Справа № 160/13334/23
Суддя: Чепурнов Д.В.
Дата ухвалення: 2024-03-12 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

12 березня 2024 року м. Дніпросправа № 160/13334/23
Суддя І інстанції Кучугурна Н.В.

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Чепурнова Д.В. (доповідач),

суддів: Сафронової С.В., Коршуна А.О.,

за участю секретаря судового засідання Дивнич Д.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпрі апеляційну скаргу Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 грудня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області про визнання протиправними та скасування розпоряджень, поновлення на посаді, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з вищевказаним адміністративним позовом в якому просив:

- визнати протиправним та скасувати Розпорядження сільського голови Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області №12/к/тм від 25.04.2023 «Про оголошення догани спеціалісту І категорії ОСОБА_1 »;

- визнати протиправним та скасувати Розпорядження сільського голови Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області №21/к/тм від 25.05.2023 «Про звільнення спеціаліста І категорії ОСОБА_1 »;

- поновити ОСОБА_1 на посаді спеціаліста І категорії Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області;

- стягнути з Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу.

В обґрунтування позовних вимог посилається на протиправність оскаржених розпоряджень.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 грудня 2023 року позовні вимоги було задоволено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі. Вказує, що розпорядження сільського голови щодо проведення службових розслідувань було рекомендовано комісії провести у відповідності до Порядку 950. Суд першої інстанції розглянув трудовий спір тільки в межах визначених Порядком 950 , при цьому судом не було з`ясовано чи відноситься посада спеціаліста І категорії, яку займав позивач до державних службовців органів місцевого самоврядування на яких поширюється дія Закону України «Про запобігання корупції» та чи проводиться службове розслідування у даному випадку згідно Порядку № 950. Суд першої інстанції формально віднісся до Порядку 950 не визначивши КЗпП України основним нормативно-правовим актом, який регулює дані спірні трудові правовідносини.

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу позивач просить відмовити у її задоволенні та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представники Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області підтримали вимоги апеляційної скарги з викладених у ній підстав. Представник позивача просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

Дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного судового рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 (позивач) 11.01.2021 був прийнятий на посаду спеціаліста І категорії Чернеччинської сільської ради як такий, що визначений переможцем конкурсу, та склав присягу посадової особи місцевого самоврядування.

01.01.2022 позивача було затверджено на посаду заступника Чернеччинського сільського голови з питань діяльності виконавчих органів.

11.01.2022 позивача переведено на посаду спеціаліста І категорії Чернеччинської сільської ради.

Розпорядженням сільського голови від 12.01.2023 №04-р.23 була затверджена посадова інструкція спеціаліста І категорії з надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення апарату Чернеччинської сільської ради, яке містить підпис ОСОБА_1 про ознайомлення з цим розпорядженням. Також посадова інструкція спеціаліста І категорії з надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення апарату Чернеччинської сільської ради, копія якої надана до матеріалів справи, містить підпис ОСОБА_1 про ознайомлення з посадовою інструкцією. Отже, позивач обіймав посаду спеціаліста І категорії з надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення апарату Чернеччинської сільської ради.

Під час проходження служби в органах місцевого самоврядування позивачу розпорядженням від 23.02.2023 №01/к/тм була надана щорічна відпустка 30 календарних днів з 01.03.2023 по 30.03.2023.

07.03.2023 до Чернеччинської сільської ради надійшла телефонограма, в якій зазначено про те, що відповідно до Плану основних заходів цивільного захисту територіальної підсистеми єдиної державної системи цивільного захисту Дніпропетровської області на 2023 рік, 15.03.2023 заплановане проведення штабних тренувань з органами управління цивільного захисту, ланок та їх субланок територіальної підсистеми щодо виконання завдань з ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій природного та техногенного характеру за темою: «Організація роботи органів управління та сил цивільного захисту ланки та субланок щодо дій в умовах пропуску льодоходу, повені та паводків».

У зв`язку з надходженням цієї телефонограми секретарем сільської ради ОСОБА_2 на ім`я голови сільської ради була складена доповідна записка з проханням відкликати ОСОБА_1 з чергової відпустки для відвернення нещасних випадків на території Чернеччинської громади та у зв`язку з виробничою необхідністю з 15.03.2023.

13.03.2023 сільським головою було видане розпорядження №07/к/тм, яким відкликано ОСОБА_1 , спеціаліста І категорії, зі щорічної відпустки на термін три календарні дні з 15 березня 2023 року, та перенесено ОСОБА_3 невикористану частину щорічної основної відпустки тривалістю три календарні дні на квітень 2023 року.

Це розпорядження не містить підпису позивача про ознайомлення. Поряд з цим, 13.03.2023 був складений акт №01 про відмову ОСОБА_1 від підпису з ознайомленням з розпорядженням на відкликання з чергової відпустки.

