Справа № 340/10088/23
Суддя: Т.М. КАРМАЗИНА
Дата ухвалення: 2024-03-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 березня 2024 року м. Кропивницький Справа № 340/10088/23

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі судді Кармазиної Т.М., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною відмову та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Представник позивача звернувся до суду з позовом, в якому просить:

- визнати протиправною відмову Військової частини НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) у переведенні ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (РНОКПП - НОМЕР_3 ) для подальшого проходження військової служби до Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП (смт. Новоархангельськ), умови служби у якому відповідали б умовам служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №1525 від 02.11.2023;

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ - НОМЕР_2 ) перевести ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (РНОКПП НОМЕР_3 ) для подальшого проходження військової служби до Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП (смт. Новоархангельськ), умови служби у якому відповідатимуть умовам служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №1525 від 02.11.2023;

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ - НОМЕР_2 ) не залучати ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (РНОКПП НОМЕР_3 ) до безпосередньої участі у бойових завданнях (бойових діях).

В обґрунтування позовних вимог представник позивача посилався на те, що ОСОБА_1 проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 та його стан здоров`я не дозволяє йому повною мірою виконувати військові обов`язки, накази командирів та бойові завдання за займаною ним посадою. Вказує, що з 26.11.2019 позивач є особою з інвалідністю ІІІ групи у зв`язку з професійним захворюванням, що підтверджується довідкою до акту огляду МСЕК №568913. Відповідно до довідки про результати визначення ступеню втрати професійної працездатності №085905, ступінь втрати професійної працездатності ОСОБА_1 становить 60%. Відповідно до індивідуальної програми реабілітації особи з інвалідністю №1016, позивач має обмеження до трудової діяльності, йому протипоказана робота в умовах важкої фізичної праці, вимушеної робочої пози, впливу пилу та шуму. Також позивач має бути під постійним медичним спостереженням невропатолога, травматолога та ЛОР. Відповідно до довідки військово-лікарської комісії №1525 від 02.11.2023, ОСОБА_1 є обмежено придатним до військової служби - непридатним до служби у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах. Також, військово-лікарською комісією визначено, що позивачу протипоказані фізичні навантаження (біг, носіння бронежилету, підйом важких предметів тощо). Додатково зазначив, що позивач проходить військову службу на посаді старшого навідника міномета, і до його обов`язків входить, зокрема, робота з мінометом на полі бою. Така робота здійснюється, в тому числі, під час бойових дій. Відповідно, це є робота з фізичним навантаженням, в умовах пилу, вібрації та шуму, а також з носінням бронежилету та підйомом важких предметів. 29.11.2023 ОСОБА_1 звернувся з письмовим рапортом до командування військової частини НОМЕР_1 щодо переведення його з військової частини НОМЕР_1 до Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП, військова служба у якому відповідала б умовам служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №1525 від 02.11.2023 та не залучати його до безпосередньої участі у бойових завданнях, проте того ж дня командування військової частини НОМЕР_1 надало відповідь на рапорт позивача, якою відмовило йому у переведенні. Таку відмову вважає протиправною, такою що порушує його права та вимоги чинного законодавства.

Ухвалою судді від 13.12.2023 відкрито провадження у даній справі та призначено її до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників справи (а.с.28).

Вказана ухвала отримана відповідачем 19.12.2023 (а.с.33), проте у встановлений ухвалою судді від 13.12.2023 строк відзив на позовну заяву не подано, документів витребуваних ухвалою суду не надано.

Ухвалою суду від 16.01.2024 про витребування доказів, зобов`язано відповідача військову частину НОМЕР_1 , повторно, протягом п`яти днів з дня вручення даної ухвали, подати до суду належним чином завірені копії документів, прийнятих відповідачем, за наслідками поданого ОСОБА_1 рапорту від 29.11.2023 про переведення до Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП. У разі нерозгляду рапорту надати письмову інформацію про причини (а.с.34-35).

