Справа № 260/3491/23
Суддя: Микуляк П.П.
Дата ухвалення: 2024-02-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

29 лютого 2024 року м. Ужгород№ 260/3491/23
Суддя Закарпатського окружного адміністративного суду Микуляк П.П., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовною заявою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними та скасування постанови і розпорядження, -

В С Т А Н О В И В:

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» звернулося до Закарпатського окружного адміністративного суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, яким просить суд:

- визнати протиправною та скасувати Постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.11.2022 року №1380 «Про накладення штрафу на АТ «Закарпатгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу»;

- визнати протиправним та скасувати Розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.11.2022 №93-р «Про усунення порушень АТ «Закарпатгаз»;

- стягнути судові витрати.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у період з 03.10.2022 по 06.10.2022 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП, Регулятор, Відповідач) проведена позапланова невиїзна перевірка дотримання Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» (далі АТ «Закарпатгаз», Ліцензіат, Товариство) вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу.

За результатами перевірки Регулятором складено Акт від 06 жовтня 2022 року № 286 за результатами проведення планової/позапланової виїзної/позапланової невиїзної перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу (далі Акт перевірки).

Постановою НКРЕКП №1380 від 01.11.2022 року «Про накладення штрафу на АТ «Закарпатгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання (далі - Постанова №1380) на підставі Акту від 06 жовтня 2022 р. № 286, відповідно до статей 17, 19 і 22 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», статті 59 Закону України «Про ринок природного газу», Регулятором накладено на АТ «Закарпатгаз» штраф у розмірі 102000 грн.

Представник позивача зазначає, що висновки НКРЕКП про порушення ліцензійних умов безпідставні, оскільки АТ «Закарпатгаз» як ліцензіат в повній мірі дотримується ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.

Товариство вказувало на те, що ліцензійні умови це специфічні вимоги в тій чи іншій сфері господарювання.

В ході проведення перевірки не встановлено жодного факту відмови споживачам у наданні тієї чи іншої послуги.

Чинне законодавство, зокрема, положення Закону України «Про ринок природного газу», встановлюють відповідальність суб`єктів ринку природного газу за порушення саме певних «організаційних вимог», а не за порушення у певних частинах тих чи інших положень Кодексів ГТС та ГРМ, наказів НКРЕКП, чи інших норм, з посиланням на загальну норму, якою є пункт 2.1 глави 2 Ліцензійних умов.

В ході проведеної перевірки НКРЕКП не встановлено запровадження Товариством таких організаційних заходів, прийняття таких внутрішніх нормативно-правових актів чи регламентів, які не відповідають чи суперечать положенням та вимогам Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, чи відсутності таких, які регламентують виконання визначених законом вищенаведених основних функцій Оператора ГРМ.

Так, наказом від 19.02.2019 № 01На-34-0219 у Товаристві запроваджено «Порядок повірки та експертизи побутових лічильників газу», положення якого забезпечують дотримання законних прав та інтересів споживачів, у т.ч. щодо їх участі у проведенні заходів з демонтажу лічильника, проведення експертизи.

Наказом від 07.12.2018р. №03.2На-307-1218 у АТ «Закарпатгаз» запроваджено «Положення про комісію з розгляду актів про порушення», яке також забезпечує право споживача на участь у розгляді актів про порушення.

Таким чином, Товариство дотримується Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснює всі можливі організаційні заходи щодо додержання положень Кодексу ГРМ.

Дотримано ці умови і відносно споживача ФОП ОСОБА_1 , адже як зазначено вище, Товариством здійснено всі можливі заходи щодо забезпечення встановлених Кодексом ГРМ його прав та обов`язків взяти участь у складанні акту про порушення, проведенні експертизи та засіданні комісії з розгляду акту про порушення.

Проте, будучи завчасно та належно повідомленим про здійснення цих заходів, споживач не взяв участь у їх проведенні, своїми правами та обов`язками, а тому ці заходи проведено без участі споживача не з вини АТ «Закарпатгаз».

Лічильник природного газу споживача ФОП ОСОБА_1 , об`єкт газопостачання якого розташовано за адресою: АДРЕСА_1 , 16.03.2022 р. працівниками АТ "Закарпатгаз" демонтовано та направлено ЗВТ на періодичну повірку про що складено протокол №23/03/22.

Протокол про демонтаж підписаний споживачем, повірку споживач довірив провести без його участі, що підтверджує підпис ОСОБА_1 . Лічильник газу направлено на повірку у відповідності до вимог та положень глави 7 Кодексу ГРМ.

Під час підготовчих заходів до періодичної повірки лічильника газу виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ: сумнівний відбиток тавра на пломбі відлікового механізму, замінена стрічкова пломба.

Споживачу ФОП ОСОБА_1 23.03.2022р., тобто завчасно, до складання акту про порушення, направлено повідомлення про необхідність прибути 07 квітня 2022 року до АТ «Закарпатгаз» для складання акту про порушення та проведення експертизи лічильника газу.

У цьому ж листі споживачу роз`яснено його права, передбачені пунктами 3 та 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, а саме: внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень, додати до акта про порушення пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Однак, споживач завідомо знаючи, що 07.04.2022 року буде складено акт про порушення та проведено експертизу, проігнорував пропозицію Товариства прибути для складання акту про порушення та проведення експертизи.

