пункту 40 Особливостей Замовником безпідставно розміщено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, та на порушення абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей безпідставно відхилено тендерну пропозицію зазначеного учасника.

Враховуючи режим роботи суддів та працівників апарату Першого апеляційного адміністративного суду з часу введення на території України правового режиму воєнного стану, з метою збереження життя та здоров`я, а також забезпечення безпеки суддів та працівників апарату суду, дана постанова прийнята колегією суддів за умови наявної можливості доступу колегії суддів до матеріалів адміністративної справи.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України суд апеляційної інстанції розглядає справу у порядку письмового провадження.

Суд, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, розглядаючи апеляційну скаргу в межах викладених доводів, встановив наступне.

Фактичні обставини справи.

Державне підприємство Мирноградвугілля, є юридичною особою, зареєстровано та обліковується в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб фізичних осіб підприємців та громадських формувань за кодом 32087941, за даними реєстру позивач зареєстрований за адресою: 85323, Донецька область, м. Мирноград, вул. Соборна, 1.

01.05.2023 позивачем в електронній системі закупівель "ProZorro" розміщено інформацію про проведення відкритих торгів UA-2023-05-01-007767-a. Вид предмету закупівлі: Товари. Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:03410000-7: Деревина.

Опис окремої частини або частин предмета закупівлі: 2460 метри кубічні, Стійка руднична 14-22 см L 2-4м. Місце поставки товарів або місце виконання робіт чи надання послуг: 85323, Україна, Донецька область, Мирноград, вулиця Соборна, будинок 1. Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: 31 грудня 2023. ДК 021:2015: 03410000-7 Деревина (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-05-01-007767-a).

Згідно з протоколом розкриття тендерних пропозицій UA-2023-05-01-007767-a тендерні пропозиції розкриті 09 травня 2023 о 09:03.

Про участь у відкритих торгах заявили: ТОВ "ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ" () та ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ ТРЕЙДІНГ ЕНД ДЕЛІВЕРІ (). (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-05-01-007767-a).

У складі тендерної пропозиції на підтвердження відповідності вимогам до предмета закупівлі, учасником закупівлі ТОВ "ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ" зокрема надано лист-погодження з Істотними умовами договору до тендерної документації № 50 від 04.05.2023, тендерну пропозицію № 54 від 04.05.2023, в якій, зокрема, зазначено, що вивчивши тендерну документацію та технічні вимоги, має можливість та погоджується виконати вимоги Замовника та Договору на умовах, зазначених у цiй пропозицiї за цінами, вказаними в таблицi, довідку № 57 від 04.05.2023 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» наступного змісту:

1. Товар, який поставляється, має бути новим, який не перебрав у експлуатацiї, термiни та умови його зберігання не порушені.

2. Документи, які свідчать про те, що Учасник закупiвлi є (являєтъся) виробником товару або його офiцiйним представником, (дилером, дистриб`ютором тощо), а саме: оригінал або копію укладеного договору та/або дилерського сертифікату та/або довіреності та/або дистриб`юторського листа від виробника або офіційного представника виробника товару на території України.

3. Наявнiсть документального пiдтвердження на товар, який пропонується постачати:

3.1. зразок сертифiкатy (паспортy) якостi або iнший документ, що пiдтверджує якiсть товару умовам зазначеним у тендернiй документацiї.

- Стiйка руднична (сосна, ялина) дiаметром вiд 14 до 19 см довжиною вiд 2 да 4 мeтpiв.

- Стiйка повинна бути очищена вiд сучків нарівні з боковою поверхню.

- Cкic пропилу не повинен перевищувати 2см.

- Не допускається: сухостій, гнилі сучки, серцевина, кривизна та заболонна гниль.

- Механiчнi пошкодження допускаютъся глибиною не бiльше 0,05 дiаметру стiйки у місці пошкодження.

- На стiйцi не повинно бути слiдiв впливу вогню.