Представником відповідача подано до суду відзив на адміністративний позов, згідно якого заперечує проти задоволення позовних вимог (а.с.42-49). Вказує, що військова частина НОМЕР_1 є окремим батальйоном у складі Сил територіальної оборони Збройних Сил України, яка підпорядкована військовій частині НОМЕР_4 . Вищевказані військові частини знаходяться у підпорядкуванні Регіонального управління « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Сил територіальної оборони Збройних Сил України. Також, зазначає, що постанова ВЛК, яка встановлює обмежену придатність до військової служби не містить чітких вказівок щодо проходження військової служби у родах та видах Збройних Сил України, відтак у командирів частин Сил територіальної оборони Збройних Сил України не виникає обов`язку щодо переміщення таких військовослужбовців. Дане питання вирішується індивідуально за умови подання відповідного рапорту щодо внутрішнього переміщення на посади в підрозділах забезпечення частини, за наявності вакантних посад. 29.11.2023 позивач звернувся до командування військової частини НОМЕР_1 з вимогою переведення військовослужбовця на іншу посаду у відповідності до довідки військово-лікарської комісії, який було розглянуто в межах чинного законодавства та ознайомлено з прийнятим рішенням. Також зазначив, що позивач посилався на рекомендації довідки МСЕК від 01.12.2020, при цьому така довідка видана за два роки до призову позивача на військову службу, відтак не є належним доказом, при тому, що належних, допустимих, повних та достовірних доказів неможливості проходити військову службу на займаній посаді позивачем надано не було, а тому вважає, що всі вимоги позивача ґрунтуються на його припущеннях та особистих бажаннях, суперечить законодавчому підґрунтю функціонування Збройних Сил України як військового формування. А тому, за відсутності чітких вказівок військово-лікарської експертної комісії, щодо протипоказань із проходження військової служби, видів служби та робіт, що можуть виконуватись у Силах Територіальної оборони Збройних Сил України, у даному конкретному випадку, без відповідної постанови ВЛК, де б чітко визначалось які саме роботи і фактори служби протипоказані позивачу, у відповідача не виникає і не може виникнути обов`язку переміщати позивача на іншу посаду виключно за наявності його бажання.

Дослідивши докази і письмові пояснення учасників справи, викладені у заявах по суті справи, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов таких висновків.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 на посаді старшого навідника 2 мінометного взводу мінометної батареї військової частини НОМЕР_1 . (а.с.50).

29.11.2023 позивач звернувся з рапортом до командира військової частини НОМЕР_1 щодо переведення його з військової частини НОМЕР_1 до Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП, а також надання відпустки для можливості отримання письмової згоди від Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП на переведення його для подальшого проходження військової служби. Додатково в рапорті просив не залучати його до безпосередньої участі у бойових завданнях (бойових діях) (а.с.51-53).

Рапорт обґрунтований тим, що стан його здоров`я не дозволяє йому повною мірою виконувати військові обов`язки, накази командирів та бойові завдання, оскільки має ряд хронічних захворювань, а саме - дегенеративні пошкодження медіальних менісків обох колінних суглобі, хронічна раликулопатіяна поперековому рівні, ізольований остеохондроз поперекового відділу хребта: протрузії L2-S1 мхл, лівобічний сколіоз зі стійким больовим синдромом, стато-динамічними порушеннями з помірним порушенням функції. Поліостеоартрит з переважним ураженням колінних 1 ст., плечових 1 ст. та дрібних суглобів обох стоп Г ст. з незначним порушенням функції. Має нейросенсорнуприглуховатість (зі зниженням слуху) та складний короткозорий астигматизм у 0,75Д правого ока та 1,5Д лівого ока при короткозорості у меридіані найбільшої аметропії 3,75 правого ока та 4.5 лівого ока при гостроті зору обох очей з корекцією 1,0. З 26.11.2019 є інвалідом ІІІ групи у зв`язку з професійним захворюванням. Відповідно до довідок про результати визначення ступеню втрати професійної працездатності №012326 від 03.12.2019 та №085905 від 01.12.2020, ступінь втрати його професійної працездатності становить 60%. Йому протипоказана робота в умовах вібрації, пилу та шуму. Відповідно до індивідуальної програми реабілітації інваліда №1016, має обмеження до трудової діяльності, йому протипоказана робота в умовах важкої фізичної праці, вимушеної робочої пози, впливу пилу та шуму. Має бути під постійним медичним спостереженням невропатолога, травматолога та ЛОР. Відповідно до довідки військово-лікарської комісії №1525 від 02.11.2023, є обмежено придатним до військової служби - непридатним до служби у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах, при цьому військово-лікарською комісією визначено, що йому протипоказані фізичні навантаження (біг, носіння бронежилету, підйом важких предметів тощо). Тому вважає, що на даний час, умови проходження служби, відповідно до займаної ним посади, - старший навідник міномета, суперечать медичним рекомендаціям наданим у вищезазначених документах, зокрема, у довідці ВЛК №№1525 від 02.11.2023 (а.с.51-53)