Таким чином, вищенаведені дії АТ «Закарпатгаз» жодним чином не суперечать положенням Кодексу ГРМ, та не порушують законних прав та інтересів споживача, відтак позивач вважає, що висновки про порушення Товариством ліцензійних умов, про який йдеться у Акті про порушення є безпідставними і накладення відповідачем штрафу на Товариство та, як наслідок, розпорядження про усунення порушень, є неправомірними.

Відповідач, подав відзив на позовну заяву, яким просив у задоволенні позову відмовити, зазначивши наступне.

Регулятор наголошує, що проведення позапланової перевірки дотримання позивачем ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності належить до виключних повноважень комісії, а оскаржувана постанова та розпорядження прийняті в межах повноважень та у спосіб, визначений законодавством України, а тому в силу вимог статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, підстави для задоволення позову відсутні.

Накладення Регулятором штрафних санкцій на АТ «Закарпатгаз» є одним з елементів державного регулювання на ринку природного газу, передбаченого Законами України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та «Про ринок природного газу».

16.03.2022 на об`єкті ФОП ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_1 , представниками АТ «Закарпатгаз» було демонтовано лічильник природного газу марки «Elster» типорозміру G-4, зав. № 5762244, для проведення періодичної повірки. На період відсутності лічильника газу, газопостачання було обмежено шляхом опломбування крану перед редуктором в закритому положенні пломбою № С70116322. Лічильник природного газу запаковано в мішок та запломбовано пломбою № С70116323, про що було складено протокол про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу/періодичну/позачергову повірку від 16.03.2022 № 23/03/22. Згідно з положеннями п. 5 глави 7 розділу Х Кодексу ГРМ, до демонтажу ЗВТ на повірку або його повірки на місці встановлення, Оператор ГРМ має право проводити контрольний огляд вузла обліку та/або його перевірку в порядку, визначеному главою 9 цього розділу, а також ініціювати проведення експертизи або експертної чи позачергової повірки ЗВТ в порядку, визначеному главами 10-11 цього розділу. У такому разі споживач зобов`язаний забезпечити представникам Оператора ГРМ (разом з їх засобами і матеріалами) відповідний доступ до ЗВТ.

З огляду на зазначене, Оператор ГРМ мав право здійснити контрольний огляд лічильника природного газу до проведення демонтажу на проведення періодичної повірки та ініціювати проведення експертизи. При цьому, під час демонтажу лічильника газу марки «Elster» типорозміру G-4, зав. № 5762244, представниками АТ «Закарпатгаз» документально не було зафіксовано ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, а також не зазначено про порушення вимог Кодексу та/або невідповідність пломб, встановлених Оператором ГРМ. Товариством, в ході розгляду НКРЕКП звернення ФОП ОСОБА_1 , було надано пояснення, що при проведенні підготовчих заходів до періодичної повірки вказаного лічильника газу, представниками Оператора ГРМ було виявлено ознаки несанкціонованого втручання у роботу лічильника газу, а саме: сумнівний відбиток тавра на пломбі відлікового механізму, замінена стрічкова пломба. Відтак, представниками АТ «Закарпатгаз» недотримано вимоги порядку направлення комерційного вузла обліку на експертизу, визначеного положеннями глави 10 розділу Х Кодексу, зокрема, не було складено протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу.

Дії АТ «Закарпатгаз» свідчать про порушення пункту 2.1 глави Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу ГРМ, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме: 1) пункту 2 глави 10 Кодексу в частині складання представником Оператора ГРМ протоколу щодо направлення ЗВТ на експертизу у присутності споживача; 2) пункту 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу, у частині складання акта про порушення у присутності споживача; 3) пункту 3 глави 5 розділу ХІ Кодексу, у частині неповідомлення споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень; 4) пункту 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу, у частині незабезпечення присутності споживача на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

Згідно ч.5 ст.262 КАС України, суд розглядає справу в порядку спрощеного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до наступних висновків.

Судом встановлено, що протягом 03.10.2022 по 06.10.2022 НКРЕКП проведено позапланову невиїзну перевірку дотримання АТ «Закарпатгаз» вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу на підставі звернення Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 .

Висновки перевірки зафіксовано в акті позапланової невиїзної перевірки від 06 жовтня 2022 року № 286.

Підставою для проведення позапланової перевірки діяльності АТ «Закарпатгаз» стало звернення ФОП ОСОБА_1 про те, що Товариством недотримано вимоги порядку направлення комерційного вузла обліку на експертизу, визначеного положеннями глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ, зокрема не було складено протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу, а також не забезпечено присутність споживача під час складання акту про порушення, не повідомлено споживача про його право внести зауваження до акту про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень та не забезпечено присутність споживача на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

На підставі акту позапланової перевірки, Національною комісією, що здійснює, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики винесено постанову від 01.11.2022 № 1380 «Про накладення штрафу на АТ «Закарпатгаз», на Товариство накладено штраф у розмірі 102000 грн., за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання, а саме пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, зокрема:

- пункту 2 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі Кодекс), у частині складання представником Оператора ГРМ протоколу щодо направлення ЗВТ на експертизу у присутності споживача;

- пункту 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу у частині складання акта про порушення у присутності споживача;

- пункту 3 глави 5 розділу ХІ Кодексу у частині неповідомлення споживача (несанкціонованого споживача) перед складанням акта про порушення про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень;

- підпункт 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП.