17.03.2023 до сільської ради надійшла телефонограма голови райдержадміністрації начальника районної військової адміністрації про надання інформації укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту.

20.03.2023 секретарем сільської ради Ксенією Стрюкуватою на ім`я голови сільської ради була складена доповідна записка, якою доводилось те, що 17.03.2023 надійшла телефонограма (термінова) від голови райдержадміністрації начальника районної військової адміністрації Михайла Вишневецького «Про надання інформації укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту», яка була надана на виконання з резолюцією голови сільської ради спеціалісту І категорії Нещадим О.О. до 12:00 годин 20.03.2023. ОСОБА_1 з 15 по 17.03.2023 був відкликаний з чергової відпустки розпорядженням сільського голови №07/к/тм від 13.03.2023. Спеціаліст не надав відповіді з додатками в електронному вигляді (взагалі), в зв`язку з відсутністю на робочому місці (с. Гупалівка, вул. Романа Савченко, 40А) з 15 по 17.03.2023. Відповідь надавалась для обґрунтування та надання звітних матеріалів до управління цивільного захисту облдержадміністрації. В зв`язку з ненаданням інформації спеціалістом, була відмічена негативна робота Чернеччинської сільської ради по даному питанню. Інформацію надала спеціаліст І категорії з військового обліку ОСОБА_4 . У зв`язку з цим, секретар сільської ради просила прийняти заходи до ОСОБА_1 стосовно виконання посадових обов`язків.

Також 03.04.2023 до сільської ради надійшло клопотання секретаря сільської ради Ксенії Стрюкуватої про створення комісії з проведення службового розслідування щодо невиконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 13.03.2023 за №07/к/тм «Про відкликання ОСОБА_5 із відпустки» та не надання інформації до Новомосковської РВА про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту.

03.04.2023 сільським головою було видано розпорядження №59-р.23

«Про проведення службового розслідування».

Розпорядження видано відповідно до Порядку проведення службового розслідування стосовно осіб уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та осіб, які для цілей Закону України «Про запобігання корупції» прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, затвердженого постановою КМУ від 13.06.2000 №950, з метою з`ясування всіх обставин щодо не виконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 13.03.2023 за №07/к/тм «Про відкликання ОСОБА_5 із відпустки» та не надання інформації до Новомосковської РВА про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту.

Цим розпорядження створено комісію з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 заступник сільського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернеччинської сільської ради; членів комісії: Стрюкувата К.В. секретар Чернеччинської сільської ради; Красько У.І. спеціаліст І категорії; ОСОБА_7 спеціаліст ІІ категорії, якій з 03квітня 2023 року по 10 квітня 2023 року здійснити перевірку фактів та з`ясувати усі обставини щодо не виконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 13.03.2023 за №07/к/тм «Про відкликання ОСОБА_5 із відпустки» та не надання інформації до Новомосковської РВА про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту. Голові комісії за результатами перевірки до 14 квітня 2023 року подати затверджений акт про результати службового розслідування та матеріали службового розслідування.

07.04.2023 сільським головою ОСОБА_8 , секретарем Ксенією Стрюкуватою та спеціалістом Уляною Красько був складений акт №02 «Про відмову ОСОБА_1 надати письмові пояснення причин несвоєчасного надання інформації Новомосковської районної військової адміністрації».

Крім цього, 07.04.2023 сільським головою ОСОБА_8 , секретарем Ксенією Стрюкуватою та спеціалістом Уляною Красько був складений акт №03 «Про відмову ОСОБА_1 надати письмові пояснення причин відсутності на робочому місці».

14.04.2023 комісією з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 ; членів комісії: ОСОБА_9 , ОСОБА_4 , ОСОБА_10 складено акт службового розслідування, згідно з яким комісія рекомендує притягнути до дисциплінарної відповідальності спеціаліста І категорії ОСОБА_1 , застосувавши дисциплінарне стягнення у формі винесення догани.

25.04.2023 сільським головою було видано розпорядження №12/к/тм, яким оголошено догану спеціалісту І категорії ОСОБА_1 за неналежне виконання ним службових обов`язків та порушення трудової дисципліни. Розпорядження містить підпис позивача про ознайомлення.

26.04.2023 до Чернеччинської сільської ради від голови райдержадміністрації начальника районної військової адміністрації надійшла термінова телефонограма «Про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту в умовах воєнного стану», якою запрошено голів сільських, селищних, міських територіальних громад разом зі спеціалістом (керівником підрозділу) з питань цивільного захисту взяти участь у позачерговому засіданні районної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки і надзвичайних ситуацій, яке відбудеться 28 квітня 2023 року о 10:00 год. в Новомосковській міські раді.