Також в рапорті зазначено, що додатками до нього є: копія довідки до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №568913 від 01.12.2020, на 1 аркуші; копія довідки про результати визначення ступеню втрати професійної працездатності №085905 від 01.12.2020 на 1 аркуші; копія індивідуальної програми реабілітації інваліда №1016 на 2 аркушах; копія довідки ВЛК №1525 від 02.11.2023 на 1 аркуші.

На даному рапорті наявна резолюція посадової особи відповідача, якою рапорт не погоджено та рекомендовано звернутись у порядку ст.14 Статуту, в додатках відсутня довідка ВЛК, відповідно до Наказу МОУ від 14.08.2018 № 410 може проходити військову службу в ТРО (а.с.51). Також наявна резолюція командира ВЧ НОМЕР_1 "без реалізації". З прийнятим рішенням ознайомлено позивача, про що свідчить його підпис (а.с.51)

Не погодившись з діями відповідача щодо відмови у його переведенні для подальшого проходження військової служби до Третього відділу Голованівського районного ТЦК та СП (смт. Новоархангельськ), позивач звернувся до суду за захистом своїх прав та законних інтересів.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Згідно з частинами першою, другою статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

У силу статті 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 Про введення воєнного стану в Україні, затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб, строк дії якого продовжено і станом на час винесення рішення у справі.

Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 Про загальну мобілізацію постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Згідно частини першої статті 1 Закону України Про військовий обов`язок та військову службу від 25.03.1992 №2232-XII (далі - Закон №2232-ХІІ) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями (частина друга статті 1 Закону №2232-ХІІ).

Відповідно до частини сьомої статті 1 Закону №2232-ХІІ виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи та організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва та Севастополя (далі - територіальні центри комплектування та соціальної підтримки).

За нормами частини третьої статті 1 Закону №2232-ХІІ військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до частини дев`ятої статті 1 Закону №2232-ХІІ щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці - особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний час та в особливий період. До категорії військовослужбовців прирівнюються іноземці та особи без громадянства, які відповідно до закону проходять військову службу у Збройних Силах України.

За нормами частини другої статті 2 Закону №2232-ХІІ проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту та Національної гвардії України.

Згідно частини шостої статті 2 Закону №2232-ХІІ видами військової служби є, зокрема,

військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за призовом осіб із числа резервістів в особливий період.

Абзацом 13 частини першої статті 1 Закону України Про оборону України визначено, що особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про Збройні Сили України», Збройні Сили України - це військове формування, на яке відповідно до Конституції України покладаються оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності.

Збройні Сили України забезпечують стримування збройної агресії проти України та відсіч їй, охорону повітряного простору держави та підводного простору у межах територіального моря України у випадках, визначених законом, беруть участь у заходах, спрямованих на боротьбу з тероризмом.

Статтею 3 Закону України «Про Збройні Сили України» визначена Структура Збройних Сил України.

Збройні Сили України мають таку загальну структуру: Генеральний штаб Збройних Сил України; Командування об`єднаних сил Збройних Сил України; види Збройних Сил України - Сухопутні війська, Повітряні Сили, Військово-Морські Сили; окремі роди сил Збройних Сил України - Сили спеціальних операцій, Сили територіальної оборони, Сили логістики, Сили підтримки, Медичні сили; окремі роди військ Збройних Сил України - Десантно-штурмові війська, Війська зв`язку та кібербезпеки; органи військового управління, з`єднання, військові частини, вищі військові навчальні заклади, військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти, установи та організації, що не належать до видів та окремих родів військ (сил) Збройних Сил України.

