Справа № 500/4743/22
Суддя: Баб'юк Петро Михайлович
Дата ухвалення: 2024-03-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 500/4743/22

04 березня 2024 рокум.Тернопіль
Тернопільський окружний адміністративний суд, у складі:

головуючого судді Баб`юка П.М.

за участю:

секретаря судового засідання Косюк О.П.

позивача: ОСОБА_1 ;

представника ОСОБА_1., ОСОБА_2, ОСОБА_3. ОСОБА_4., - Уставицького І.І.;

представника ТОВ "ВВС-БУД": Печеного О.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Тернопільської міської ради треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області, третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ВВС-БУД" про визнання протиправним та скасування рішення від 19.12.2022 №8/п21/44, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до Тернопільського окружного адміністративного суду із позовом до Тернопільської міської ради, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_6 , Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ВВС-БУД", в якому просить визнати протиправним та скасувати рішення від 19.12.2022 №8/п21/44.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішенням Тернопільської міської ради від 19.12.2022 №8/п21/44 відмовлено позивачу в наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0431 га для укладення договору земельного сервітуту для проходу та проїзду за адресою: АДРЕСА_1 , оскільки бажане місце розташування вказаної земельної ділянки знаходиться в межах земельної ділянки за кадастровим номером :12:003:0015, яка перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

Однак, позивач не погоджується із таким рішенням та вказує, що земельна ділянка площею 0,0431 га для запропонованого земельного сервітуту не входить і ніколи не входила до складу жодної із земельних ділянок, розташованих по АДРЕСА_1 , що і слугувало підставою для звернення до суду із відповідним позовом.

30.12.2022 від позивача до суду надійшли доповнення до адміністративного позову (арк. справи 42-43 том1).

Ухвалою судді від 03.01.2023 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі. Постановлено розгляд справи проводити за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін.

17.01.2023 від представника Головного управління Держгеокадастру у Тернопільській області до суду надійшло клопотання про розгляд даної справи без його участі (арк. справи 76 зворот том 1).

19.01.2023 від представника відповідача до суду надійшов відзив, в якому він просить відмовити в задоволенні позовних вимог та вказує, що відповідно до договору оренди землі від 15.10.2015 №5644 укладеного між Тернопільською міською радою (орендодавець) та ТОВ "BBC-Буд" (орендар) передано в оренду земельну ділянку за кадастровим номером №:12:003:0015, загальною площею 0,1400 га, в тому числі землі змішаного використання. Строк дії договору до 18 серпня 2025 року.

14 лютого 2022 року ОСОБА_1 звернувся до Тернопільської міської ради із заявою про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,0431 га для укладання договору земельного сервітуту для проходу проїзду за адресою АДРЕСА_1 .

Як слідує із додатків до договору оренди від 15.10.2015 №5644 (графічних матеріалів) та додатків до заяви позивача, земельна ділянка, яку ОСОБА_1 бажає отримати в сервітутне користування для проходу, проїзду, перебуває у користуванні ТОВ "BBC-БУД" на праві оренди.

Тому, 30 березня 2022 року листом №8429 міська рада роз`яснила позивачу, що вказана земельна ділянка перебуває у користуванні ТОВ "BBC-БУД" і в силу вимог статті 79-1 ЗК України є сформованою, у зв`язку із чим можливості для задоволення його заяви відсутні.

Крім того, у відзиві вказує, що встановлення земельного сервітуту щодо земельної ділянки, яка сформована як об`єкт цивільних прав не передбачає необхідності її поділу на окремі земельні ділянки та формування нової земельної ділянки шляхом її відведення за проектом землеустрою (арк. справи 77-78 том 1).

Ухвалою суду від 24.01.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1194817, розгляд справи відкладено.

01.02.2023 до суду від позивача надійшли письмові доводи і міркування, в яких зокрема зазначено, що межа ділянки будівництва, запропонованої замовником, тобто ТОВ "ВВС-Буд" окреслює площу забудови 2106 кв.м, площа орендованої земельної ділянки 1400 кв.м. Тобто ФОП ОСОБА_7 при виготовленні плану земельної ділянки окреслив червоним межі ділянки будівлі запропонованої замовником площею 2106 кв.м ще з 2015 року, як межі земельної ділянки, яку орендує ТОВ "BBC-БУД", і яка не більше площі 0,1400 га і це призвело до штучного збільшення її меж та перекриття заїзду до гаражів позивачу та третім особам з АДРЕСА_1 (арк. справи 153-154 том 1).

Ухвалою суду від 02.02.2023 у задоволенні заяви представника позивача та третіх осіб Уставицького І.І. про відвід головуючого судді в адміністративній справі №500/4743/22 за позовною заявою ОСОБА_1 до Тернопільської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення від 19.12.2022 №8/п21/44 відмовлено.

В цьому ж судовому засіданні викликано фізичну особу-підприємця ОСОБА_7 як спеціаліста (інженер геодезист, інженер-землевпорядник), який за допомогою програмного забезпечення на плані земельної ділянки з кадастровим номером №:12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-БУД", відобразив (наніс) запропонований позивачем план земельної ділянки (межі) сервітутного користування площею 0,0431 га.

Ухвалою суду від 02.02.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1221192, розгляд справи відкладено.

16.02.2023 до суду від представника позивача надійшли письмові доводи і міркування №2, в яких серед іншого зазначено, що у витягу № 29133740 із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 06.11.2014, зазначено про те, що загальна площа будівлі художньої майстерні під літерою "А", АДРЕСА_1 - 547,3 кв.м. На кадастровому плані земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015 щодо цієї будівлі наведена наступна інформація: ця будівля складається із таких позицій: поз. 2 - 0007 га, поз. 3 - 0,0102 га, поз. 4 - 0,0364 га, поз. 5 - 0,0122 га. Ці самі дані є у поземельній книзі.

На думку представника позивача на вищевказаному кадастровому плані площа будівлі майстерні штучно збільшується на 47,7 кв.м (595 - 547,3) та будівля відображена й неіснуючому розмірі.

Зазначає, що площа майстерень в період між 06.11.2014 та 18.2015 була штучно збільшена на 10 відсотків, і від цієї неіснуючої будівлі розроблялась площа оренди земельної ділянки, а також і земельний сервітут, який не відбувся (арк. справи 177-183 том 1).

Також, 16.02.2023 до суду від представника позивача надійшов додаток до письмових доводів і міркувань №2 (арк. справи 212-216 том 1).