У подальшому секретарем сільської ради ОСОБА_2 на ім`я голови сільської ради була складена доповідна записка, якою доводилось те, що 26.04.2023 за №779/01-12 надійшла телефонограма (термінова) від голови райдержадміністрації начальника районної військової адміністрації Михайла Вишневського «Про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту в умовах воєнного стану». Тому, щодо виконання даної телефонограми, секретар просила сільського голову направити заступника сільського голови з питань діяльності виконавчих органів Гаркушу І.О. та спеціаліста І категорії з надзвичайних ситуацій та цивільного захисту ОСОБА_1 у відрядження 28 квітня 2023 року до Новомосковської районної ради взяти участь у позачерговому засіданні районної комісії з питань техногенної і екологічної безпеки і надзвичайних ситуацій.

27.04.2023 головою сільської ради винесено розпорядження №13/к/тм, яким відряджено на один календарний день з 28.04.2023 до Новомосковської районної ради (м. Новомосковськ, вул. Шевченка, 7, 2 поверх, малий зал): ОСОБА_11 заступника сільського голови з питань діяльності виконавчих органів; ОСОБА_1 спеціаліста І категорії.

Це розпорядження не містить підпису позивача про ознайомлення. Поряд з цим, 27.04.2023 був складений акт №05 про відмову ОСОБА_1 від підпису з ознайомленням з розпорядженням сільського голови від 27 квітня 2023 року №13к/тм «Про направлення у відрядження працівників».

01.05.2023 був складений акт №06 про відмову ОСОБА_1 надати письмові пояснення причин неприбуття до Новомосковської РВА на заплановану нараду.

01.05.2023 до сільської ради надійшло клопотання секретаря сільської ради Ксенії Стрюкуватої про створення комісії з проведення службового розслідування щодо невиконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 27 квітня 2023 року №13/к/тм «Про направлення у відрядження працівників» та не надання інформації на телефонограму (термінова) від 25.04.2023 до Новомосковської районної військової адміністрації про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту в умовах воєнного стану.

01.05.2023 сільським головою було видано розпорядження Про проведення службового розслідування.

Розпорядження видано відповідно до Порядку проведення службового розслідування стосовно осіб уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та осіб, які для цілей Закону України «Про запобігання корупції» прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, затвердженого постановою КМУ від 13.06.2000 №950, з метою з`ясування всіх обставин щодо не виконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 27 квітня 2023 року №13/к/тм «Про направлення у відрядження працівників».

Цим розпорядження створено комісію з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 заступник сільського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернеччинської сільської ради; членів комісії: Стрюкувата К.В. секретар Чернеччинської сільської ради; ОСОБА_4 спеціаліст І категорії; ОСОБА_7 спеціаліст ІІ категорії, якій з 01 травня 2023 року по 04 травня 2023 року здійснити перевірку фактів та з`ясувати усі обставини щодо не виконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 27 квітня 2023 року №13/к/тм «Про направлення у відрядження працівників» та не виконання телефонограми (термінової) Новомосковської районної військової адміністрації від 25.04.2023 «Про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту в умовах воєнного стану» зареєстровану у сільській раді 26.04.2023 №779/01-12. Голові комісії за результатами перевірки до 05 травня 2023 року подати затверджений акт про результати службового розслідування та матеріали службового розслідування.

12.05.2023 комісією з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 ; членів комісії: ОСОБА_9 , ОСОБА_4 , ОСОБА_10 складено акт службового розслідування, згідно з яким рекомендовано притягнути до дисциплінарної відповідальності спеціаліста І категорії ОСОБА_1 , застосувавши дисциплінарне стягнення у формі звільнення з займаної посади. Таку рекомендацію комісія надає враховуючи один із основних принципів служби в органах місцевого самоврядування щодо підконтрольності, підзвітності, персональної відповідальності за порушення дисципліни і неналежне виконання службових обов`язків, передбачених статтею 4 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», керуючись статтею 147 Кодексу законів про працю України, беручи до уваги попередні порушення у роботі, враховуючи систематичні порушення та в зв`язку з тим, що розпорядженням сільського голови №08/к/тм від 20.03.2023 винесена догана, відсутність практичних дій з боку спеціаліста І категорії Нещадима О.О. в напрямку відновлення робочої дисципліни.

25.05.2023 сільським головою було видано розпорядження №21/к/тм, яким звільнено ОСОБА_1 , спеціаліста І категорії Чернеччинської сільської ради 25.05.2023 у зв`язку з виявленими порушеннями трудової дисципліни та систематичне невиконання без поважних причин обов`язків згідно з посадовою інструкцією. Розпорядження містить підпис позивача про ознайомлення.

25.05.2023 запис про звільнення був занесений до трудової книжки позивача.