Організаційно Збройні Сили України складаються з органів військового управління, з`єднань, військових частин, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, установ та організацій.

Законом України "Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України" від 24 березня 1999 року №548-XIV затверджено Статут внутрішньої служби Збройних Сил України (далі Статут).

Відповідно до частин 1, 2 Вступу до Статуту, цей Статут визначає загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб бригади (полку, корабля 1 і 2 рангу, окремого батальйону) та її підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах.

Статутом керуються всі військові частини, кораблі, управління, штаби, організації, установи і військові навчальні заклади Збройних Сил України (далі - військові частини).

Статтею 14 Статуту визначено, що із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника.

Начальники, яким військовослужбовці підпорядковані за службою, у тому числі і тимчасово, є прямими начальниками для цих військовослужбовців. Найближчий до підлеглого прямий начальник є безпосереднім начальником (ст.31 Статуту).

Отже, суд погоджується з доводами відповідача, що ОСОБА_1 звернувся не у порядку ст.14 Статуту, оскільки звернувся не до безпосереднього свого начальника командира 2 мінометного взводу.

Відповідно до статті 233 Статуту, збереження і зміцнення здоров`я, фізичний розвиток військовослужбовців - важлива і невід`ємна частина їх підготовки до виконання військового обов`язку. Піклування командира (начальника) про здоров`я підлеглих є одним з основних його обов`язків у діяльності щодо забезпечення постійної бойової готовності військової частини (підрозділу).

Згідно статті 234 Статуту, збереження і зміцнення здоров`я військовослужбовців досягається шляхом: проведення командирами (начальниками) заходів, спрямованих на створення здорових умов служби і побуту; систематичного загартовування і фізичного розвитку; виконання санітарно-гігієнічних, протиепідемічних і лікувально-профілактичних заходів.

Особливості проходження медичного обстеження військовослужбовцями визначаються Міністерством оборони України спільно з Міністерством охорони здоров`я України.

Відповідно до пункту 1.1 глави 1 розділу І Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14 серпня 2008 №402, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17 листопада 2008 р. за № 1109/15800, (далі - Положення №402) військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Згідно з пунктом 1.2 глави 1 розділу І Положення №402 військово-лікарська експертиза медичний огляд призовників; військовослужбовців та членів їхніх сімей (крім членів сімей військовослужбовців строкової військової служби); військовозобов`язаних, офіцерів запасу, які призиваються на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, резервістів (кандидатів у резервісти); громадян, які приймаються на військову службу за контрактом; кандидатів на навчання у вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти та закладах фахової передвищої військової освіти (далі - ВВНЗ), ліцеїстів військових (військово-морських, військово-спортивних) ліцеїв (далі - ліцеїсти); осіб, звільнених з військової служби; працівників Збройних Сил України, які працюють у шкідливих та небезпечних умовах праці та залучаються до роботи з джерелами іонізуючого випромінювання (далі - ДІВ), компонентами ракетного палива (далі - КРП), джерелами електромагнітних полів (далі - ЕМП), лазерного випромінювання (далі - ЛВ), мікроорганізмами I - II груп патогенності, особливо небезпечними інфекційними хворобами; працівників допоміжного флоту Військово-морських Сил Збройних Сил України (далі - ВМС Збройних Сил України); визначення ступеня придатності до військової служби, навчання у ВВНЗ, роботи за фахом.

Згідно п.1.1. глави 1 розділу ІІ Положення №402 медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Медичний огляд проводиться ВЛК з метою визначення придатності, зокрема до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти); військовослужбовців до військової служби; військовослужбовців до військової служби за військовою спеціальністю; військовослужбовців до служби в Десантно-штурмових військах, плаваючому складі, морській піхоті; військовослужбовців та працівників Збройних Сил України до служби (роботи) у спеціальних спорудах, працівників допоміжного флоту ВМС Збройних Сил України.