В тендерній документації 13ВК щодо проведення відкритих торгів з особливостями на закупівлю Деревина за кодом CPV за ДК 021:20-7 (деревина хвойних порід за кодом CPV за ДК 021:20-4) Додаток 3 викладено в такій редакції:

1. Товар, який поставляється, має бути новим, який не перебрав у експлуатацiї, термiни та умови його зберiгання не порушенi.

2. Наявнiсть документального пiдтвердження на товар, який пропонується постачати:

2.1. зразок сертифiкатy (паспортy) якостi або iнший документ, що пiдтверджує якiсть товару умовам зазначеним у тендернiй документацiї.

- Стiйка руднична (сосна, ялина) дiаметром вiд 14 до 22 см довжиною вiд 2 да 4 мeтpiв.

- Стiйка повинна бути очищена вiд сучків нарівні з боковою поверхню.

- Cкic пропилу не повинен перевищувати 2см.

- Не допускається: сухостій, гнилі сучки, серцевина, кривизна та заболонна гниль.

- Механiчнi пошкодження допускаютъся глибиною не бiльше 0,05 дiаметру стiйки у місці пошкодження.

- На стiйцi не повинно бути слiдiв впливу вогню.

Відповідно до протоколу від 15.05.2023 № 3, за результатами найбільш економічно вигідною пропозицією визначено пропозицію учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ та вирішено з метою недопущення порушення законодавства під час проведення процедур закупівель продовжити строк розгляду пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ до 20 робочих днів. Оприлюднено повідомлення про продовження строку розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ в електронній системі закупівель.

Позивачем до ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ висунуто вимогу, в якій зазначено, що під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ виявлено невідповідності в документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції, а саме: - додаток 3 Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі не відповідає вимогам встановленим замовником. Відповідно до вимоги тендерної документації додаток 2 п. 2.5. Учасник має надати інформацію, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам предмета закупівлі, установленим замовником (згідно з додатком 3).

Відповідно до протоколу від 05.06.2023 № 4 вирішено відхилити тендерну пропозицію учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ у відкритих торгах на закупівлю деревина за кодом CPV за ДК 021:20-7 (деревина хвойних порід за кодом CPV за ДК 021:20-4) (UA-2023-05-01-007767-a) відповідно до пункту 41 цих Особливостей (не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей). Протягом одного дня з дати ухвалення цього рішення оприлюднити інформація про відхилення тендерної пропозиції учасника.

В електронній системі закупівель на сайті розміщено протокол від 03.07.2023 № 6 яким вирішено за результатами розгляду на відповідність вимогам тендерної документації тендерної пропозиції учасника ТОВ ТРЕЙДІНГ ЕНД ДЕЛІВЕРІ прийняти рішення про відповідність тендерної пропозиції даного учасника встановленим вимогам. Прийняти рішення про намір укласти договір із учасником ТОВ ТРЕЙДІНГ ЕНД ДЕЛІВЕРІ. Договір постачання № 13ВК за результатами відкритих торгів з особливостями UA-2023-05-01-007767-a укладений 17.07.2023. (https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-05-01-007767-a).

В період з 04.09.2023 по 25.09.2023 Південний офіс Держаудитслужби на підставі доручення Держаудитслужби від 03.08.2023 № 003100-18/8714-2023 та наказу Південного офісу Держаудитслужби № 215 від 01.09.2023 про початок моніторингу процедур закупівель відповідно до частини 2 статті 8 Закону України Про публічні закупівлі, пункту 9 Положення про Південний офіс Держаудитслужби проведено моніторинг закупівлі № UA-2023-05-01-007767-a, замовником якої є Державного підприємства Мирноградвугілля.

26.09.2023 Управлінням в електронній системі закупівель оприлюднено висновок від 25.09.2023 № 427 про результати моніторингу закупівлі № UA-2023-05-01-007767-a, оголошеної ДП Мирноградвугілля.

В розділі 1 висновку зокрема зазначено, що Замовник не зазначив у чому саме полягає невідповідність тендерної пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ умовам пункту 2.5 Додатка 2 до ТД.