За результатами винесеної постанови, того ж дня, відповідач стосовно позивача прийняв також Розпорядження НКРЕКП від 01.11.2022 №93-р «Про усунення порушень АТ «Закарпатгаз», яким зобов`язав позивача усунути вищевказані порушення, викладені у постанові.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.

Правове регулювання взаємовідносин оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначення правових, технічних, організаційних та економічних засад функціонування газорозподільних систем здійснюється Кодексом газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 вересня 2015 року № 2494, типовим договором, затвердженим постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року №2498, а також положеннями Закону України "Про ринок природного газу", Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України.

Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.

Згідно з ч.1, 2 ст.59 Закону України "Про ринок природного газу" суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема є: несанкціонований відбір природного газу, самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання.

Абзацом 37 п.4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Приховані заходи несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які не можливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дакт лоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ (абз.68 п.4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ).

Відповідно до п.1 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Згідно з п.4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.

У відповідності до п.1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

16.03.2022 року під час підготовчих заходів до періодичної повірки лічильника газу, лічильник природного газу споживача ФОП ОСОБА_1 , об`єкт газопостачання якого розташовано за адресою: АДРЕСА_1 , працівниками АТ "Закарпатгаз" демонтовано та направлено ЗВТ на періодичну повірку про що складено протокол №23/03/22.

Протокол про демонтаж підписаний споживачем, повірку споживач довірив провести без його участі, що підтверджує підпис ОСОБА_1 .

Під час підготовчих заходів до періодичної повірки лічильника газу виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ: сумнівний відбиток тавра на пломбі відлікового механізму, замінена стрічкова пломба.

Відповідно до положень п.2 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ у разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

У відповідності до наведених норм, споживачу ФОП ОСОБА_1 23.03.2022р., тобто завчасно, до складання акту про порушення, направлено повідомлення про необхідність прибути 07 квітня 2022 року до АТ «Закарпатгаз» для складання акту про порушення та проведення експертизи лічильника газу.

У цьому ж листі, споживачу роз`яснено його права, передбачені п.3 та 5 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, а саме: внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень, додати до акта про порушення пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Даний лист споживач отримав завчасно, до складання акту про порушення, про що свідчить його лист до АТ «Закарпатгаз», датований споживачем 31.03.2022р., Вказаний лист наявний в матеріалах справи та з нього вбачається підпис ФОП ОСОБА_1 .

У цьому листі споживач зазначає про те, що на його думку складання акту про порушення буде суперечити вимогам Кодексу ГРМ.

Однак, споживач знаючи, що 07.04.2022 року може буде складено акт про порушення та проведено експертизу, проігнорував пропозицію АТ «Закарпатгаз» прибути для складання акту про порушення та проведення експертизи, не забезпечив ні власну участь, ні уповноваженого представника, а тому, за його відсутності, позивач 07.04.2022 р. склав акт про порушення, протокол про направлення лічильника на експертизу, та проведено експертизу лічильника.

У зв`язку з виявленням ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, у відповідності до пукнту 2 Глави 5 Розділу XI Кодексу ГРМ, відповідачу направлено повідомлення про виявлення ознак порушення на ринку природного газу, передбаченого Главою 2 Розділу XI Кодексу ГРМ, дату складання акту про порушення та проведення експертизи (доказ направлення і отримання відповідачем наявний в матеріалах справи).

У повідомленні було чітко зазначено, що у разі неявки, акт про порушення буде складено без участі відповідача та буде проведена експертиза лічильника газу.

Водночас, на зазначене повідомлення про складання акта про порушення, відповідач жодним чином не відреагував, відповіді не надав, будь-якого повідомлення про перенесення дати розгляду комісією акта про порушення також не надав.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення (абзац 2 пункту 2, абзац 2 пункту 5 Глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРМ).

Доказів протилежного матеріали не містять.

При цьому, доводи комісії в акті перевірки, про те, що пошкодження належного ФОП ОСОБА_1 ЗВТ на час його демонтажу для періодичної повірки мали бути виявлені саме під час періодичної повірки, є безпідставними, оскільки у разі прихованого втручання, таке порушення (втручання) може бути виявлено лише в лабораторних умовах шляхом обстеження внутрішньої конструкції лічильника.

Дані висновки узгоджуються з судовою практикою, викладено у Постанові Західного апеляційного господарського суду від 01.06.2023 року по справі №907/230/22.

Водночас, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до ч.3 ст.16 Цивільного кодексу України (далі ЦК України): не допускаються дії особи, що вчиняються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах.

Згідно з ч.4 ст.16 ЦК України: суд може відмовити у захисті цивільного права та інтересу особи в разі порушення нею положень ч.2 - 5 ст.13 цього Кодексу.

Конституційний суд України у своєму рішенні від 28 квітня 2021 року по справі №3-95/2020 (193/20), вказав на те, що оцінюючи оспорювані приписи ЦК України в посутньому зв`язку з іншими його приписами в аспекті їх відповідності статті 41 Основного Закону України, Конституційний Суд України констатує, що ч.3 ст.13 та ч.3 ст.16 Кодексу не обмежують конституційного права власника володіти, користуватися й розпоряджатися своєю власністю з урахуванням наявних меж здійснення права власності.

