Справа № 560/12409/23
Суддя: Шидловський В.Б.
Дата ухвалення: 2024-03-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А

Справа № 560/12409/23

14 березня 2024 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Шидловського В.Б.

суддів: Курка О. П. Боровицького О. А.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 22 січня 2024 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Національної академії Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

в провадженні Сьомого апеляційного адміністративного суду знаходиться вищезазначена адміністративна справа.

Під час апеляційного розгляду справи з`ясовано, що ОСОБА_1 на підтвердження безпосередньої участі в бойових діях або забезпеченні заходів національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії щодо спірного періоду з 01.08.2022 по 12.10.2022 надано копію довідки від 14.10.2022 № 2716, що видана в/ч НОМЕР_1 .

Між тим, в апеляційній скарзі відповідач наполягає на тому, що саме спірний період з серпня по жовтень 2022 року, В/Ч НОМЕР_1 щомісячно до 5 числа мала повідомляти Національну академію Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького про безпосередню участь позивача у бойових діях або заходах за попередній місяць виключно у порядку визначеному абзацом 2 пункту 11 Наказу № 392-АГ. Проте листів, до яких додатком були б Довідки із підтвердженням безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах за спірний період у складі військової частини НОМЕР_1 у формі, визначеній Наказами Адміністрації Державної прикордонної служби України не надходило.

В той же час, в/ч НОМЕР_1 надано ОСОБА_1 довідку про участь у бойових діях.

Крім того, в матеріалах справи містяться Рапорти за підписом начальника зведеного загону ВСП типу "С" полковника Ю. Небельського за серпень, вересень та жовтень про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70000 грн військовослужбовцям відповідно до додатків, які адресовані Національній академії Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького. Однак, в матеріалах справи відсутні витяги з вказаних додатків, у яких би зазначалися відомості стосовно позивача.

Розбіжність у вищезазначеній інформації, позбавляє суд можливості надати належну правову оцінку доказам та з`ясувати обставини справи.

Колегія суддів звертає увагу, що відповідно до п.4 Наказу № 392-АГ підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах: 1) бойового наказу (бойового розпорядження); 2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад); 3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

Згідно із п.5 Наказу № 392-АГ для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та, до якого для виконання військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі завдань відряджені.

Тобто, виданню довідки 14.10.2022 № 2716 мали передувати наявність документів, визначених п.4 Наказу №392-АГ, які підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу.

Верховний Суд у постанові від 25 січня 2024 року (справа № 560/1216/23) зокрема звернув увагу, що без дослідження бойових розпоряджень та журналів ведення бойових дій, висновки судів щодо підтвердження/не підтвердження обставин безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях та кількості днів такої участі є однаково необґрунтованими.

При цьому, алгоритм дій посадових осіб щодо документування безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах наочно розкритий у Методичних рекомендаціях щодо заходів з організації документального підтвердження (оформлення) безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях, які затверджені начальником Генерального штабу Збройних Сил України 18.05.2022 та засвідчена копія яких приєднана до матеріалів справи.

Відповідно до Методичних рекомендацій документальне підтвердження (оформлення) безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях схематично здійснюється в такому порядку:

1) після отримання військовою частиною бойового розпорядження вищого штабу про передачу її в підпорядкування створеного угрупування військ та висування у район виконання бойових завдань: посадова особа, що відповідає за облік особового складу, готує проєкт наказу по стройовій частині щодо вибуття особового складу, який залучено до виконання бойового завдання; командир підрозділу подає рапорт про особових склад підрозділу, який буде виконувати отримане завдання; начальник штабу робить відповідний запис у журналі ведення бойових дій та готує проєкт бойового наказу; командир частини видає бойовий наказ (бойове розпорядження) щодо сил і засобів та порядку виконання поставлених завдань;

2) після прибуття визначених підрозділів до району ведення бойових дій та початку виконання бойових завдань: посадова особа, що відповідає за облік особового складу, готує проєкти наказів по стройовій частині щодо прибуття в район виконання завдань визначеного особового складу; командир підрозділу виконує бойові завдання та подає рапорти (донесення, звіти) про результати виконання бойових завдань; начальник штабу робить відповідні записи у журналі ведення бойових дій; командир частини видає бойові розпорядження щодо виконання бойових завдань;

3) під час здійснення військовою частиною заходів з організації виплати додаткової винагороди за минулий місяць: посадова особа, що відповідає за облік особового складу, перевіряє, зокрема, наявність документальних підстав для видачі довідок про безпосередню участь у бойових діях військовослужбовців приданого підрозділу іншої військової частини та готує проєкти відповідних довідок за формою, визначеною додатком 1 до рішення Міністра оборони України від 25.03.2022 №248/1298; начальник штабу підписує відповідні довідки; командир частини підписує наказ про виплату додаткової винагороди підпорядкованому особовому складу.

Отже, виплата відрядженому військовослужбовцю Збройних Сил України додаткової винагороди у розмірі до 100 000 гривень на місяць, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України №168, здійснюється за місцем перебування військовослужбовця на грошовому забезпеченні (за місцем штатної служби військовослужбовця) за умови документального підтвердження військовою частиною (установою), до якої відряджений військовослужбовець, безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах та повідомлення нею про це у встановленому порядку військової частини (установи) за місцем штатної служби військовослужбовця.

Відповідно до вимог статті 9 КАС України, суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Частиною 4 вказаної статті закріплений обов`язок суду щодо вжиття визначених законом заходів, необхідних для з`ясування всіх обставин у справі.