В судовому засіданні 16.02.2023 фізична особа-підприємець ОСОБА_7 як спеціаліст (інженер геодезист, інженер-землевпорядник) надав пояснення, що на замовлення ТОВ "BBC-БУД" за допомогою програмного забезпечення на плані земельної ділянки з кадастровим номером №:12:003:0015 площею 0,14 га, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-БУД", відобразив (наніс) запропонований позивачем план земельної ділянки (межі) сервітутного користування площею 0,0431 га. який долучений до справи. (аркуш справи 137)

Зазначив, що бажане місце розташування земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту частково знаходиться в межах земельної ділянки за кадастровий номер :12:003:0015, котра перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

Ухвалою суду від 16.02.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1262235, розгляд справи відкладено.

02.03.2023 до суду від представника позивача надійшло клопотання про призначення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи (арк. справи 224-228 том 1).

Ухвалою суду від 02.03.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1305998, розгляд справи відкладено для надання письмових обґрунтувань щодо клопотання про призначення експертизи.

10.03.2023 від представника позивач до суду надійшло доповнення до клопотання від 02.03.2023 (арк. справи 1-3 том 2).

13.03.2023 від представника ТОВ "ВВС-Буд" до суду надійшла заява, у якій представник зазначив наступні пояснення щодо питань, які запропоновано позивачем поставити на розгляд експертам, а саме: конфігурація та площа сформованої земельної ділянки за кадастровим номером 0:12:003:0015 міститься у всіх правовстановлюючих документах на дану земельну ділянку та є однаковою - 0,14 га, як у проекті землеустрою, так і у витязі з ДЗК, в рішенні сесії Тернопільської міської ради про затвердження документації та надання в оренду земельної ділянки, так і в договорі оренди земельної ділянки та додатках до нього; Нерухоме майно, що знаходиться на земельній ділянці і яке належить ТОВ "BBC-БУД" на праві власності, відповідно до норм чинного законодавства відображено на всіх графічних матеріалах в чіткому масштабуванні та у відповідних координатах; у всіх графічних матеріалах, витягу з Державного земельного кадастру, договорі оренди землі вказані ідентичні дані, що відповідають одні одним та розташуванню нерухомого майна у межах сформованої земельної ділянки за кадастровим номером 0:12:003:0015; вздовж сформованої земельної ділянки за кадастровим номером 0:12:003:0015 знаходиться дорога (доїзд до існуючих гаражів та школи №6) (арк. справи 4-6 том 2).

Ухвалою суду від 14.03.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1336508, замінено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_6 та ОСОБА_5 .

Також ухвало суду від 14.03.2023 клопотання позивача про проведення комплексної судової будівельно-технічної та земельно-технічної експертизи в адміністративній справі №500/4743/22 задоволено частково. Призначено у справі №500/4743/22 судову земельно-технічну експертизу проведення якої доручено експертам Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (46025, м. Тернопіль, вул. Січових Стрільців, 4). Провадження у справі №500/4743/22 зупинено до одержання результатів експертизи.

Ухвалою суду від 19.04.2023 провадження у справі №500/4743/22 поновлено для вирішення клопотань Тернопільського відділення КНДІСЕ.

Ухвалою суду від 02.05.2023 призначено у справі судове засідання для вирішення клопотань експерта.

10.05.2023 від представника позивача до суду надійшли письмові доводи і міркування з приводу ухвали суду від 19.04.2023 (арк. справи 44-53).

Ухвалою суду від 10.05.2023 у задоволенні клопотань про продовження строку проведення експертизи понад 90 днів та надання додаткових матеріалів відмовлено. Клопотання ОСОБА_1 та представника позивача про заміну експертної установи щодо виконання призначеної ухвалою від 14.03.2023 судової земельно-технічної експертизи задоволено. Проведення експертизи призначеної у справі №500/4743/22 доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз (Україна, 03057, місто Київ, вулиця Бродських Сім`ї, будинок 6) в строк, що не перевищує 90 календарних днів. Провадження у справі №500/4743/22 зупинено до одержання результатів експертизи.

Ухвалою суду від 04.07.2023 провадження у справі №500/4743/22 поновлено для вирішення клопотання експерта. Призначено у справі судове засідання для вирішення клопотання експерта.

11.07.2023 до суду від представника позивача надійшли письмові доводи і міркування, в яких серед іншого зазначено, що постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 року у справі № 500/1659/22 встановлено, що земельна ділянка з кадастровим номером :12:003:0015 не є сформованою (арк. справи 87-90 том 2).

Ухвалою суду від 11.07.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1704087, розгляд справи відкладено.

Ухвалою суду від 19.07.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1729182, перейдено до розгляду клопотання про витребування доказів в порядку письмового провадження, розгляд справи відкладено.

Письмовою ухвалою суду від 20.07.2023 витребувано докази у сертифікованого інженера-землевпорядника Боднарчука Віталія Васильовича та Товариства з обмеженою відповідальністю "ВВС-БУД".

Ухвалою суду від 01.08.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1764181, розгляд справи відкладено.

07.08.2023 від представника відповідача до суду надійшли письмові доводи і міркування, в яких зазначено, що ТОВ "BBC-БУД" долучило до матеріалів справи, зокрема, у паперовому вигляді Витяг із Державного земельного кадастру на земельну ділянку № НВ-023.

Згідно витягу відомості про обмеження у використанні земельної ділянки:

охоронна зона навколо (уздовж) об`єкту зв`язку - 0,0027 га;

охоронна зону навколо (уздовж) об`єкту енергетичної системи - 0,0056 га;

охоронна зона навколо (уздовж) об`єкту енергетичної системи - 0,0035 га;

охоронна зона навколо інженерних комунікацій - 0,0064 га;

охоронна зона навколо інженерних комунікацій - 0,0232 га;

охоронна зона навколо (уздовж) об`єкту зв`язку - 0,0026 га;

охоронна зона пам`ятки культурної спадщини - 0,1400 га.

У порівнянні з кадастровим планом земельної ділянки від 17.08.2023 у Витяг не включено плаща земельної ділянки для проїзду на транспортному засобі по існуючому шляху - 0,0373 га (арк. справи 134 том 2).

Ухвалою суду від 08.08.2023, занесеною до протоколу судового засідання №1784537, перейдено до розгляду клопотання експерта в письмовому провадженні.