В наданих 18.09.2023 поясненнях Позивач зазначив, що документи, які свідчать про те, що Учасник закупівлі є (являється) виробником товару або його офіційним представником, (дилером, дистриб`ютором тощо), а саме: оригінал або копію укладеного договору та/або дилерського сертифікату та/або довіреності та/або дистриб`юторського листа від виробника або офіційного представника виробника товару на території України. Але Замовник не вимагав цю інформацію. Учасник повинен був видалити цей пункт та розмістити через електронну систему закупівель Додаток 3, який відповідає умовам ТД.

Проте надане пояснення не обґрунтовує наявності підстав для розміщення повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей у тендерній пропозиції учасника ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ.

На виконання вищезазначеної вимоги учасником ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ у складі тендерної пропозиції надано довідку від 04.05.2023 № 57, яка містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики запропонованого товару. Також учасником ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ під час оформлення тексту довідки від 04.05.2023 № 57 зроблено помилку, яка відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Інструкція з підготовки тендерної пропозиції ТД, є формальною помилкою, що не впливає на ціну тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та не призводить до її спотворення та/або не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі, допущення якої не призведе до відхилення Замовником тендерних пропозицій учасників.

В розділ 2 висновку зазначено, що за результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення вимог абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей та частини першої статті 5 Закону.

За результатами аналізу питання відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося ТД, вимогам Особливостей встановлено порушення вимог абзацу 1 пункту 40 Особливостей.

За результатами аналізу питання визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог ТД вимогам Закону з урахуванням Особливостей, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у відповідності до вимог законодавства та своєчасність їх оприлюднення, надання відповіді на запит органу державного фінансового контролю про надання пояснення щодо прийняття рішень та/або вчинення дій чи бездіяльності, яке є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, порушень не установлено.

В розділі 3 висновку зазначено, що з огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, які є значущими через необ`єктивне та упереджене визначення переможця процедури закупівлі, керуючись статтями 5 та 10 Закону України Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні та статтею 8 Закону України Про публічні закупівлі, Південний офіс Держаудитслужби зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом розірвання Договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Суд першої інстанції, задовольняючи позов, виходив з того, що формальними помилками, зокрема є такі, що не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі. Проте, в цій справі учасником торгів фактично було змінено технічні характеристики предмета закупівлі (зазначення стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 19 см, замість стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 22 см). Отже позивачем вірно встановлено, що пропозиція ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ не відповідала умовам Тендерної документації в цій частині.

Крім того, визначення відповідачем способу усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов`язань за договором, в тому числі із застосуванням відповідних наслідків недійсності/нікчемності договору не вирішує питання обґрунтованості та вмотивованості спірного висновку як акту індивідуальної дії, оскільки главою 50 ЦК України передбачено більше десяти способів припинення зобов`язання, серед яких, і припинення зобов`язання виконанням.

Оцінка суду.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Закон України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" від 26.01.1993 № 2939-XII визначає правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні.

Згідно з Положенням про Державну аудиторську службу України (далі - Положення № 43), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 43 від 03.02.2016, Державна аудиторська служба України (далі також - Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України, який забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Держаудитслужба, відповідно до підпункту 3 пункту 4 Положення № 43, реалізує державний фінансовий контроль через здійснення: державного фінансового аудиту; перевірки державних закупівель; інспектування (ревізії); моніторингу закупівель.

Відповідно до пункту 7 Положення № 43, Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи.

Відповідно до абзацу 1 пункту 1 Положення про Південний офіс Держаудитслужби затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02.06.2021 № 23 (далі Положення) підпорядковується Держаудитслужбі та є її міжрегіональним територіальним органом.

На території інших адміністративно-територіальних одиниць Офіс та управління здійснюють реалізацію державного фінансового контролю за дорученням Голови Держаудитслужби та його заступників.