Конституційний Суд України виходить із того, що, здійснюючи право власності, у тому числі шляхом укладення договору або вчинення іншого правочину, особа має враховувати, що реалізація свободи договору як однієї із засад цивільного законодавства перебуває у посутньому взаємозв`язку з установленими Кодексом та іншими законами межами здійснення цивільних прав, у тому числі права власності. Установлення Кодексом або іншим законом меж здійснення права власності та реалізації свободи договору не суперечить вимогам Конституції України, за винятком ситуацій, коли для встановлення таких меж немає правомірної (легітимної) мети або коли використано юридичні засоби, що не є домірними.

У зв`язку з тим, що ч.3 ст.13 та ч.3 ст.16 Кодексу мають на меті стимулювати учасників цивільних відносин до добросовісного та розумного здійснення своїх цивільних прав, Конституційний Суд України дійшов висновку, що ця мета є правомірною (легітимною).

У даному випадку, оскільки скаржник ФОП ОСОБА_1 своїм правом бути присутнім під час складання акту про порушення, а також під час проведення експертизи та засідання комісії з розгляду актів про порушення не скористався, фактично вказаними діями ним було порушено межі здійснення цивільних прав, а відтак дії АТ «Закарпатгаз» як щодо складання акту про порушення, так і проведення експертизи та ухвалення рішення за результатами засідання комісії з розгляду актів про порушення, були правомірними.

Отже, суд констатує відсутність порушень позивача у порушеннях, накладених Постановою НКРЕКП від 01.11.2022 №1380, оскільки сам же відповідач у своєму відзиві на позову констатував факт, що Оператор ГРМ (у даному випадку АТ «Закарпатгаз») мав право здійснити контрольний огляд лічильника природного газу до проведення демонтажу на проведення періодичної повірки та ініціювати проведення експертизи.

Зокрема, у оскаржуваному Розпорядженні № 93-р від 01.11.2022 року, НКРЕКП зобов`язало АТ «Закарпатгаз», в тому числі скасувати Акт про порушення від 07 квітня 2022 року грудня № ZK00077 та донарахування, здійснені на підставі цього Акта, про що повідомити НКРЕКП та Сектор НКРЕКП у Закарпатській області з наданням належним чином завірених копій підтвердних документів.

Вимоги НРЕКП щодо скасування актів про порушення та складених за результатами їх розгляду актів-розрахунків донарахованих (необлікованих) обсягів природного газу не ґрунтується на вимогах чинного законодавства, є неправомірними, з огляду на наступне.

Статтею 19 Конституції України встановлено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

АТ «Закарпатгаз» своїй діяльності керується та дотримується положень Кодексу ГРМ, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.215р. № 2494.

Регулятор у Кодексі передбачив виключні випадки/підстави для складання акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості, при задоволенні комісією з розгляду актів про порушення акту про порушення (абзац 2 пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу).

При цьому, виключно комісії з розгляду акту про порушення Регулятором надано право щодо розгляду акту про порушення, у т. ч. визначення його правомірності та прийняття відповідного рішення пункт 8 глави 5 розділу ХІ Кодексу.

Визначаючи повноваження цієї комісії Регулятор встановив, що комісія є колегіальним органом, відтак, її рішення приймається колегіально (п.9 глави 5 розділу ХІ Кодексу).

В Операторів ГРМ, акти про порушення відносно усіх споживачів розглядаються комісією з розгляду актів про порушення, із дотриманням процедур, передбачених пунктами 8-11 глави 5 розділу ХІ Кодексу.

А тому, будь-які вимоги чи рекомендації НКРЕКП до Оператора ГРМ щодо дій, виконання яких перебуває у компетенції колегіального органу комісії з розгляду актів про порушення, - не відповідають вищенаведеним положенням Кодексу ГРМ, та виходять за межі визначених законодавчими актами повноважень Регулятора.

За своєю правовою природою Акт про порушення є документ установленої Регулятором форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача.

Тобто, в акті здійснюється виключно фіксація виявленого порушення, наявність чи відсутність якого не залежить ні від волі того, хто цей акт склав, ні від Регулятора чи інших владних суб`єктів.

Сам акт не впливає на права та інтереси сторін, не є правовим документом, який встановлює відповідальність суб`єкта господарювання, та відповідно не є актом індивідуальної дії, а тому не може бути оскарженим чи скасованим. З цих же підстав не є таким документом і акт-розрахунок донарахованих через порушення обсягів природного газу.

Щодо Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення визначені Законом України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі Закон № 1540-VIII) (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до ст.1 Закону № 1540-VIII Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно з ч.1 ст.3 Закону №1540-VIII регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.

Регулятор здійснює державне регулювання шляхом державного контролю та застосування заходів впливу (п.4 ч.2 ст.3 Закону №1540-VIII).

Статтею 14 Закону №1540-VIII встановлено, що основною формою роботи Регулятора як колегіального органу є засідання. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті. Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.

Регулятор на своїх засіданнях, зокрема, розглядає справи щодо видачі ліцензій та дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов, а також щодо застосування санкцій за порушення ліцензійних умов та законодавства з питань державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суміжних ринків.

Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою. Рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

Відповідно до п.1, 11, 12 ч.1 ст.17 Закону №1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор: приймає обов`язкові до виконання рішення з питань, що належать до його компетенції; контролює додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.

Статтею 19 Закону № 1540-VIII встановлено, що регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату або територіальних органів Регулятора.

Із змісту оскаржуваної постанови НКРЕКП від 01.11.2022 р. № 1380 вбачається що на підставі акта перевірки на позивача накладено штраф у розмірі 102000 грн. за порушення пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу.

Разом з тим, суд вважає необґрунтованими доводи відповідача про правомірність застосування до позивача штрафу у розмірі 102000 грн. за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, виходячи з наступного.

Пунктом 2.1 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП 16.02.2017 р. № 201 визначено, що господарська діяльність з розподілу природного газу здійснюється з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу.

Згідно виписки з інформації з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, яка є загальнодоступною основним видом економічної діяльності Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» є розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи (КВЕД 35.22).

Статтею 17 Закону України «Про природні монополії» (далі Закон №1682-III) передбачено, що національні комісії регулювання діяльності суб`єктів природних монополій накладають штрафи на суб`єктів природних монополій (яким у даному випадку є позивач) за порушення в розмірах, визначених, зокрема, Законом «При ринок природного газу» №329-VIII у випадках: невиконання або несвоєчасне виконання рішень органів, які регулюють діяльність суб`єктів природних монополій, та порушення умов та правил здійснення підприємницької діяльності у сферах природних монополій та на суміжних ринках (ліцензійних умов) у розмірі до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

В свою чергу, ч.2 ст.59 Закону України «Про ринок природного газу», який є спеціальним законом по відношенню до сторін у даному спорі, містить перелік правопорушень на ринку природного газу, серед яких: 1) порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності; 2) несанкціонований відбір природного газу; 3) використання природного газу споживачами в обсягах, що перевищують підтверджені в установленому порядку постачальниками; 4) неподання або несвоєчасне надання звітності, передбаченої цим Законом, а також подання недостовірної інформації у такій звітності; 4-1) порушення обов`язку з відкриття поточних рахунків із спеціальним режимом використання для зарахування коштів, що надходять як плата за послуги розподілу природного газу, та порушення обов`язку з перерахування на рахунки із спеціальним режимом використання коштів за розподіл природного газу, зарахованих на інші рахунки, ніж поточні рахунки із спеціальним режимом використання, відповідно до ч.3 ст.40 цього Закону; 5) використання приладів обліку природного газу, не повірених або не атестованих в установленому порядку; 6) необґрунтована відмова в доступі до газотранспортної або газорозподільної системи, газосховища або установки LNG або у приєднанні до газотранспортної або газорозподільної системи; 7) несанкціоноване втручання в роботу газової інфраструктури; 8) самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання; 9) відмова у доступі уповноважених працівників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи, постачальника до приміщень, житлових та підсобних приміщень, де розташовані газові прилади (пристрої), лічильники газу, якщо обов`язок надання такого доступу встановлюється законодавством; 10) невиконання законних постанов, розпоряджень, наказів, рішень та приписів суб`єктів владних повноважень на ринку природного газу, а також створення перешкод для виконання службових обов`язків посадовими особами таких суб`єктів; 11) неподання або несвоєчасне подання оператору газотранспортної системи, оператору газорозподільної системи, оператору газосховища, оператору установки LNG та суб`єктам владних повноважень на ринку природного газу інформації, передбаченої законодавством, або надання завідомо неправдивої інформації; 12) створення перешкод у виконанні робіт, пов`язаних з обслуговуванням об`єктів постачання природного газу та вжиття заходів до повного або часткового припинення постачання природного газу споживачам; 13) порушення технічних регламентів, норм, правил; 14) необґрунтована відмова у складенні та підписанні актів приймання-передачі природного газу; 15) невиконання вимог Закону України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу" щодо встановлення вузлів обліку природного газу та/або припинення розподілу природного газу споживачам, які використовують природний газ без його комерційного обліку.

Тобто, Закон України «Про ринок природного газу», серед іншого, абсолютно виокремлює таке порушення, як порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності.

Закон України «Про ринок природного газу» у ст.1 закону визначає поняття розподілу природного газу як господарську діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу.

Суд зазначає, що у п.4 ст.1 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» (далі Закон № 222-VIII) надано визначення «ліцензійні умови», як нормативно-правовий акт Кабінету Міністрів України, іншого уповноваженого законом органу державної влади, положення якого встановлюють вичерпний перелік вимог, обов`язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії.

При цьому, відповідно до ч.9 ст.9 Закону №222-VIII, вимоги ліцензійних умов до суб`єкта господарювання мають бути обумовлені особливостями провадження виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, а згідно частини десятої цієї ж статті чітко вказується на те, що до ліцензійних умов не можуть бути включені вимоги: 1) щодо додержання законодавства України у відповідній сфері або окремих законів у цілому; 2) законодавства, обов`язкові до виконання всіма суб`єктами господарювання.

Тобто, ліцензійні умови це специфічні вимоги в тій чи іншій сфері господарювання.