Згідно із пунктом 6.1 глави 6 розділу Положення №402 направлення на медичний огляд військовослужбовців проводиться: прямими начальниками від командира окремої частини, йому рівних та вище, штатних ВЛК, керівниками ТЦК та СП, начальниками (керівниками) закладів охорони здоров`я за місцем лікування, органів військового управління та підрозділів Військової служби правопорядку Збройних Сил України, органами прокуратури, судом у порядку та з метою, визначеними цим Положенням.

Відповідно до положень пункту 20.3 глави 20 розділу ІІ Положення №402 при медичному огляді військовослужбовців та інших осіб ВЛК приймаються постанови такого змісту: а) "Придатний", б) "Непридатний", в) "Потребує", г) "Обмежено придатний до військової служби", ґ) "Тимчасово непридатний".

Відповідно до довідки військово-лікарської комісії №1525 від 02.11.2023, ОСОБА_1 визнаний обмежено придатним до військової служби, непридатний до служби у високомобільних десантних військах, підрозділах спеціального призначення, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах. Протипоказані фізичні навантаження (біг, носіння бронежилету, підйом важких предметів тощо) (а.с.60).

При цьому слід зазначити, що ні у високомобільних десантних військах, ні у підрозділах спец призначення, ні у плавскладі, ні у морській піхоті, ні у спецспорудах, ОСОБА_1 і так службу не ніс.

Згідно із підпунктом "г" пункту 20.3 глави 20 розділу ІІ Положення №402 г) "Обмежено придатний до військової служби", одночасно з постановою ВЛК в індивідуальному порядку з урахуванням військової спеціальності, займаної посади, віку, роботи, що фактично виконується, пристосованості до неї того, хто пройшов медичний огляд, у постанові у довільній формі вказується, які види служби та роботи протипоказані цій особі. Особи, визнані обмежено придатними до військової служби, - непридатні до служби у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах (за винятком підрозділів забезпечення). Військовослужбовці, визнані обмежено придатними до військової служби, придатні до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, ТЦК та СП, установах, організаціях, навчальних закладах.

Одночасно з постановою про обмежену придатність до військової служби ВЛК приймає постанову про придатність до військової служби за військовою спеціальністю.

Порядок проходження військової служби військовослужбовцями, які визнані ВЛК обмежено придатними до військової служби, визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153 та Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170, зареєстрованою у Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 року за № 438/16454.

У разі визнання ВЛК військовослужбовця обмежено придатним до військової служби та непридатним до військової служби за військовою спеціальністю, командир (начальник) від командира окремої військової частини, йому рівних та вище, перед переміщенням військовослужбовця на іншу посаду, для визначення можливості військовослужбовця за станом здоров`я на посаді виконувати обов`язки військової служби, може направити його на медичний огляд ВЛК із обов`язковим зазначенням у направленні мети медичного огляду ВЛК - визначення придатності до військової служби за військовою спеціальністю (із зазначенням посади, на яку переміщується військовослужбовець, виду, роду військ (сил)).

З метою медичної та соціальної реабілітації зазначені особи можуть бути переоглянуті госпітальними (гарнізонними) ВЛК ВМКЦ, але не раніше ніж через 3 роки після прийняття постанови про обмежену придатність до військової служби.

У довідці ВЛК щодо позивача, згідно з абз. 2 підп. "г" п. 20.3 гл. 20 розд. II Положення № 402, не зроблено висновку щодо нього у індивідуальному порядку, з урахуванням його військової спеціальності, займаної посади, віку, роботи, що фактично виконується, і його пристосованості до неї, про його не придатність до служби на його посаді та/або у відповідному підрозділі у військовій частині Сил територіальної оборони ЗСУ.