Правовідносини стосовно яких виник спір, врегульовано положеннями Закону України Про публічні закупівлі від 25.12.2015 № 922-VIII(Закон № 922-VIII) і Закону України від 26.01.1993 № 2939-XII Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні(Закон № 2939-XII) (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Статтею 2 Закону № 2939-XII встановлено, що державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

На підставі статті 5 Закону № 2939-XII, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється, зокрема, шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України Про публічні закупівлі. Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначені Законом України Про публічні закупівлі.

Як визначено частиною четвертою статті 3 Закону № 922-VIII відносини, пов`язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом. Зміни до цього Закону можуть вноситися виключно законом про внесення змін до цього Закону. Якщо для реалізації положень поданого проекту закону про внесення змін до цього Закону необхідні законодавчі зміни до інших законодавчих актів, такі зміни викладаються в розділі "Прикінцеві положення" (перехідні положення) проекту закону про внесення змін до цього Закону.

Відповідно до частини першої статті 8 Закону № 922-VIII моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Згідно з частинами шостою, сьомою статті 8 Закону № 922-VIII за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У висновку обов`язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі;

4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі;

5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю.

Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов`язання щодо усунення такого порушення.

Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

На підставі частини десятої статті 8 Закону № 922-VIII у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду.

Відповідно до пункту 31 частини першої статті 1 Закону № 922 тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Відповідно до статті 5 Закону № 922 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.

Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом.

Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Замовники, учасники процедур закупівлі, суб`єкт оскарження, а також їхні представники повинні добросовісно користуватися своїми правами, визначеними цим Законом.

Забороняється зловживання правами, у тому числі правом на оскарження рішень, дії чи бездіяльності замовника.

Згідно з частиною першою статті 22 Закону № 922 тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

У тендерній документації зазначаються такі відомості:

1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій;

2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Для об`єднання учасників замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, встановленим статтею 17 цього Закону;

3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону;

4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби);

5) кількість товару та місце його поставки;

6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;

7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов;

9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами;

10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію.

У разі застосування критерію оцінки вартість життєвого циклу, методика оцінки тендерних пропозицій повинна містити опис усіх складових вартісних елементів та перелік документів і інформації, які повинні надати учасники для підтвердження вартості складових елементів життєвого циклу. Замовник у разі необхідності дисконтування витрат життєвого циклу майбутніх періодів може використовувати поточну облікову ставку Національного банку України. Вартість життєвого циклу може рахуватися як сума всіх витрат життєвого циклу або сума всіх витрат життєвого циклу, поділена на розрахункову одиницю експлуатації предмета закупівлі;

11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій;

12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції;

13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;

14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати);

17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками;

18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг;

19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату проведення електронного аукціону.

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Як свідчать матеріали справи, за результатами проведеного моніторингу процедури закупівлі 26.09.2023 відповідачем складено висновок про результати моніторингу закупівлі UA-2023-05-01-007767-a.

У висновку зазначено порушення позивачем за результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій вимог абзацу 4 підпункту 1 пункту 41 Особливостей та частини першої статті 5 Закону. За результатами аналізу питання відповідності законодавства: повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося ТД, вимогам Особливостей встановлено порушення вимог абзацу 1 пункту 40 Особливостей.

Аналіз вищевикладених нормативно-правових актів свідчить, що спеціальним законодавством у галузі публічних закупівель регламентовано чітку та послідовну процедуру проведення торгів. Дана процедура, зокрема, передбачає необхідність визначення замовником переліку тендерної документації, що повинна бути подана учасниками торгів, та перевірку тендерних пропозицій на відповідність вимогам тендерної документації.

Відповідно до частини першої статті 31 Закону №922 замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі:

- не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону;

- не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;

- зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п`ятнадцятою статті 29 цього Закону;

- не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції;

- не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей;

- не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону; - визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону.

Зазначена норма Закону є імперативною, відхилення тендерних пропозицій учасників процедури закупівлі у разі наявності зазначених вище підстав є обов`язком замовника.

Як свідчать матеріали справи, у пункті 1 розділу ІІІ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Тендерної документації Замовника (позивача) визначений зміст і спосіб подання тендерної пропозиції учасниками.