Позивач уважає протиправними розпорядження сільського голови від 25.04.2023 №12/к/тм «Про оголошення догани спеціалісту І категорії ОСОБА_1 » та від 25.05.2023 №21/к/тм «Про звільнення спеціаліста І категорії ОСОБА_1 », тому й звернувся з цим позовом до суду.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з порушення процедури проведення службового розслідування, передбаченого Порядком проведення службового розслідування стосовно осіб уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та осіб, які для цілей Закону України «Про запобігання корупції» прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, затвердженого постановою КМУ від 13.06.2000 №950 .

Суд апеляційної інстанції погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Відповідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частина 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5)добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Правові, організаційні, матеріальні та соціальні умови реалізації громадянами України права на службу в органах місцевого самоврядування, загальні засади діяльності посадових осіб місцевого самоврядування, їх правовий статус, порядок та правові гарантії перебування на службі в органах місцевого самоврядування регулюються Законом України «Про службу в органах місцевого самоврядування» (далі - Закон №2493-III).

Відповідно до статті 1 Закону №2493-III служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом.

Посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету (частина перша статті 2 Закону №2493-III).

Відповідно до статті 3 зазначеного Закону посадами в органах місцевого самоврядування є: виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах; виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою; посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.

Статтею 7 Закону №2493-ІІІ встановлено, що правовий статус посадових осіб місцевого самоврядування визначається Конституцією України, законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про статус депутатів місцевих рад», «Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», цим та іншими законами України.

На посадових осіб місцевого самоврядування поширюється дія законодавства України про працю з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом.

Позивач обіймав посади в Чернеччинській сільській раді, яка є органом місцевого самоврядування. 21.01.2021 склав присягу посадової особи місцевого самоврядування. Отже, на позивача поширюються норми Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» від 07.06.2001 №2493-III.

Статтею 139 КЗпП України визначено, що працівники зобов`язані працювати чесно і сумлінно, своєчасно і точно виконувати розпорядження власника або уповноваженого ним органу, додержувати трудової і технологічної дисципліни, вимог нормативних актів про охорону праці, дбайливо ставитися до майна власника, з яким укладено трудовий договір.

Згідно зі статтею 147 КЗпП України за порушення трудової дисципліни до працівника може бути застосовано тільки один з таких заходів стягнення:

1) догана;

2) звільнення.

Законодавством, статутами і положеннями про дисципліну можуть бути передбачені для окремих категорій працівників й інші дисциплінарні стягнення.

Частиною 1 статті 147-1 КЗпП України визначено, що дисциплінарні стягнення застосовуються органом, якому надано право прийняття на роботу (обрання, затвердження і призначення на посаду) даного працівника.

Дисциплінарне стягнення застосовується власником або уповноваженим ним органом безпосередньо за виявленням проступку, але не пізніше одного місяця з дня його виявлення, не рахуючи часу звільнення працівника від роботи у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю або перебування його у відпустці (ч.1 ст.148 КЗпП України).

Статтею 149 КЗпП України визначено, що до застосування дисциплінарного стягнення власник або уповноважений ним орган повинен зажадати від порушника трудової дисципліни письмові пояснення.

За кожне порушення трудової дисципліни може бути застосовано лише одне дисциплінарне стягнення.

При обранні виду стягнення власник або уповноважений ним орган повинен враховувати ступінь тяжкості вчиненого проступку і заподіяну ним шкоду, обставини, за яких вчинено проступок, і попередню роботу працівника.

Стягнення оголошується в наказі (розпорядженні) і повідомляється працівникові під розписку.

Отже, в разі виявлення порушення працівником трудової дисципліни керівник, з урахуванням тяжкості вчиненого проступку, заподіяної ним шкоди, обставин, за яких вчинено проступок і попередню роботу працівника, оголошує наказом (розпорядженням) стягнення.

Таким чином, за порушення трудової дисципліни, в тому числі за неналежне виконання посадових обов`язків, посадова особа органу місцевого самоврядування може бути притягнута до дисциплінарної відповідальності із застосуванням одного з видів стягнення.

При цьому, факт протиправної винної дії або бездіяльності такої посадової особи, що полягає у невиконанні або неналежному виконанні своїх посадових обов`язків та інших вимог, встановлених законодавством, повинен бути підтверджений достатніми матеріалами.

Відповідно до пунктів 1, 5 статті 8 Закону №2493-ІІІ, основними обов`язками посадових осіб місцевого самоврядування є: додержання Конституції і законів України, інших нормативно-правових актів, актів органів місцевого самоврядування; забезпечення відповідно до їх повноважень ефективної діяльності органів місцевого самоврядування та сумлінне ставлення до виконання службових обов`язків, ініціативність і творчість у роботі.

25.04.2023 сільським головою було видано розпорядження №12/к/тм, яким оголошено догану спеціалісту І категорії ОСОБА_1 за неналежне виконання ним службових обов`язків та порушення трудової дисципліни.