Ухвалою суду від 09.08.2023 клопотання експерта задоволено частково.

Також ухвалою суду від 09.08.2023 провадження у справі №500/4743/22 зупинено до одержання результатів експертизи.

06.11.2023 до суду надійшов висновок експертів від 31.10.2023 №19325/23-41 (арк. справи 179-204 том 2), акт здачі-приймання висновку експертів та матеріали адміністративної справи №500/4743/22 у 2-х томах.

Ухвалою суду від 16.11.2023 поновлено провадження у справі №500/4743/22 та призначено судове засідання.

Ухвалою суду від 23.11.2023, занесеною до протоколу судового засідання №2178181, клопотання представника позивача задоволено та здійснено виклик експертів ОСОБА_8. та ОСОБА_9., розгляд справи відкладено.

05.12.2023 до суду від представника позивача надійшли письмові доводи і міркування з приводу висновку експертів, у яких серед іншого зазначено, що з 04 червня 2023 втратила чинність Постанова Кабінету Міністрів України № 412 від 05.04.2022 "Деякі питання повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки в умовах воєнного стану", на підставі якої було відтерміновано строки періодичної, позачергової повірки та повірки після ремонту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, у період воєнного і надзвичайного стану. КНДІСЕ не здійснив повірку комплекту GNSS приймача GPS GS08 plus, базовий приймач GPS GX 1230 471121, зав. № 1851630, виробник "Lеіса Geosystems", Швейцарія. Станом на 18.10.2023 року діючого свідоцтва про повірку цього законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки не було, що унеможливлювало його використання, в якості ЗВТ, при проведенні судової земельно-технічної експертизи.

Зазначає, що не можливо встановити звідки була нарахована площа у 0,0373 га під сервітут.

Будь-яких поворотних точок (кутів) площа у 0,0373 га немає, конфігурація її невідома. Документація із землеустрою на площу земельної ділянки 0,0373 га для укладання договору земельного сервітуту між ТОВ "ВВС-Буд" та ТМР після рішення від18.08.2015 № 6/61/59 не розроблялася.

При цьому площа 0,0431 га під інший сервітут за заявою ОСОБА_1 має конфігурацію і визначена з допомогою 24-ох поворотних точок (кутів) (арк. справи 235-245 том 2).

Ухвалою суду від 05.12.2023, занесеною до протоколу судового засідання №2222611, розгляд справи відкладено.

Ухвалою суду від 19.12.2023, занесеною до протоколу судового засідання №2280544,клопотання представника позивача задоволено, здійснено виклик експертів ОСОБА_11 та ОСОБА_10, розгляд справи відкладено.

Ухвалою суду від 09.01.2024, занесеною до протоколу судового засідання №2325445, розгляд справи відкладено з метою повторного виклику експертів ОСОБА_11 та ОСОБА_10.

17.01.2024 до суду від представника позивача надійшли доводи і міркування з приводу висновку експертів (продовження) (арк. справи 27-42).

Згідно довідки секретаря судового засідання від 17.01.2024, судове засідання не відбулося у зв`язку із оголошенням повітряної тривоги.

Ухвалою суду від 14.01.2024, занесеною до протоколу судового засідання №2389327, розгляд справи відкладено, у зв`язку із оголошенням повітряної тривоги.

Ухвалою суду від 30.01.2024, занесеною до протоколу судового засідання №2414768, розгляд справи відкладено.

Ухвалою суду від 31.01.2024 заяву позивача і представника позивача від 30.01.2024 про відвід головуючому судді у справі №500/4743/22 визнано необґрунтованою. Передано справу №500/4743/22 для визначення судді у порядку, встановленому частиною першою статті 31 КАС України, для розгляду заяви про відвід.

За результатами автоматизованого розподілу судової справи між суддями, справу передано на розподіл іншому судді для вирішення заяви про відвід головуючого.

Ухвалою судді від 01.02.2024 у задоволенні заяви позивача ОСОБА_1 та представника позивача Уставицького Івана Івановича про відвід головуючого судді Баб`юка Петра Михайловича в адміністративній справі №500/4743/22 відмовлено в повному обсязі.

Ухвалою суду від 05.02.2024, занесеною до протоколу судового засідання №2434667, задоволено клопотання представника позивача та витребувано у КНДІСЕ належним чином завірену копію свідоцтва №6290 від 22.12.2021 на прилад, яким заміри геодезичних даних земельної ділянки, копію диску, який був надісланий експертами Тернопільського відділення КНДІСЕ з відомостями про точки земельної ділянки, витребувано у Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області відомості про земельну ділянку за кадастровим номером :12:002:0043 розташованої за адресою: АДРЕСА_2 , розгляд справи відкладено.

20.02.2024 від представника позивача до суду надійшли письмові доводи і міркування щодо пояснень експертів КНДІСЕ ОСОБА_11. та ОСОБА_10. (арк. справи 123-141 том 3).

Ухвалою суду від 20.02.2024, занесеною до протоколу судового засідання №2503013, розгляд справи відкладено.

27.02.2024 від представника позивача до суду надійшли письмові доводи і міркування щодо матеріалів отриманих від КНДІСЕ та Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області (арк. справи 153-156 том 3).

Ухвалою суду від 28.02.2024, занесеною до протоколу судового засідання №2503013, оголошено перерву.

В судовому засіданні 04.03.2024 позивач та представник ОСОБА_1 , ОСОБА_2, ОСОБА_3. ОСОБА_4., - Уставицький І.І. в судовому засіданні позовні вимоги підтримали, просили їх задоволити.

Представник ТОВ "ВВС-БУД" в судовому засіданні заперечив проти задоволення позовних вимог.

Представник відповідача в судове засідання не прибув, причин неприбуття суду не повідомив, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідно до п.1 ч.3 ст.205 КАС України, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Перевіривши матеріали справи, розглянувши доводи, викладені в позові та відзиві на позов, надавши їм належну правову оцінку, заслухавши пояснення сторін, проаналізувавши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, у їх сукупності, суд встановив наступне.

Як слідує із матеріалів справи 18.08.2015 Тернопільською міською радою прийнято рішення №6/61/59 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,1400 га за адресою АДРЕСА_1 , ТОВ "ВВС-Буд" (арк. справи 94 зворот том 1).