Вказане також узгоджується зі статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, відповідно до якої кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

Із урахуванням викладеного, зважаючи на необхідність забезпечення додержання вимог ч.2 ст.2 КАС України щодо всебічного та об`єктивного розгляду адміністративної справи, колегія суддів дійшла до висновку про необхідність зобов`язання в/ч НОМЕР_1 надати інформацію стосовного того, на підставі яких документів, передбачених пунктом 4 Наказу № 392-АГ, у довідці від 14.10.2022 № 2716, виданої ОСОБА_1 , зазначено про безпосередню участь позивача у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 Наказу № 392-АГ.

Колегія суддів вважає за необхідне зобов`язати в/ч НОМЕР_1 повідомити суд, зазначивши реквізити документів, на підставі яких здійснено обліку фактичного часу участі у бойових діях ОСОБА_1 , що слугували підставою для їх зазначення у довідці від 14.10.2022 № 2716.

Крім того, необхідно зобов`язати відповідача, на якого окрім іншого, законом покладено обов`язок доказування, надати суду інформаційний витяг з додатків до Рапортів за підписом начальника зведеного загону ВСП типу "С" полковника Ю. Небельського за серпень, вересень та жовтень про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70000 грн військовослужбовцям, які адресовані Національній академії Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького, вказавши про наявність або відсутність у вказаному переліку ОСОБА_1 . Відповідач також зобов`язаний повідомити суду чи надходило на адресу останнього документальне підтвердження в/ч НОМЕР_1 , до якої відряджався ОСОБА_1 безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах. Якщо надходили, надати копії цих документів, а також наявні копії документів, що стосуються спірного періоду проходження служби позивачем.

При цьому, колегія суддів враховуючи ту обставину, що документи, якими підтверджується чи спростовується факт участі ОСОБА_1 у бойових діях, можуть бути документами з грифом "секретно" чи "дск", звертає увагу відповідача та в/ч НОМЕР_1 на те, що останні можуть надати не копії самих документів, а інформацію (витяг), що стосується конкретної особи та міститься у вказаних документах, без надання інформації, що містить обмежений доступ.

Колегія суддів враховує також і те, що як відповідач, так і третя особа, які входять до структури Адміністрація Державної прикордонної служби України, на даний час можуть брати участю у бойових діях, а відтак сторонам необхідно надати час, достатній для виконання даної ухвали.

Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що згідно з ч.7 ст.80 КАС України, особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Відповідно до частин шостої - восьмої статті 80 КАС України, будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

За вказаних обставин, колегія суддів дійшла висновку про необхідність додатково звернутися за отриманням вищезазначеної інформації до Галузевого державного архіву (м.Узин).

При цьому, колегія суддів вважає, що з метою недопущення пропуску строків розгляду апеляційної скарги, встановленого ст.309 КАС України, необхідно зупинити провадження у даній справі до надходження зазначених вище доказів.

Окрім іншого, колегія суддів звертає увагу, що відповідно до частин шостої - восьмої статті 80 КАС України, будь-яка особа, в якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Керуючись ст.ст. 80, 205, 243, 308, 325, 328, 329 КАС України, суд

У Х В А Л И В :

зобов`язати військову частину НОМЕР_1 Державної прикордонної служби України надати суду протягом десяти днів з моменту отримання цієї ухвали:

- інформацію про документи (бойові розпорядження/журнали бойових дій/рапорти) із зазначенням їх реквізитів, які підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях протягом серпня-жовтня 2022 р.; витяги зі списку згідно Додатку №2 стосовно ОСОБА_1 тощо), які слугували підставою для зазначення у довідці 02.03.2023 № 4927 періодів безпосередньої участі ОСОБА_1 , у бойових діях.

- повідомити суд із зазначенням реквізитів документів, передбачених пунктом 4 Наказу № 392-АГ, на підставі яких здійснено облік фактичного часу участі ОСОБА_1 у бойових діях протягом серпня-листопада 2022 р. та які слугували підставою для відображення зазначених періодів у довідці від 14.10.2022 № 2716.

Зобов`язати Національну академію Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького надати суду протягом десяти днів з моменту отримання цієї ухвали, витяги із бойових розпоряджень/журналів бойових дій із зазначенням їх реквізитів, які підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях протягом серпня-жовтня 2022 р.; інформаційний витяг з додатків до Рапортів за підписом начальника зведеного загону ВСП типу "С" полковника Ю. Небельського за серпень, вересень та жовтень про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70000 грн військовослужбовцям, які адресовані Національній академії Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького, вказавши про наявність або відсутність у вказаному переліку ОСОБА_1 , а також надати копії інших документів, на підтвердження участі ОСОБА_1 у бойових діях у вказаний період.

Зобов`язати Галузевий державний архів (м.Узин) за наявності надати суду протягом десяти днів з моменту отримання цієї ухвали інформаційний витяг, вказавши про наявність або відсутність у списках військовослужбовців ОСОБА_1 , долучених до Рапортів за підписом начальника зведеного загону ВСП типу "С" полковника Ю. Небельського за серпень, вересень та жовтень 2022 року про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70000 грн військовослужбовцям відповідно до додатків, які адресовані Національній академії Державної прикордонної служби України ім. Б.Хмельницького або надати витяги з інших наявних документів (бойових розпорядженнь/журналів бойових дій), що підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, із зазначенням кількості днів помісячно такої участі за період з 01.08.2022 по 12.10.2022 або інформацію про відсутність зазначення ОСОБА_1 у таких документах.

Зупинити провадження у справі до надання вищезазначених доказів.

Копію ухвали направити особам, що беруть участь у справі.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає .

Головуючий Шидловський В.Б.

Судді Курко О. П. Боровицький О. А.