До такого висновку дійшов й Касаційний адміністративний суд Верховного суду у Постанові від 11.03.2021 року по справі № 640/20494/19.

При цьому, як вбачається з пункту 2.1. Ліцензійних умов, господарська діяльність з розподілу природного газу здійснюється з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу.

Отже, зазначена норма є загальною, передбачає загальний, тобто не виключний перелік законодавчих актів, якими Оператори ГРМ керуються у своїй діяльності.

Пункт 2.1. Ліцензійних умов не містить вичерпного переліку вимог до провадження господарської діяльності, за порушення якого Законом України «Про ринок природного газу» передбачена відповідальність Оператора ГРМ.

Чинне законодавство, зокрема, положення Закону України «Про ринок природного газу», встановлюють відповідальність суб`єктів ринку природного газу за порушення саме певних «організаційних вимог у провадженні господарської діяльності».

Вичерпний перелік цих вимог встановлено у пункті 2.2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201 (далі Ліцензійні умови), де визначено, що при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог:

1) провадити ліцензовану діяльність лише за допомогою засобів та місць провадження діяльності ліцензіата, зазначених у документах, що додаються до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до документів, поданих ліцензіатом до НКРЕКП);

2) мати в наявності затверджену організаційну структуру суб`єкта господарювання відповідно до переліку робіт та затверджені положення про відповідні структурні підрозділи та посадові інструкції працівників згідно з розподілом обов`язків, повноважень та відповідальності осіб штатного розпису;

3) мати в організаційній структурі суб`єкта господарювання підрозділи та/або спеціалістів, які забезпечують виконання адміністративно-керівних, виробничо-технічних, планово-договірних, виробничих, юридичних функцій та функцій з контролю якості, промислової безпеки та охорони праці, ведення та збереження національних стандартів, будівельних норм та нормативно-правових актів у сфері нафтогазового комплексу та виконавчої документації;

4) зберігати протягом дії ліцензії документи, копії яких подавалися до НКРЕКП відповідно до вимог законодавства України;

5) повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року.

У разі зміни переліку документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії, ліцензіат повинен:

- при доповнені переліку новими документами подати до НКРЕКП документи, якими доповнено перелік, протягом строку, встановленого нормативно-правовим актом, яким затверджено відповідні зміни;

- при зміні форми відомостей, що додаються до заяви про отримання ліцензії і складаються здобувачем ліцензії, подати до НКРЕКП відомості, форму яких змінено, за новою формою протягом строку, встановленого нормативно-правовим актом, яким затверджено відповідні зміни;

6) складати звітність, затверджену НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та подавати її до НКРЕКП у встановленому порядку;

7) подавати НКРЕКП копії фінансової звітності у встановленому законодавством порядку.

Річна фінансова звітність ліцензіата, яка відповідно до законодавства підлягає обов`язковій перевірці аудитором, вимоги до якого встановлені Законом України «Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність», має бути розміщена на вебсайті ліцензіата у порядку, встановленому Законом України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»;

8) у разі планового або позапланового припинення (у зв`язку з неможливістю використання матеріально-технічної бази) провадження ліцензованої діяльності загалом або за певним місцем провадження ліцензованої діяльності ліцензіат зобов`язаний повідомити сторону, з якою укладено договір щодо розподілу природного газу, у встановлений договором строк про дату і причини припинення ліцензованої діяльності із визначенням приблизної дати відновлення її провадження;

9) забезпечити (за відсутності передбачених законодавством підстав для відмови в проведенні перевірки) допуск членів комісії з перевірки до її здійснення та забезпечити присутність керівника ліцензіата, його заступника або іншої уповноваженої особи під час проведення НКРЕКП перевірки дотримання ліцензіатом вимог цих Ліцензійних умов та нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку природного газу;

10) з урахуванням статті 39 Закону України «Про ринок природного газу» у разі здійснення одночасно декількох видів господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягають ліцензуванню, вести окремий облік за кожним видом діяльності та затверджувати правила розподілу активів і зобов`язань, доходів та витрат між різними видами господарської діяльності;

11) забезпечити функціонування кол-центру для обслуговування споживачів, який оснащено єдиним багатоканальним номером телефону для стаціонарних та мобільних телефонів та єдиною електронною скринькою для прийому електронних повідомлень до кол-центру;

12) забезпечити функціонування та підтримувати на належному рівні персональний вебсайт у мережі Інтернет;

13) забезпечити належну організацію та функціонування особистого кабінету споживача в мережі Інтернет;

14) дотримуватися вимог чинного Кодексу газорозподільних систем, а також виконувати умови укладених із споживачами договорів розподілу природного газу відповідно до Типового договору розподілу природного газу, затвердженого НКРЕКП;

15) надавати послуги розподілу природного газу за тарифами, що встановлені НКРЕКП;

16) використовувати кошти, отримані за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачені структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі»;

17) створити на підприємстві комісії з експертизи засобів вимірювальної техніки та з розгляду актів про порушення та забезпечити їх роботу в порядку та відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем;

18) організувати та забезпечити вільний доступ до свого структурного підрозділу, що здійснює реєстрацію вхідної кореспонденції, з можливістю отримання вхідного номера на момент подання вхідної кореспонденції. Реєстрація вхідної та вихідної кореспонденції має здійснюватися ліцензіатом в окремому журналі;