Замовником, серед іншого, зазначено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), та завантаження файлів в сканованому вигляді в форматі PDF або JPEG - кожний документ окремим файлом з:

1. Інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям відповідно до вимог статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" (згідно з додатком 2);

2. Інформацією щодо відповідності учасника вимогам, визначеним у статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі" (згідно з додатком 2);

3. Інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі) згідно з додатком 3;

У пункті 6 (інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) розділу ІІІ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Тендерної документації Замовником визначено, що учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію або документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим замовником (додаток 3). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі".

Відповідно до підпункту 3.4 пункту 3 (відхилення тендерних пропозицій) розділу V "Оцінка тендерної пропозиції" Тендерної документації для правильного оформлення пропозиції учасник вивчає всі інструкції, форми, терміни та специфікації, наведені у тендерній документації. Неспроможність подати всю інформацію, що потребує тендерна документація, або подання пропозиції, яка не відповідає основним вимогам, буде віднесена на ризик учасника та спричинить за собою відхилення такої пропозиції.

У пункті 2.5 Додатку 2 зазначено, що учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен надати інформацію, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам предмета закупівлі, установленим замовником (згідно з додатком 3).

У додатку 3 "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Деревина за кодом CPV за ДК 021:20-7 (деревина хвойних порід за кодом CPV за ДК 021:20-4)" Тендерної документації відображена інформація (вимоги) щодо місця, кількості, обсягу поставки товарів у процедурі закупівлі UA-2023-05-01-007767-a.

Зокрема, встановлені наступні вимоги та порядок подання вказаної інформації: найменування товару або еквівалент стійка руднична 14-22 см L 2-4м; кількість 2 460 м3. Товар, який поставляється, має бути новим, який не перебував у експлуатації, терміни та умови його зберігання не порушені. Наявність документального підтвердження на товар, який пропонується постачати: зразок сертифікату (паспорту) якості або інший документ, що підтверджує якість товару умовам зазначеним у тендерній документації.

- Стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 22 см довжиною від 2 до 4 метрів. - Стійка повинна бути очищена від сучків нарівні з боковою поверхню.

- Скіс пропилу не повинен перевищувати 2см.

- Не допускаються: сухостій, гнилі сучки, серцевина, кривизна та заболонна гниль.

- Механічні пошкодження допускаються глибиною не більше 0,05 діаметру стійки у місці пошкодження.

- На стійці не повинно бути слідів впливу вогню.

Проте, під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі UA-2023-05-01-007767-a ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ позивачем виявлено невідповідності в інформації та документах, які надані учасником на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, а саме, - надана "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі" (додаток 3 Тендерної документації) не відповідає вимогам, встановленим Замовником.

Відповідно до вимог Тендерної документації (додаток 2 п. 2.5) учасник має надати інформацію, яка підтверджує відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам предмета закупівлі, установленим позивачем (згідно з додатком 3), про що учаснику направлено вимогу про усунення невідповідностей.

Дане порушення зумовлено тим, що учасником процедури закупівлі UA-2023-05-01- 007767-a ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ недотримано форми та змісту додатку 3 Тендерної документації, зокрема зазначено інформацію у пункті 2 технічної специфікації, яка не передбачена додатком, а саме: оригінал або копію укладеного договору та/або дилерського сертифікату та/або довіреності та/або дистриб`юторського листа від виробника або офіційного представника виробника товару на території України), а також наведено іншу інформацію про технічні та якісні характеристики предмету закупівлі (стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 19 см, замість стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 22 см).

На підставі пункту 40 Особливостей, в редакції 18.04.2023 (діяла станом на дату оголошення процедури закупівлі UA-2023-05-01-007767-a), якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Замовник не може розміщувати щодо одного і того ж учасника процедури закупівлі більше ніж один раз повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, крім випадків, пов`язаних з виконанням рішення органу оскарження.

Відповідно до абзацу четвертого підпункту 1 пункту 41 Особливості Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Аналогічні вимоги встановлені Замовником у тендерній документації, відповідно до підпункту 2.9 пункту 2 розділу V "Оцінка тендерної пропозиції.