Вказане розпорядження винесено за наслідками проведеного службового розслідування, яке призначено розпорядженням сільського голови від №59-р.23 «Про проведення службового розслідування», яке, винесено відповідно до Порядку проведення службового розслідування стосовно осіб уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та осіб, які для цілей Закону України «Про запобігання корупції» прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, затвердженого постановою КМУ від 13.06.2000 №950 (далі Порядок №950).

Відповідно до п. 2 цього Порядку може бути проведено службове розслідування в разі: невиконання або неналежного виконання особою, уповноваженою на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, чи особою, яка для цілей Закону прирівнюється до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, а також недодержання вимог законодавства; внесення подання спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції або припису Національного агентства з питань запобігання корупції (далі - Національне агентство) з метою виявлення причин та умов, що сприяли вчиненню корупційного або пов`язаного з корупцією правопорушення чи невиконанню вимог Закону в інший спосіб; вимоги особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, чи особи, яка для цілей Закону прирівнюється до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, щодо зняття безпідставних, на її думку, звинувачень або підозри.

Дія цього Порядку не поширюється на: державних службовців, крім випадків, визначених абзацами третім і четвертим пункту 2 цього Порядку; осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, та осіб, які для цілей Закону прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, права та обов`язки яких у частині додержання службової дисципліни, види заохочення та дисциплінарні стягнення і порядок їх застосування щодо яких встановлюються дисциплінарними статутами або іншими нормативними актами.

Відповідно до п.4 Порядку №950, рішення про проведення службового розслідування приймає орган (посадова особа) (далі - суб`єкт призначення), якому (якій) відповідно до законодавства надано повноваження призначати на посаду та звільняти з посади особу, стосовно якої пропонується проведення службового розслідування, або керівник органу, підприємства, установи, організації, в якому (яких) виявлено порушення (далі - керівник органу).

Згідно з п.5 Порядку №950, рішенням про проведення службового розслідування визначаються голова комісії з проведення службового розслідування, інші члени такої комісії, предмет, дата початку та закінчення службового розслідування. Строк службового розслідування не може перевищувати двох місяців.

Період проведення службового розслідування не охоплює час тимчасової втрати працездатності особою, стосовно якої проводиться службове розслідування, час її перебування у відпустці або службовому відрядженні чи відсутності з інших поважних причин, час отримання інформації, що стосується предмета службового розслідування, від установ, підприємств, організацій іноземних держав, а також час ознайомлення такої особи з актом службового розслідування.

Службове розслідування проводиться із відстороненням особи, стосовно якої проводиться службове розслідування, від здійснення повноважень на посаді або без такого відсторонення. Рішення про відсторонення приймає відповідно суб`єкт призначення або керівник органу (п.6 Порядку №950).

Пунктом 9 Порядку №950 встановлено, що комісія з проведення службового розслідування має право: отримувати від осіб, щодо яких проводиться службове розслідування, інших працівників органу, підприємства, установи, організації, де працює особа, стосовно якої проводиться службове розслідування, або виявлено порушення, усні чи письмові пояснення, консультації осіб, які залучаються до службового розслідування; ознайомлюватися та вивчати, у тому числі з виїздом на місце, відповідні документи, у разі потреби знімати з них копії та долучати їх до матеріалів службового розслідування; отримувати та збирати згідно із законодавством інформацію, пов`язану із службовим розслідуванням, від юридичних та фізичних осіб на підставі письмового запиту голови комісії з проведення службового розслідування; використовувати за погодженням з особами, яких опитують (які надають пояснення, консультації) з питань службового розслідування, аудіозасоби з метою фіксації їх пояснень і свідчень; вести протокол засідання комісії з проведення службового розслідування.

Пункт 10 Порядку №950 визначає, що у разі відмови особи, стосовно якої проводиться службове розслідування або яка вчинила порушення, надати пояснення комісія з проведення службового розслідування складає акт, в якому обов`язково зазначається інформація про осіб, які запитують пояснення, перелік питань та підстави відповідного запиту, відомості про особу, яка відмовляється надати пояснення, та підстави для її відмови.