Згідно вказаного рішення ТОВ "ВВС-Буд" надано земельну ділянку за адресою АДРЕСА_1 , площею 0,1400 га, кадастровий номер: :12:003:0015, в оренду терміном на десять років для обслуговування викупленого приміщення та будівництва багатоквартирного житлового будинку з приміщеннями громадського призначення, гаражами, стоянками для автотранспорту (пункт 2).

Вирішено віднести дану земельну ділянку, до земель житлової та громадської забудови (пункт 3).

Надано ТОВ "ВВС-Буд" дозвіл на укладання договору земельного сервітуту, терміном на п`ять років, на земельну ділянку площею 0,0373 га для проходу та проїзду за адресою АДРЕСА_1 (пункт 4).

15.10.2015 між Тернопільською міською радою (орендодавець) та ТОВ "ВВС-Буд" (орендар) укладено договір оренди земельної ділянки, кадастровий номер: :12:003:0015 (арк. справи 92-93 том 1).

16.12.2015 складено та підписано акт встановлення (відновлення) в натурі на місцевості зовнішніх меж земельної ділянки та акт прийому прийому-передачі межових знаків на зберігання (арк. справи 96 зворот том 1).

Також 16.12.2015 складено та підписано акт прийому-передачі земельної ділянки в оренду для обслуговування викупленого приміщення та будівництва багатоквартирного житлового будинку з приміщеннями громадського призначення, гаражами і стоянками для автотранспорту за адресою АДРЕСА_1 (арк. справи 97).

18.12.2015 зареєстровано право оренди земельної ділянки за адресою АДРЕСА_1 , площею 0,1400 га, кадастровий номер: :12:003:0015.

Також, вказаним рішенням ради від 18.08.2015 №6/61/59 надано ТОВ "ВВС-Буд" дозвіл на укладання договору земельного сервітуту, терміном на п`ять років, на земельну ділянку площею 0,0373 га для проходу та проїзду за адресою АДРЕСА_1

Вказаний сервітут площею 0,0373 га згідно кадастрового плану земельної ділянки що передавалась в оренду ТОВ "ВВС-Буд" (аркуш справи 190) мав знаходитись в межах цієї земельної ділянки площею 0,1400 га, кадастровий номер: :12:003:0015.

Однак, вказаний договір земельного сервітуту так і не був укладений.

ОСОБА_1 на праві власності належить гараж за адресою: АДРЕСА_1 та земельна ділянка кадастровий номер: :12:003:0025 площею 0,0015 га.

15.02.2022 позивач звернувся до відповідача із заявою від 14.02.2022, в якій просив надати дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,0431 га для укладення договору земельного сервітуту для проходу та проїзду до власного гаража за адресою АДРЕСА_2 (арк. справи 90 том.1).

Відповідач листом від 30.03.2022 №8429 роз`яснив, що задовольнити на даний час клопотання позивача не вбачається можливим, покликаючись на те, що бажана для встановлення земельного сервітут земельна ділянка, є сформованою та перебуває в користуванні Товариства з обмеженою відповідальністю "ВВС-БУД" на підставі договору оренди. Так, особа, яка заінтересована у встановленні земельного сервітуту на землях комунальної та державної власності звертається з клопотанням до якого додаються: копії документів, що підтверджують право власності заявника на будівлі, споруди, що розташовані на земельній ділянці (за наявності); письмове погодження землекористувача (в разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки, яка перебуває у користуванні, за договором з органом виконавчої влади, місцевого самоврядування, що здійснює розпоряджання землями державної, комунальної власності), справжність підпису на якому засвідчується нотаріально; графічні матеріали із зазначенням орієнтованого місяця розташування та площі земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту (у разі необхідності формування земельної ділянки державної, комунальної власності з метою встановлення земельного сервітуту); технічна документація із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право суборенди, сервітуту, що розробляється без одержання дозволу на її розроблення (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки). Крім цього, відповідач додатково наголосив на тому, що на адресу Тернопільської міської ради звернулось декілька осіб - власників гаражів з аналогічними зверненнями (арк. справи 98 том 1).

Не погоджуючись із такими діями відповідача, позивач звернувся до суду.

Рішенням від 16.05.2022 у справі №500/1659/22 в задоволенні позову ОСОБА_1 до Тернопільської міської ради про визнання протиправними дій що виразились у навмисному невнесенню в порядку, передбаченому ст.124-1 ЗК України на розгляд сесії Тернопільської міської ради заяви позивача та доданих до неї документів, які вказані в описі від 15.02.2022 року про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , для укладення договору земельного сервітуту або відмови у наданні з підстав, які вказані для цього у Земельному кодексі України відмовлено.

Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 у справі №500/1659/22 рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 16 травня 2022 року по справі №500/1659/22 скасовано та прийнято постанову, якою адміністративний позов ОСОБА_1 до Тернопільської міської ради про визнання протиправними дій задоволено повністю.

Визнано протиправними дії Тернопільської міської ради стосовно невнесення на розгляд сесії клопотання ОСОБА_1 про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою стосовно земельної ділянки, площею 0,0431 га, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , з метою вирішення питання земельного сервітуту.

Зобов`язано Тернопільську міську раду повторно розглянути клопотання ОСОБА_1 про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою стосовно земельної ділянки, площею 0,0431 га, яка знаходиться за адресою : АДРЕСА_2 , з метою вирішення питання земельного сервітуту, з урахуванням висновків суду апеляційної інстанції, викладених у цій постанові.

На виконання вказаного рішення 28.11.2022 Тернопільським окружним адміністративним судом було видано виконавчий лист зобов`язального характеру (арк. справи 16 том.1).

29.11.2022 позивач звернувся до відповідача із заявою, в якій просив виконати постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 у справі №500/1659/22 до якої додав виконавчий лист від 28.11.2022 (арк. справи 88 том 1).

Розглянувши заяву ОСОБА_1 , беручи до уваги постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 у справі №500/1659/22, керуючись ст. 12, 98, 99, 122, 124-1 Земельного кодексу України, Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", враховуючи висновки постійних комісій міської ради з питань містобудування, з питань регулювання земельних відносин та екології, відповідач 19.12.2022 прийняв рішення №8/п21/44 про відмову ОСОБА_1 в наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,0431 га для укладання договору земельного сервітуту для проходу та проїзду за адресою АДРЕСА_1 , оскільки бажане місце розташування земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту знаходиться в межах земельної ділянки за кадастровий номер :12:003:0015, котра перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

Не погоджуючись із вказаним рішенням, вважаючи його протиправним, позивач звернувся до суду із відповідним позовом.