19) на письмову вимогу постачальника надати йому в десятиденний термін договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням/обмеженням газопостачання його споживачам, підключеним до газорозподільної системи ліцензіата;

20) мати у власності чи користуванні будівлі та/або приміщення, в яких організовано прийом та обслуговування споживачів;

21) розробляти та щороку до 31 липня подавати на затвердження до НКРЕКП та виконувати план розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років;

22) розробити і запровадити програму відповідності згідно із статтею 39 Закону України «Про ринок природного газу»;

23) сплачувати щоквартально, протягом перших 30 днів кварталу, наступного за звітним, внески на регулювання, що визначаються НКРЕКП;

24) щорічно подавати до НКРЕКП звіт про виконання програми відповідності;

25) забезпечувати конфіденційність інформації, одержаної під час здійснення ліцензованої діяльності, а також розміщувати на своєму вебсайті у недискримінаційний спосіб інформацію, яка стимулюватиме розвиток ринку природного газу;

26) мати укладений з оператором газотранспортної системи договір транспортування природного газу відповідно до Типового договору транспортування природного газу, затвердженого НКРЕКП;

27) здійснювати розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу;

28) у строки, передбачені Порядком ліцензування видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженим постановою НКРЕКП від 03 березня 2020 року № 548, звернутися із письмовою заявою до НКРЕКП щодо проведення перевірки додержання ним ліцензійних умов та законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг, якщо:

ліцензіат має намір передати цілісний майновий комплекс іншому суб`єкту господарювання (якщо статутними документами не передбачено, що до суб`єкта господарювання, якому передається цілісний майновий комплекс, переходять усі права і обов`язки попереднього ліцензіата);

ліцензіат, що здійснює господарську діяльність на цілісному майновому комплексі, має намір анулювати ліцензію.

29) дотримуватись мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП;

30) надавати НКРЕКП документи, інформацію та звітність, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менш як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю));

31) виконувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством;

32) забезпечити необхідні умови доступності для людей з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до будівель та приміщень, у яких здійснюється прийом та обслуговування споживачів та/або отримуються звернення або скарги від споживачів, відповідно до державних будівельних норм, правил і стандартів;

33) вносити відомості про споживачів природного газу, приєднаних до мереж ліцензіата, до інформаційної бази даних споживання природного газу у випадках та обсязі, встановлених Положенням про інформаційну базу даних споживання природного газу, затвердженим Кабінетом Міністрів України.

Частиною 1 ст.37 Закону України «Про ринок природного газу» встановлено, що оператор газорозподільної системи відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (включаючи нове будівництво та реконструкцію) газорозподільної системи, якою він користується на законних підставах.

Відповідно до ч. 1 ст.38 Закону України «Про ринок природного газу», права та обов`язки оператора газорозподільної системи визначаються цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу.

Частиною 2 ст.38 Закону, передбачено, що з метою виконання функцій, передбачених ч.1 ст.37 цього Закону, оператор газорозподільної системи зобов`язаний:

1) розробляти, щороку до 31 липня подавати на затвердження Регулятору, розміщувати на своєму веб-сайті та виконувати план розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років;

2) вживати заходів з метою забезпечення безпеки постачання природного газу, в тому числі безаварійної та безперебійної роботи газорозподільної системи;

3) розробити і впроваджувати програму відповідності згідно із ст.39 цього Закону;

4) вживати заходів для підвищення раціонального використання енергоресурсів та охорони довкілля під час здійснення своєї господарської діяльності;

5) надавати інформацію, обов`язковість надання якої встановлена законодавством;

6) забезпечувати конфіденційність інформації, одержаної під час здійснення господарської діяльності, а також розміщувати на своєму веб-сайті у недискримінаційний спосіб інформацію, яка стимулюватиме розвиток ринку природного газу;

7) вживати інших заходів, необхідних для безпечної та стабільної роботи газорозподільної системи, що передбачені цим Законом або не суперечать законодавству.

Основні функції Оператора ГРМ визначені частиною 3 глави 2 розділу 1 Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою НКРЕКП від 30.09.2015р. № 2494, а саме:

1) забезпечення розподілу (переміщення) природного газу від місць його надходження в ГРМ з ГТС та з інших джерел (від ГДП та ВБГ, підключених до ГРМ, та від суміжних ГРМ) до споживачів природного газу з урахуванням його якісних і фізико-хімічних характеристик та потреб цих споживачів;

2) забезпечення оперативно-диспетчерського управління ГРМ та планово-профілактичних і аварійно-відновлювальних робіт на об`єктах ГРМ з урахуванням вимог охорони праці та техніки безпеки;

3) забезпечення максимальної економічності, оптимальних режимів та надійності роботи ГРМ, розробка оптимальних технологічних режимів роботи ГРМ для безперебійного та безаварійного газопостачання споживачів;

4) забезпечення організації та реєстрації взаємовідносин (адміністрування) суб`єктів ринку природного газу, які підключені до/через ГРМ та співпрацюють з ним, при забезпеченні розподілу (передачі) природного газу ГРМ;

5) виконання договірних зобов`язань при розподілі (споживанні, передачі) природного газу ГРМ;