Відповідно до п.11 Порядку особа, стосовно якої проводиться службове розслідування, має право: отримувати інформацію про підстави проведення такого розслідування; надавати усні або письмові пояснення, робити заяви, подавати документи, необхідні для проведення службового розслідування; звертатися із клопотанням про опитування інших осіб, яким відомі обставини, що досліджуються під час проведення службового розслідування, а також про залучення до матеріалів розслідування додаткових документів, інших матеріальних носіїв інформації стосовно предмета службового розслідування; подавати в письмовій формі зауваження до проведення службового розслідування, дій або бездіяльності осіб, які його проводять; звертатися до суб`єкта призначення або керівника органу в письмовій формі з обґрунтованим клопотанням про виведення із складу комісії з проведення службового розслідування осіб, у яких наявний реальний чи потенційний конфлікт інтересів. Про рішення, прийняте за результатами розгляду клопотання, письмово повідомляється особі, стосовно якої проводиться службове розслідування; користуватися правовою допомогою адвоката або іншого уповноваженого нею представника. У разі коли під час службового розслідування, яке проводиться за фактом виявленого порушення, встановлено особу, яка вчинила таке порушення, ця особа має всі права особи, стосовно якої проводиться службове розслідування, визначені цим Порядком.

Матеріалами справи підтверджено, що 03.04.2023 сільським головою було видано розпорядження №59-р.23 «Про проведення службового розслідування». Цим розпорядження створено комісію з проведення службового розслідування у складі голови комісії: Мкртчян А.А. заступник сільського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернеччинської сільської ради; членів комісії: Стрюкувата К.В. секретар Чернеччинської сільської ради; Красько У.І. спеціаліст І категорії; Сипало З.Л. спеціаліст ІІ категорії, якій з 03 квітня 2023 року по 10 квітня 2023 року доручено здійснити перевірку фактів та з`ясувати усі обставини щодо не виконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 13.03.2023 за №07/к/тм «Про відкликання ОСОБА_5 із відпустки» та не надання інформації до Новомосковської РВА про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту. Голові комісії за результатами перевірки до 14 квітня 2023 року подати затверджений акт про результати службового розслідування та матеріали службового розслідування.

07.04.2023 сільським головою ОСОБА_8 , секретарем Ксенією Стрюкуватою та спеціалістом Уляною Красько був складений акт №02 «Про відмову ОСОБА_1 надати письмові пояснення причин несвоєчасного надання інформації Новомосковської районної військової адміністрації».

Крім цього, 07.04.2023 сільським головою ОСОБА_8 , секретарем Ксенією Стрюкуватою та спеціалістом Уляною Красько був складений акт №03 «Про відмову ОСОБА_1 надати письмові пояснення причин відсутності на робочому місці».

Судом першої інстанції вірно звернута увага на той факт, що вказані акти були складені сільським головою ОСОБА_8 , секретарем Ксенією Стрюкуватою та спеціалістом ОСОБА_12 , при цьому ОСОБА_13 та ОСОБА_14 є членами комісії з проведення службового розслідування, але сільський голова ОСОБА_15 до складу цієї комісії не входить, що суперечить п.10 Порядку №950, згідно з яким, у разі відмови особи, стосовно якої проводиться службове розслідування або яка вчинила порушення, надати пояснення відповідний акт складає комісія з проведення службового розслідування.

Відповідно до п.12 Порядку №950, за результатами службового розслідування комісія з проведення службового розслідування складає акт, у якому зазначаються: факти, які стали підставою для проведення службового розслідування, прізвище, власне ім`я та по батькові (за наявності), найменування посади, строк перебування на займаній посаді особи, стосовно якої проведено службове розслідування (якщо службове розслідування проводилося стосовно особи); заяви, клопотання, пояснення щодо предмета службового розслідування; висновки службового розслідування, обставини, що пом`якшують або обтяжують відповідальність, причини та умови, що призвели до порушення, заходи, вжиті або запропоновані до його усунення, чи обставини, що знімають з особи, стосовно якої проведено службове розслідування, безпідставні звинувачення або підозру; обґрунтовані пропозиції про усунення виявлених порушень та притягнення (за наявності підстав) винних осіб до відповідальності згідно із законом. У разі наявності обґрунтованих пропозицій про притягнення особи, стосовно якої проведено службове розслідування, до відповідальності комісія з проведення службового розслідування пропонує вид дисциплінарного стягнення, передбаченого законом.

Згідно з п.13 Порядку №950, акт службового розслідування підписує голова, інші члени комісії з проведення службового розслідування, і він подається на розгляд суб`єкту призначення або керівнику органу в одному примірнику.

Перед поданням на розгляд суб`єкту призначення або керівнику органу з актом службового розслідування ознайомлюється особа, стосовно якої проведено службове розслідування.

Особа, стосовно якої проведено службове розслідування, повинна бути належним чином (зокрема шляхом використання засобів мобільного зв`язку, електронної пошти або інших технічних засобів електронних комунікацій за наявними в особовій справі контактами) повідомлена про дату, час і місце ознайомлення з актом службового розслідування не пізніше ніж за день до ознайомлення із зазначеним актом.

Під час ознайомлення з актом службового розслідування особа, стосовно якої проведено службове розслідування, може висловити свої зауваження, які додаються до акта.