Також в процесі розгляду судом встановлено, що фізична особа-підприємець ОСОБА_7 , яка була залучена до справи як спеціаліст (інженер геодезист, інженер-землевпорядник) на замовлення ТОВ "BBC-БУД" за допомогою програмного забезпечення на плані земельної ділянки з кадастровим номером №:12:003:0015 площею 0,14 га, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-БУД", відобразив (наніс) запропонований позивачем план земельної ділянки (межі) сервітутного користування площею 0,0431 га. який долучений до справи. (аркуш справи 137)

Згідно вказаного плану бажане місце розташування земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту частково знаходиться в межах земельної ділянки за кадастровий номер :12:003:0015, котра перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

Також судом у даній справі було призначено судову земельно-технічну експертизу.

На вирішення експертизи було поставлено наступні питання:

1. Які фактичні конфігурація, проміри та площа земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, яка перебуває у користуванні (оренді) ТОВ "BBC-Буд", в натурі (на місцевості)?

2. Чи знаходиться бажане місце території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту, визначене планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів, та кадастровим планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів, складеними сертифікованим інженером-землевпорядником Віталієм Боднарчуком , в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-Буд" на підставі договору оренди земельної ділянки від 15.10.2015, зареєстрованого у книзі записів посвідчення факту реєстрації 16.12.2015 за № 5644.".

Згідно висновку експертів за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи в адміністративній справі №5600/4743/22 від 31.10.2023 №19325/23-41:

1. Фактична конфігурація земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-Буд" на підставі договору оренди земельної ділянки від 15.10.2015, зареєстрованого у книзі записів посвідчення факту реєстрації 16.12.2015 за № 5644, в натурі (на місцевості) - багатокутник із 20-ма кутами.

Фактична площа земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015 в натурі (на місцевості) становить 0,1434 га.

Фактичні проміри земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015 в натурі (на місцевості) відображені на рисунку 7 десятковими дробами із розрядом "соті" та у стовпчику "Довжини ліній, м" таблиці 1 у дослідницькій частині висновку.

2. На плані земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 1 а.с. 24, 50, 84 (зворотна сторона), 230) та на кадастровому плані земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 1 а.с. 25, 51, 85), які складені сертифікованим інженером-землевпорядником Віталієм Боднарчуком та які наявні в матеріалах судової справи у паперовому вигляді, не відображена будь-яка геодезична інформація, з використанням якої можливо визначити розташування вказаної території на земній поверхні, у зв`язку із чим, за вказаними матеріалами визначити чи знаходиться бажане місце території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту, в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "ВВС-Буд" на підставі договору оренди земельної ділянки від 15.10.2015, зареєстрованого у книзі записів посвідчення факту реєстрації 16.12.2015 за № 5644, не вбачається можливим.

Бажане місце території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту, визначене планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 2 а.с. 126 (файл формату .dmf, ім`я файлу "500 проїзд З"), та кадастровим планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 2 а.с. 126 (файл формату .dmf, ім`я файлу "кад план з міською радою"), складеними сертифікованим інженером-землевпорядником Віталієм Боднарчуком , частково, площею 0,0370 га, знаходиться в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-Буд" на підставі договору оренди земельної ділянки від 15.10.2015, зареєстрованого у книзі записів посвідчення факту реєстрації 16.12.2015 за № 5644, згідно із координатами поворотних точок (кутів) фактичних меж цієї земельної ділянки, які внесені до бази даних Державного земельного кадастру (див. рисунок 15 у дослідницькій частині висновку).

Бажане місце території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту, визначене планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 2 а.с. 126 (файл формату .dmf, ім`я файлу "500 проїзд З"), та кадастровим планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 2 а.с. 126 (файл формату .dmf, ім`я файлу "кад план з міською радою"), складеними сертифікованим інженером-землевпорядником Віталієм Боднарчуком , частково, площею 0,0392 га, знаходиться в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-Буд" на підставі договору оренди земельної ділянки від 15.10.2015, зареєстрованого у книзі записів посвідчення факту реєстрації 16.12.2015 за № 5644, згідно із координатами поворотних точок (кутів) фактичних меж цієї земельної ділянки (див. рисунок 16 у дослідницькій частині висновку) (арк. справи 179-204 том 2).

Визначаючись щодо позовних вимог, суд виходить з того, що відповідно до частини другої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України № 2747-IV від 06.07.2005 (далі - КАС України) у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Земельні відносини регулюються Конституцією України, Земельним кодексом України, а також прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами (ст. 3 Земельного кодексу України).

Відповідно до частини першої статті 93 ЗК України, право оренди земельної ділянки - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для провадження підприємницької та іншої діяльності.

Відповідно до ч.1 ст.98 Земельного кодексу України право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки чи іншої заінтересованої особи на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками).

Згідно приписів ст.99 Земельного кодексу України власники або землекористувачі земельних ділянок чи інші заінтересовані особи можуть вимагати встановлення таких земельних сервітутів, зокрема, право проходу та проїзду на велосипеді, право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху (п.а та п.в ч.1 ст.99 Земельного кодексу України).

відповідно до положень ст.100 Земельного кодексу України сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут).

Земельний сервітут може бути встановлений договором між особою, яка вимагає його встановлення, та власником (землекористувачем) земельної ділянки.

За домовленістю сторін договір про встановлення земельного сервітуту може бути посвідчений нотаріально.

Власник земельної ділянки також може встановити вимогу нотаріального посвідчення договору про встановлення земельного сервітуту та скасувати таку вимогу. Встановлення (скасування) вимоги є одностороннім правочином, що підлягає нотаріальному посвідченню. Така вимога є обтяженням речових прав на земельну ділянку та підлягає державній реєстрації в порядку, визначеному законом.

Земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

У разі необхідності встановлення земельного сервітуту на землях державної, комунальної власності, не сформованих у земельну ділянку, допускається формування земельної ділянки в межах території, на яку буде поширюватися право земельного сервітуту.

Порядок встановлення земельних сервітутів на землях державної, комунальної власності визначено статтею 124-1 Земельного кодексу України.