Згідно пункту 12 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (надалі - Положення) встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 (далі Інструкція №170) визначає механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Відповідно до пункту 1.5 Інструкції №170 для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, (далі - військові частини), оформляються: подання (додаток 1), рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі (додаток 2), План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад (далі - План переміщення на посади) (додаток 16) на військовослужбовців крім тих, які проходять строкову військову службу, зокрема щодо призначення на посади; переміщення; направлення до інших утворених відповідно до законів України військових формувань, правоохоронних органів спеціального призначення, розвідувальних органів та державних органів спеціального призначення з правоохоронними функціями, а також Державної спеціальної служби зв`язку та захисту інформації України (далі - інших військових формувань) для дальшого проходження військової служби з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України.

Згідно п.82 Положення призначення військовослужбовців на посади здійснюється: 1) на вищі посади - у порядку просування по службі; 2) на рівнозначні посади, зокрема за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; 3) на нижчі посади - за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії.

Відповідно до пунктів 90, 91 Положення необхідність і терміновість переміщення військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарською комісією за станом здоров`я обмежено придатними до військової служби, з посад, що вони займають, на інші посади, на яких вони можуть виконувати обов`язки військової служби з урахуванням стану здоров`я, підготовки і досвіду служби, визначаються командирами (начальниками), які мають право призначати військовослужбовців на відповідні посади.

Переміщення по службі в іншу місцевість військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані придатними або обмежено придатними до військової служби, але при цьому вони самі чи члени їх сімей мають потребу за станом здоров`я у зміні місця служби (проживання), здійснюється на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії.

Згідно п. 112 Положення військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення.

Переміщення військовослужбовця за станом здоров`я або за станом здоров`я членів його сім`ї здійснюється за рапортом військовослужбовця та за наявності відповідного медичного висновку. Для переміщення в іншу місцевість військовослужбовець до рапорту додає відповідні документи, які підтверджують необхідність зміни місця проживання (п. 113 Положення).

Відповідно до п.240 Положення військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я, крім військовослужбовців, визнаних військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком розумових, сенсорних, психологічних вад та інших захворювань, визначених Міністерством оборони України), які виявили бажання проходити військову службу та стосовно яких прийнято рішення про залишення на військовій службі за контрактом. Військовослужбовці, які були визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності, та яким згідно з прийнятими рішеннями дозволено проходити військову службу за контрактом на визначених посадах, можуть бути звільнені з військової служби до закінчення строку контракту в порядку, визначеному пунктом 35 цього Положення.

Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

Рішення про дальше проходження військової служби військовослужбовцями, яких визнано обмежено придатними до проходження військової служби в мирний час, приймає посадова особа, до чиєї номенклатури призначення належить посада, яку займає військовослужбовець, на підставі відповідних клопотань. Після прийняття рішення про продовження проходження військової служби зазначені військовослужбовці можуть бути звільнені з військової служби на загальних підставах.

Наказом Міністерства оборони від 14.08.2018 №410 затверджено перелік посад, що можуть бути заміщені військовослужбовцями, які визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби.

Згідно Розділу ІІІ вказаного Наказу Посади в органах військового управління, військових частинах та підрозділах Сил територіальної оборони Збройних Сил України вказано всі посади осіб офіцерського, рядового, сержантського і старшинського складу за всіма військово-обліковими спеціальностями.

Суд погоджується з доводами відповідача, що висновок військово-лікарської комісії не дає право позивачу переводитися до територіального центру комплектування, оскільки останній обмежено придатний до військової служби та згідно висновку ВЛК придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення.

Щодо бажання позивача перевестися виключно до територіального центру комплектування та соціальної підтримки для подальшого проходження служби, то ні Статут, ні Положення, ні інші норми чинного законодавства не містять обов`язок командира військової частини, переводити позивача лише до тої установи, яку він самостійно обрав.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до частин 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім того, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідач, як суб`єкт владних повноважень довів правомірність своїх дій за результатом розгляду рапорту Нетребка М.В. від 29.11.2023, отже в задоволенні позовних вимог необхідно відмовити.

Судові витрати які підлягають стягненню на користь сторін відсутні.

Керуючись ст.ст.132, 139, 242-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_3 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) про визнання протиправною відмову та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі його апеляційного оскарження - з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Т.М. КАРМАЗИНА