У разі коли під час ознайомлення з актом службового розслідування до нього не висловлено зауважень або особа, стосовно якої проведено службове розслідування, не прибула у визначений для ознайомлення час без поважних причин і не повідомила належним чином (зокрема шляхом використання засобів мобільного зв`язку, електронної пошти або інших технічних засобів електронних комунікацій за наявними в особовій справі контактами) комісію з проведення службового розслідування про причини своєї відсутності в день ознайомлення, акт службового розслідування вважається таким, що не має зауважень.

Особа, стосовно якої проведено службове розслідування, повинна ознайомитися та проставити підпис і дату ознайомлення з актом службового розслідування, а в разі відмови особи ознайомитися та/або проставити підпис і дату ознайомлення з таким актом комісія з проведення службового розслідування складає про це відповідний акт.

У разі відсутності під час підписання акта службового розслідування члена комісії з проведення службового розслідування причина його відсутності зазначається в акті.

У разі коли службове розслідування проведено за фактом виявленого порушення, то акт за його результатами невідкладно після підписання подається суб`єкту призначення або керівникові органу.

14.04.2023 комісією з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 ; членів комісії: ОСОБА_9 , ОСОБА_4 , ОСОБА_10 складено акт службового розслідування, згідно з яким комісія рекомендує притягнути до дисциплінарної відповідальності спеціаліста І категорії ОСОБА_1 , застосувавши дисциплінарне стягнення у формі винесення догани.

В той же час суд першої інстанції вірно звернув увагу на ту обставину, що у вказаному акті відсутній підпис ОСОБА_1 про ознайомлення з актом, а матеріали службового розслідування не містять інформації про те, що позивач належним чином (зокрема шляхом використання засобів мобільного зв`язку, електронної пошти або інших технічних засобів електронних комунікацій за наявними в особовій справі контактами) був повідомлений про дату, час і місце ознайомлення з актом службового розслідування не пізніше ніж за день до ознайомлення із зазначеним актом. Не містять матеріали службового розслідування і доказів того, що позивач відмовився ознайомитися та/або проставити підпис і дату ознайомлення з таким актом, відсутній відповідний акт комісії з проведення службового розслідування.

Відповідно до п.14 Порядку №950 акт службового розслідування на вимогу особи, стосовно якої проведено службове розслідування, повинен розглядатися в її присутності.

За результатами розгляду акта службового розслідування суб`єкт призначення або керівник органу приймає в десятиденний строк з дати його надходження відповідне рішення.

У разі коли службове розслідування проведено стосовно особи, то вона ознайомлюється з рішенням суб`єкта призначення або керівника органу, прийнятим за результатами розгляду акта службового розслідування.

За результатами службового розслідування особа, стосовно якої проведено службове розслідування, може бути притягнута до відповідальності згідно із законом.

Так, акт службового розслідування був складений 14.04.2023, а розпорядження №12/к/тм про оголошення догани спеціалісту І категорії ОСОБА_1 було винесено 25.04.2023, тобто, з пропуском, передбаченого п.14 Порядку №950 десятиденного строку для прийняття відповідного рішення, про що вірно заначено судом першої інстанції.

01.05.2023 сільським головою було видано розпорядження «Про проведення службового розслідування». Цим розпорядження створено комісію з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 заступник сільського голови з питань діяльності виконавчих органів Чернеччинської сільської ради; членів комісії: Стрюкувата К.В. секретар Чернеччинської сільської ради; Красько У.І. спеціаліст І категорії; ОСОБА_7 спеціаліст ІІ категорії, якій з 01 травня 2023 року по 04 травня 2023 року доручено здійснити перевірку фактів та з`ясувати усі обставини щодо не виконання спеціалістом І категорії ОСОБА_1 розпорядження сільського голови від 27 квітня 2023 року №13/к/тм «Про направлення у відрядження працівників» та не виконання телефонограми (термінової) Новомосковської районної військової адміністрації від 25.04.2023 «Про укриття населення у фонді захисних споруд цивільного захисту в умовах воєнного стану» зареєстровану у сільській раді 26.04.2023 №779/01-12. Голові комісії за результатами перевірки до 05 травня 2023 року подати затверджений акт про результати службового розслідування та матеріали службового розслідування.

01.05.2023 був складений акт №06 про відмову ОСОБА_1 надати письмові пояснення причин неприбуття до Новомосковської РВА на заплановану нараду. Акт містить підписи сільського голови ОСОБА_16 , секретаря Ксенії Стрюкуватої та спеціаліста ОСОБА_17 .

При цьому судом першої інстанції вірно зауважено, що ОСОБА_13 та ОСОБА_14 є членами комісії з проведення службового розслідування, але сільський голова ОСОБА_15 до складу цієї комісії не входить. Наведене суперечить п.10 Порядку №950, згідно з яким, у разі відмови особи, стосовно якої проводиться службове розслідування або яка вчинила порушення, надати пояснення відповідний акт складає комісія з проведення службового розслідування.