У відповідності до ч.1 ст.124-1 Земельного кодексу України, особа, заінтересована у встановленні земельного сервітуту на землях державної, комунальної власності, звертається з клопотанням у разі, якщо:

а) земельна ділянка не передана у користування або у разі необхідності встановлення земельного сервітуту на землях, не сформованих у земельні ділянки, - до органу виконавчої влади, органу місцевого самоврядування, що здійснює розпорядження земельною ділянкою державної, комунальної власності;

б) земельна ділянка перебуває у користуванні - до органу виконавчої влади, органу місцевого самоврядування, що здійснює розпорядження земельною ділянкою державної, комунальної власності, або до землекористувача.

У клопотанні має бути зазначена мета встановлення земельного сервітуту.

До клопотання додаються:

а) копії документів, що підтверджують право власності заявника на будівлі, споруди, що розташовані на земельній ділянці (за наявності);

б) письмове погодження землекористувача (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки, яка перебуває у користуванні, за договором з органом виконавчої влади, органом місцевого самоврядування, що здійснює розпорядження земельною ділянкою державної, комунальної власності), справжність підпису на якому засвідчується нотаріально;

в) проект договору про встановлення земельного сервітуту (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки);

г) графічні матеріали із зазначенням орієнтовного місця розташування та площі земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту (у разі необхідності формування земельної ділянки державної, комунальної власності з метою встановлення земельного сервітуту);

ґ) технічна документація із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право суборенди, сервітуту, що розробляється без одержання дозволу на її розроблення (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки).

Згідно з ч.2 ст.124-1 Земельного кодексу України у разі необхідності встановлення земельного сервітуту на сформованій земельній ділянці:

особа відповідно до пункту "а" частини першої цієї статті приймає рішення про надання згоди на встановлення земельного сервітуту та забезпечує укладення договору про встановлення земельного сервітуту або надає мотивовану відмову у його встановленні;

особа відповідно до пункту "б" частини першої цієї статті забезпечує укладення договору про встановлення земельного сервітуту або надає мотивовану відмову у його встановленні.

Укладення договору про встановлення земельного сервітуту з органом виконавчої влади, органом місцевого самоврядування здійснюється на підставі рішення цього органу. У разі відмови в укладенні договору про встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки державної, комунальної власності такий договір визнається укладеним за рішенням суду.

Відповідно до ч.3 ст.124-1 Земельного кодексу України у разі необхідності формування земельної ділянки державної, комунальної власності з метою встановлення земельного сервітуту орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування протягом одного місяця з дня отримання клопотання приймає рішення про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки.

У рішенні органу виконавчої влади, органу місцевого самоврядування про відмову у наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки має зазначатися вичерпний перелік підстав для такої відмови з обов`язковим посиланням на закони та прийняті відповідно до них нормативно-правові акти, що регулюють відносини у відповідній сфері.

З аналізу вищенаведеного слідує, що у випадку встановлення земельного сервітуту на сформованій земельній ділянці (або переданій в користування) особа звертається із клопотанням про встановлення земельного сервітуту до органу місцевого самоврядування (в спірному випадку) або землекористувача, в якому зазначає мету встановлення земельного сервітуту.

До поданого клопотання особа додає наступні документи: копії документів, що підтверджують право власності заявника на будівлі, споруди, що розташовані на земельній ділянці (за наявності); письмове погодження землекористувача (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки, яка перебуває у користуванні, за договором з органом виконавчої влади, органом місцевого самоврядування, що здійснює розпорядження земельною ділянкою державної, комунальної власності), справжність підпису на якому засвідчується нотаріально; проект договору про встановлення земельного сервітуту (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки); технічна документація із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право суборенди, сервітуту, що розробляється без одержання дозволу на її розроблення (у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки);

У випадку встановлення земельного сервітуту на несформованій земельній ділянці особа звертається із клопотанням про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки з метою встановлення земельного сервітуту до органу місцевого самоврядування, в якому зазначає мету встановлення земельного сервітуту.

До поданого клопотання особа додає наступні документи: копії документів, що підтверджують право власності заявника на будівлі, споруди, що розташовані на земельній ділянці (за наявності); графічні матеріали із зазначенням орієнтовного місця розташування та площі земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту (у разі необхідності формування земельної ділянки комунальної власності з метою встановлення земельного сервітуту).

Отже, діюче земельне законодавство не передбачає звернення із клопотанням про надання дозволу на розробку проекту землеустрою стосовно сформованої земельної ділянки, оскільки проекти землеустрою складаються з метою формування нових земельних ділянок.

Якщо особа бажає скористатись правом на встановлення земельного сервітуту на раніше сформованій земельній ділянці, то вона зобов`язана у встановленому порядку замовити розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту. Після розроблення технічної документації, остання додається особою до клопотання про встановлення земельного сервітуту.

При цьому, у разі встановлення земельного сервітуту щодо сформованої земельної ділянки, яка перебуває у користуванні, за договором з органом виконавчої влади, органом місцевого самоврядування, що здійснює розпорядження земельною ділянкою державної, комунальної власності, заявник має до заяви додати письмове погодження землекористувача, справжність підпису на якому засвідчується нотаріально.

Як зазначалося вище оскаржуваним рішенням відповідач відмовив позивачу у в наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,0431 га для укладання договору земельного сервітуту для проходу та проїзду за адресою вул. Михайла Паращука, 2, оскільки бажане місце розташування земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту знаходиться в межах земельної ділянки кадастровий номер :12:003:0015, котра перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

Однак позивач вважає, що земельна ділянка площею до 0,0431 га, яку він бажає отримати в сервітутне користування не знаходиться в межах земельної ділянки кадастровий номер :12:003:0015.

Також, посилаючись на постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 у справі №500/1659/22 зазначає, що земельна ділянка за кадастровим номером :12:003:0015 площею 0,014 га не є сформованою.

Крім цього вказує, що при розробленні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,1400 га за адресою АДРЕСА_1 , ТОВ "ВВС-Буд" штучно збільшуючи площу забудови 2106 кв.м означив їх як межі земельної ділянки, яку орендує ТОВ "BBC-Буд", і це призвело до збільшення її меж та перекриття заїзду до гаражів позивачу та третім особам з АДРЕСА_1 .

Щодо знаходження земельної ділянки площею 0,0431 га, яку позивач бажає отримати в сервітутне користування в межах земельної ділянки кадастровий номер :12:003:0015 суд зазначає наступне.

Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області на вимогу суду надано кадастровий план земельної ділянки площею 0,0931 га з кадастровим номером :12:002:0043. Вказана земельна ділянка перебувала у користуванні Національної спілки художників України. (аркуш справи 121, том ІІІ)

Приміщення що на ній розміщене перейшло у власність ТОВ "ВВС-Буд", якому в подальшому рішенням ради надано в оренду земельну ділянку більшою площею (0,14 га кадастровий номер: :12:003:0015).

Отже, як візуально видно з плану земельної ділянки бажаного місця розташування сервітуту площею 0,0431 га наданого позивачем до заяви (аркуш справи 24, том І), при нанесенні місця розташування бажаного сервітуту землевпорядником Боднарчуком В.В. використано (фактично обведено) контури (межі) земельної ділянки площею 0,0931 га з кадастровим номером :12:002:0043.

Натомість, межі земельної ділянки площею 0,1400 га, кадастровий номер: :12:003:0015, яка перебуває в оренді ТОВ "ВВС-Буд", на вказаний план нанесено лише в правій частині плану, від В до А. (аркуш справи 24, том І) Інші межі орендованої ТОВ "ВВС-Буд" ділянки на плані не вказано.

Таким чином, вказаний план, який розроблений позивачем, не може бути доказом, що площа земельної ділянки бажаного місця встановлення земельного сервітуту не знаходиться в межах (повністю чи частково) земельної ділянки яка перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

При цьому, в процесі розгляду судом встановлено, що фізична особа-підприємець ОСОБА_7 , на замовлення ТОВ "BBC-БУД" на плані земельної ділянки з кадастровим номером №:12:003:0015 площею 0,14 га, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-БУД", відобразив (наніс) запропонований позивачем план земельної ділянки (межі) сервітутного користування площею 0,0431 га. який долучений до матеріалів справи. (аркуш справи 137)

Згідно вказаного плану бажане місце розташування земельної ділянки, яку передбачається сформувати з метою встановлення земельного сервітуту частково знаходиться в межах земельної ділянки кадастровий номер :12:003:0015, котра перебуває в користуванні ТОВ "ВВС-Буд".

Крім цього, за результатами судової експертизи зокрема встановлено, що бажане місце території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту, визначене планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 2 а.с. 126 (файл формату .dmf, ім`я файлу "500 проїзд З"), та кадастровим планом земельної ділянки площею 0,0431 га по АДРЕСА_1 , що надається в сервітутне користування для проходу та проїзду до існуючих гаражів (том 2 а.с. 126 (файл формату .dmf, ім`я файлу "кад план з міською радою"), складеними сертифікованим інженером-землевпорядником Віталієм Боднарчуком , частково, площею 0,0370 га, знаходиться в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-Буд" на підставі договору оренди земельної ділянки від 15.10.2015, зареєстрованого у книзі записів посвідчення факту реєстрації 16.12.2015 за № 5644, згідно із координатами поворотних точок (кутів) фактичних меж цієї земельної ділянки, які внесені до бази даних Державного земельного кадастру (див. рисунок 15 у дослідницькій частині висновку). (аркуш справи 48-50 том ІІ).

В цій частині суд приймає до уваги висновок експертизи, оскільки розрахунок проводився згідно координатами поворотних точок (кутів) фактичних меж земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, які внесені до бази даних Державного земельного кадастру, в порівнянні з координатами бажаного місця території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту, що надані землевпорядником ( Боднарчуком В.В. ), який виготовляв план земельної ділянки на замовлення позивача.

Таким чином, вказані докази в сукупності підтверджують, що бажане місце території площею 0,0431 га, яка передбачається для встановлення земельного сервітуту частково, площею 0,0370 га, знаходиться в межах земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, що перебуває в оренді ТОВ "BBC-Буд" на підставі договору оренди, згідно із координатами поворотних точок (кутів) фактичних меж цієї земельної ділянки, які внесені до бази даних Державного земельного кадастру.

У зв`язку з цим, враховуючи положення земельного законодавства, встановлення земельного сервітуту на вказаній земельній ділянці, яка перебуває в користуванні ТОВ "BBC-Буд", заявник має до заяви додати письмове погодження землекористувача, справжність підпису на якому засвідчується нотаріально.

Як встановлено судом та не заперечувалось учасниками справи, такого погодження ТОВ "BBC-Буд" не надавало.

При цьому, суд не бере до уваги висновки експертизи в частині фактичної конфігурації, промірів та площі земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, а також в частині порівняння фактичних меж даної земельної ділянки відносно бажаного місця розташування земельного сервітуту оскільки було відсутнє актуальне свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки - комплекту GNSS приймача GPS GS08 plus, базовий приймач GPS GX 1230 471121, зав. № 1851630, виробник "Lеіса Geosystems", Швейцарія, суд не приймає до уваги висновок експертів за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи в адміністративній справі №5600/4743/22 від 31.10.2023 №19325/23-41, в частині, що сформована за даними фактичних замірів (координатами поворотних точок (кутів) фактичних меж земельної ділянки) отриманих за допомогою комплекту GNSS приймача GPS GS08 plus, базовий приймач GPS GX 1230 471121, зав. № 1851630, виробник "Lеіса Geosystems", Швейцарія.

Поряд із цим, в суду відсутні підстави для неврахування висновку експертів за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи в адміністративній справі №5600/4743/22 від 31.10.2023 №19325/23-41 в частині, що сформована за даними які використовувались експертами з бази даних Державного земельного кадастру, яким встановлено, що спірна земельна ділянка площею до 0,0431 га, яку позивач бажає отримати в сервітутне користування частково знаходиться в межах земельної ділянки кадастровий номер :12:003:0015.

Також, суд відхиляє, як безпідставне посилання представника позивача на те, що земельна ділянка за кадастровим номером :12:003:0015 є не сформованою.

Так, згідно частини першої статті 1 Закону України «Про Державний земельний кадастр» №3613-VI від 07.07.2011 (далі - Закон №3613-VI):

- державний земельний кадастр - єдина державна геоінформаційна система відомостей про землі, розташовані в межах державного кордону України, їх цільове призначення, обмеження у їх використанні, а також дані про кількісну і якісну характеристику земель, їх оцінку, про розподіл земель між власниками і користувачами;

- державна реєстрація земельної ділянки - внесення до Державного земельного кадастру передбачених цим Законом відомостей про формування земельної ділянки та присвоєння їй кадастрового номера.

Таким чином, з моменту присвоєння земельній ділянці кадастрового номера та внесення до Державного земельного кадастру відповідних відомостей земельна ділянка вважається сормованою.