6) своєчасне інформування суб`єктів ринку природного газу про відхилення технологічних режимів роботи ГРМ, що можуть вплинути на режим газоспоживання (обмеження обсягів тощо), та вжиття заходів щодо їх ліквідації;

7) забезпечення контролю якості фізико-хімічних характеристик та показників природного газу, який передається до/з ГРМ;

8) забезпечення комерційного обліку природного газу, у тому числі приладового, в ГРМ;

9) забезпечення приєднання об`єктів замовників до ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності або користуванні (у тому числі в експлуатації) Оператора ГРМ, за їх зверненням та за умови дотримання вимог цього Кодексу;

10) забезпечення балансування між об`ємами і обсягами передачі природного газу до ГРМ (від ГТС, ГДП, ВБГ, інших ГРМ) та об`ємами і обсягами передачі природного газу з ГРМ (споживачам, для транзиту в інші ГРМ);

11) формування добових, декадних, місячних, квартальних та річних показників фактичного об`єму та обсягу передачі (розподілу, споживання) природного газу по об`єктах суб`єктів ринку природного газу, які знаходяться на ліцензованій території Оператора ГРМ та/або які замовили розподіл природного газу ГРМ у відповідному періоді;

12) співпраця з операторами суміжних систем з метою надійного та ефективного функціонування ГРМ;

13) дослідження потреб споживачів (замовників), у тому числі різних галузей економіки, в природному газі для здійснення підготовки планів розвитку та розбудови ГРМ.

Суд погоджується з доводами позивача, що перевіркою не встановлено запровадження АТ «Закарпатгаз» таких організаційних заходів, прийняття таких внутрішніх нормативно-правових актів чи регламентів, які б не відповідали чи суперечили положенням та вимогам Закону України «Про ринок природного газу», Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, чи відсутності таких, які регламентують виконання визначених законом, вищенаведених основних функцій Оператора ГРМ.

Вичерпний перелік організаційних вимог передбачений у п. 2.2. Ліцензійних умов.

Відповідно до підпункту 14 п. 2.2. Ліцензійних умов, Оператор ГРМ зобов`язаний дотримуватися вимог чинного Кодексу газорозподільних систем, а також виконувати умови укладених із споживачами договорів розподілу природного газу відповідно до Типового договору розподілу природного газу, затвердженого НКРЕКП.

При цьому, як вбачається з матеріалів справи, АТ «Закарпатгаз» надано вичерпні пояснення та обгрунтування щодо проведення позапланової невиїзної перевірки дотримання АТ «Закарпатгаз» ліцензійних умов з розподілу природного газу та виявлених в акті № 286 від 06.10.2022 за вих. № 880-Сл-8314-1022 від 20.10.2022, тобто на вимогу Регулятора, позивач надав всі документи з приводу даної спірної ситуації та пояснив свої дії.

Проте, відповідач не врахував вказаних пояснень при винесенні постанови, прийнявши виключно позицію скаржника ФОП ОСОБА_1 .

Отже, порушення п. 2.2. Ліцензійних умов провадження господарського діяльності з розподілу природного газу також відсутні.

Разом з тим, суд констатує, що навіть у разі наявності певних порушень законодавства на ринку природного газу чи вимог Кодексу ГРМ, вказане не свідчить та не є порушенням Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, адже ліцензійні умови є специфічними вимогами в тій чи іншій сфері господарювання (у даному випадку розподілу природного газу), які обумовлюють сам процес здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу та надання послуг з розподілу природного газу, як побутовим, так і не побутовим споживачам.

При цьому, доводи відповідача щодо оплати позивачем штрафу на підставі оскаржуваної постанови, не заслуговують на увагу, , оскільки сплата штрафу не є визнанням факту вчинення порушення та не є свідченням визнання порушення.

Враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку, що оскаржувана постанова від 01.11.2022 року №1380 про накладення штрафу на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу і здійснення заходів державного регулювання» на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» у розмірі 102000 грн. є протиправною через відсутність порушень вимог Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу у діях ліцензіата, а також через відсутність порушення норм Кодексу газорозподільних систем, а тому постанова підлягає скасуванню.

Незаконність вищевказаної постанови є підставою для визнання протиправною та скасування розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.11.2022 №93-р «Про усунення порушень АТ «Закарпатгаз», оскільки дана позовна вимога є похідною внаслідок скасування постанови.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України: розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

В силу положень ч. 5 ст. 242 КАС України: при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Виходячи з підстав та предмету спору, системного аналізу положень чинного законодавства України та оцінки наявних у матеріалах справи доказів в сукупності, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

Згідно з ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

На підставі наведеного та керуючись ст.5, 9, 19, 77, 139, 243, 246 КАС України, суд

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправними та скасування постанови і розпорядження задовольнити.

Визнати протиправною та скасувати Постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.11.2022 №1380 «Про накладення штрафу на АТ «Закарпатгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу».

Визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.11.2022 № 93-р «Про усунення порушень АТ «Закарпатгаз».

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (код ЄДРПОУ - 39369133) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» (код ЄДРПОУ - 05448610) сплачений судовий збір у розмірі 5638,00 грн. (п`ять тисяч шістсот тридцять вісім гривень)

Рішення суду набирає законної сили в порядку передбаченому ст.255 КАС України.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду, протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя П.П.Микуляк