12.05.2023 комісією з проведення службового розслідування у складі голови комісії: ОСОБА_6 ; членів комісії: ОСОБА_9 , ОСОБА_4 , ОСОБА_10 складено акт службового розслідування, згідно з яким рекомендовано притягнути до дисциплінарної відповідальності спеціаліста І категорії ОСОБА_1 , застосувавши дисциплінарне стягнення у формі звільнення з займаної посади.

У вказаному акті відсутній підпис ОСОБА_1 про ознайомлення з актом, а матеріали службового розслідування не містять інформації про те, що позивач належним чином (зокрема шляхом використання засобів мобільного зв`язку, електронної пошти або інших технічних засобів електронних комунікацій за наявними в особовій справі контактами) був повідомлений про дату, час і місце ознайомлення з актом службового розслідування не пізніше ніж за день до ознайомлення із зазначеним актом. Не містять матеріали службового розслідування і доказів того, що позивач відмовився ознайомитися та/або проставити підпис і дату ознайомлення з таким актом (відсутній відповідний акт комісії з проведення службового розслідування).

Суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що розпорядження сільського голови від 25.05.2023 №21/к/тм, яким позивача звільнено із займаної посади, у зв`язку з виявленими порушеннями трудової дисципліни та систематичне невиконання без поважних причин обов`язків згідно з посадовою інструкцією, винесено з порушенням, передбаченого п.14 Порядку №950 десятиденного строку для прийняття відповідного рішення (акт службового розслідування складений 12.05.2023, а розпорядження винесено 25.05.2023).

За таких обставин колегія суддів погоджується з висновком суд першої інстанції, що наведені вище порушення відповідачем процедури винесення оскаржуваних розпоряджень, є достатньою підставою для скасування прийнятих рішень.

Вказані обставини справи також спростовують доводи апеляційної скарги щодо помилковості застосування при проведенні службового розгладжування Порядку № 950, оскільки саме у межах визначеної цим порядком процедури і було призначено та проведено службове розслідування стосовно позивача.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 235 Кодексу законів про працю України, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. Рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню.

При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижче оплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Порядок обчислення середньої заробітної плати затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100 (далі Порядок №100).

Згідно з пунктом 1 Порядку №100 цей Порядок застосовується, у тому числі, у випадку вимушеного прогулу.

Відповідно до абзацу 4 пункту 2 Порядку №100 у всіх інших випадках середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують місяцю, в якому відбувається подія, з якою пов`язана відповідна виплата.

Згідно з ч. 2, 3 ст. 1 Закону України «Про організацію трудових відносин в умовах воєнного стану» від 15 березня 2022 року № 2136-IX, який набрав чинності 24.03.2022, на період дії воєнного стану вводяться обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина відповідно до статей 43, 44 Конституції України (ч. 2). У період дії воєнного стану не застосовуються норми законодавства про працю у частині відносин, врегульованих цим Законом (ч.3).

Відповідно до ч. 6 ст. 6 вказаного Закону у період дії воєнного стану не застосовуються норми статті 53 (тривалість роботи напередодні святкових, неробочих і вихідних днів), частини першої статті 65, частин третьої - п`ятої статті 67 та статей 71-73 (святкові і неробочі дні) Кодексу законів про працю України.

З довідки від 29.05.2023 №79 про доходи ОСОБА_1 , вбачається, що його заробітна плата за березень 2023 року становить 17202,63 грн, за квітень 2023 року 7800,00 грн (всього 25002, 63 грн).

Середньоденна заробітна плата позивача за березень-квітень 2023 року становить 25002,63 грн/61 календарних днів = 409,88 грн.

Період вимушеного прогулу позивача складає 159 днів та обраховується, починаючи з першого дня після звільнення - з 26.05.2023 по день прийняття рішення суду про поновлення позивача на роботі, тобто по 04.12.2023.

Враховуючи викладене, середній заробіток позивача за час вимушеного прогулу, який підлягає стягненню на його користь з відповідача, становить 65170,92 грн (409,88 грн х 159 днів) без урахування податків та зборів.

Враховуючи викладене суд першої інстанції правильно застосував норми матеріального та процесуального права, вірно встановив фактичні обставини справи та дав їм правову оцінку, доводи апеляційної скарги зводяться до переоцінки висновків зроблених судом першої інстанції, що не може бути підставою для скасування судового рішення.

Керуючись п.1 ч. 1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Чернеччинської сільської ради Новомосковського району Дніпропетровської області залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04 грудня 2023 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення в повному обсязі.

В повному обсязі постанова складена 13 березня 2024 року.

Головуючий - суддя Д.В. Чепурнов

суддя С.В. Сафронова

суддя А.О. Коршун