Суд не заперечує, що у мотивувальній частині постанови Восьмого апеляційного адміністративного суду від 20.10.2022 у справі №500/1659/22 зазначено, зокрема, що земельна ділянка за кадастровим номером :12:003:0015 не є сформованою.

Однак, слід тлумачити вказане рішення в сукупності наведених в ньому мотивів.

Зокрема, у вказаній постанові вказано:

"З цього приводу, колегія суддів зазначає, що згідно відповіді стосовно розгляду запиту №31-19-0.202-26/286-20 від 23.10.2020 ГУ Держгеокадастру у Тернопільській області повідомило позивача про те, що у Державнму фонді документації із землеустрою наявний проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТзОВ «ВВС-БУД», складового якого є кадастровий план земельної ділянки площею 0,1400 га, яка розташована по вул. М.Паращука, 2, м. Тернопіль за кадастровим номером :12:003:0015. Вказана земельна ділянка була зареєстрована в Державному земельному кадастрі 17.08.2015.

Колегія суддів виходить з того, що вказаною відповіддю повідомлено про те, що в Міськрайонному управлінні відсутній договір земельного сервітуту на земельну ділянку площею 0,0373 га, однак на кадастровому плані земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015 зазначено сервітут площею 0,0373, який не був зареєстрований належним чином у Державному земельному кадастрі."

Аналізуючи вказані мотиви, на думку суду, що розглядає справу №500/4743/22, Восьмий апеляційний адміністративний суд у постанові від 20.10.2022 у справі №500/1659/22, вказуючи про несформованість земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, виходив з відсутності реєстрації належним чином у Державному земельному кадастрі сервітуту площею 0,0373 га, який зазначений на кадастровому плані вказаної земельної ділянки що надана в оренду ТОВ "BBC-Буд".

Таким чином, несформованість земельної ділянки з кадастровим номером :12:003:0015, як зазначив Восьмий апеляційний адміністративний суд у вказаній постанові, полягає у відсутності реєстрації належним чином у Державному земельному кадастрі сервітуту площею 0,0373 га, який зазначений на кадастровому плані вказаної земельної ділянки.

Тобто, земельна ділянка з кадастровим номером :12:003:0015 може вважатись не сформованою лише в частині відсутності укладеного договору земельного сервітуту на земельну ділянку площею 0,0373 га та, у зв`язку з цим, відсутністю реєстрації у Державному земельному кадастрі вказаного сервітуту.

Однак, відсутні підстави вважати, що земельна ділянка площею 0,1400 га з кадастровим номером :12:003:0015 є несформованою, оскільки вона зареєстрована у Державному земельному кадастрі, внесено відповідні відомості про її формування та присвоєно кадастровий номер.

Зокрема, відповідно до ст. 79-1 Земельного кодексу України земельна ділянка набуває статусу об`єкта цивільних прав з моменту її формування, яке полягає у визначенні її площі, меж та внесення інформації про неї до Державного земельного кадастру. А сформованою вона вважається з моменту присвоєння їй кадастрового номера.

Крім цього, за ТОВ "BBC-Буд" зареєстровано право користування (оренди) на вказану земельну ділянку, яке є чинним станом на час винесення оскарженого рішення ради та на час слухання справи судом.

Щодо посилань позивача на те, що при розробленні проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,1400 га за адресою АДРЕСА_1 , ТОВ "ВВС-Буд" штучно збільшуючи площу забудови 2106 кв.м означив їх як межі земельної ділянки, яку орендує ТОВ "BBC-Буд", і це призвело до збільшення її меж та перекриття заїзду до гаражів позивачу та третім особам з АДРЕСА_1 , то суд зауважує, що згідно отриманих пояснень встановлено, що зазначена площа забудови 2106 кв.м не впливає на межі земельної ділянки, оскільки є загальною площею запланованих будівель.

Решта доводів позивача висновків суду по суті заявлених позовних вимог не спростовують та зводяться здебільшого стосуються правомірності набуття ТОВ "BBC-Буд" права оренди земельної ділянки площею 0,1400 га з кадастровим номером :12:003:0015 та права власності на приміщення які на ній розміщені, що не є предметом позову у даній справі.

Що стосується відсутності графічних матеріалів при оскарженому рішенні (на час його прийняття), які б свідчили про накладання земельної ділянки площею 0,1400 га з кадастровим номером :12:003:0015 та бажаного місця розташування земельного сервітуту, представником відповідача в судовому засіданні надано пояснення, що таку перевірку було вчинено спеціалістами земельного відділу міської ради під час розгляду заяви позивача, і обов`язок долучення до проекту рішення таких матеріалів у чинному законодавстві не передбачений.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); добросовісно; розсудливо.

Відповідно до ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Згідно ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Оцінивши докази, які є у справі, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд, з урахуванням вимог встановлених частиною другою статті 19 Конституції України та частиною другою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, виходячи з системного аналізу положень законодавства України та доказів, наявних у матеріалах справи, вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 до задоволення не підлягають.

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 139, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Відмовити у задоволенні позовних вимог.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до частини першої статті 295 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Згідно із статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга подається безпосередньо до Восьмого апеляційного адміністративного суду.

Повне судове рішення складено 08 березня 2024 року.

Реквізити учасників справи:

позивач:

- ОСОБА_1 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_3 код ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_1 );

відповідач:

- Тернопільська міська рада (місцезнаходження/місце проживання: вул. Листопадова, 5,м. Тернопіль, Тернопільська обл., Тернопільський р-н,46001 код ЄДРПОУ/РНОКПП 34334305);

треті особи:

- ОСОБА_2 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_4 код ЄДРПОУ/РНОКПП НОМЕР_2 );

- ОСОБА_3 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_5 код ЄДРПОУ НОМЕР_3 );

- ОСОБА_4 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_6 код ЄДРПОУ НОМЕР_4 );

- ОСОБА_5 (місцезнаходження/місце проживання: АДРЕСА_7 код ЄДРПОУ НОМЕР_5 );

- Головне управління Держгеокадастру у Тернопільській області (місцезнаходження/місце проживання: вул. Лисенка, 20а,м. Тернопіль,46002 );

- Товариство з обмеженою відповідальністю "ВВС-БУД" (місцезнаходження/місце проживання: вул. Б. Хмельницького, 11А,м. Тернопіль,46001 ) .

Головуючий суддя Баб`юк П.М.