Як правильно встановлено судом першої інстанції, учасником процедури закупівлі ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДИНГ при поданні документів було змінено форму та зміст Додатку 3 Тендерної пропозиції: зазначено в п. 2 технічної специфікації інформацію, що не передбачена Додатком 3, а також фактично змінено предмет закупівлі: його технічні та якісні характеристики.

При цьому відповідач безпідставно зазначає, що учасником ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ під час оформлення тексту довідки від 04.05.2023 № 57 зроблено формальну помилку.

Суд звертає увагу, що відповідно до пункту 19 частини другої статті 22 Закону № 922 опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій зазначаються у тендерній документації. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що повязані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

У пункті 1 розділу ІІІ "Інструкція з підготовки тендерної пропозиції" Тендерної документації Замовником встановлено перелік формальних помилок зокрема таких:

1. Інформація/документ, подана учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, містить помилку (помилки) у частині:

уживання великої літери;

уживання розділових знаків та відмінювання слів у реченні; використання слова або мовного звороту, запозичених з іншої мови;

зазначення унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - помилка в цифрах;

застосування правил переносу частини слова з рядка в рядок;

написання слів разом та/або окремо, та/або через дефіс;

нумерації сторінок/аркушів (у тому числі кілька сторінок/аркушів мають однаковий номер, пропущені номери окремих сторінок/аркушів, немає нумерації сторінок/ аркушів, нумерація сторінок/аркушів не відповідає переліку, зазначеному в документі).

2. Помилка, зроблена учасником процедури закупівлі під час оформлення тексту документа/унесення інформації в окремі поля електронної форми тендерної пропозиції (у тому числі комп`ютерна коректура, заміна літери (літер) та/або цифри (цифр), переставлення літер (цифр) місцями, пропуск літер (цифр), повторення слів, немає пропуску між словами, заокруглення числа), що не впливає на ціну тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та не призводить до її спотворення та/або не стосується характеристики предмета закупівлі, кваліфікаційних критеріїв до учасника процедури закупівлі.

Таким чином, до формальних помилок належать технічні, механічні та інші помилки, допущені учасниками в документах, які вони подали у складі тендерної пропозиції, і такі, що не нівелюють технічний потенціал та конкурентоздатність учасника. Крім того, формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки. Законодавець передбачив перелік помилок, які унеможливлюють беззаперечного відхилення тендерних пропозицій учасників процедури закупівлі.

Такий висновок викладено Верховним Судом в постанові від 19.05.2022 у справі № 200/11480/20-а.

Проте, учасником торгів ТОВ «Левайс Трейдінг» було фактично змінено технічні характеристики предмета закупівлі - стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 19 см, замість стійка руднична (сосна, ялина) діаметром від 14 до 22 см, що не може бути віднесено до формальних помилок.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що позивач вірно встановив про невідповідність пропозиції ТОВ ЛЕВАЙС-ТРЕЙДІНГ умовам Тендерної документації, отже з боку позивача відсутні порушення законодавства в сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, як наслідок, висновок Південного офісу Держаудитслужби від 26 вересня 2023 року про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-05-01-007767-a є протиправним та підлягає скасуванню.

Інші доводи апеляційної скарги вищезазначеного висновку не спростовують.

За таких обставин колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення адміністративного позову.

Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

За приписами пункту 1 частини першої статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвали судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Оскільки судове рішення в межах доводів апеляційної скарги є обґрунтованим, ухваленим з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для її задоволення та скасування рішення суду першої інстанції не вбачається.

Керуючись статтями 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 327, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Південного офісу Держаудитслужби на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 січня 2024 року у справі № 200/6009/23 залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 12 січня 2024 року у справі № 200/6009/23 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття 18 березня 2024 року та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повне судове рішення складено 18 березня 2024 року.

Головуючий суддя І.Д. Компанієць

Судді А.В. Гайдар

Е.Г. Казначеєв