Справа № 340/3385/23
Суддя: Лукманова О.М.
Дата ухвалення: 2024-02-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

29 лютого 2024 року м. Дніпросправа № 340/3385/23

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Лукманової О.М. (доповідач),

суддів: Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,

за участю секретаря судового засідання: Бендес А.Г.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 12.09.2023 року (суддя Жук Р.В., м. Кропивницький, повний текст рішення виготовлено 12.09.2023 року) у адміністративній справі №340/3385/23 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльність, зобов`язати виконати певні дії, суд

в с т а н о в и в:

У травні 2023 року ОСОБА_1 (далі по тексту позивач) звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі по тексту відповідач), в якому просив визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 , що полягає у відмові виконати постанову ВЛК військової частини НОМЕР_2 , оформлену довідкою №109 від 04.05.2023 року, шляхом переведення його, на посаду відповідно до умов та рекомендацій проходження військової служби, наданих ВЛК військової частини НОМЕР_2 у довідці №109 від 04.05.2023 року; визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 , що полягає у відмові виконати вимоги довідки до акту огляду МСЕК №571226 від 14.04.2020 року, а саме у відмові перевести його, на посаду відповідно до умов та характеру праці, визначених довідкою до акту огляду МСЕК №571226 від 14.04.2020 року; зобов`язати військову частину НОМЕР_1 виконати постанову ВЛК військової частини НОМЕР_2 , оформлену довідкою №109 від 04.05.2023 року, шляхом переведення його, на посаду відповідно до умов та рекомендацій проходження військової служби, наданих ВЛК військової частини НОМЕР_2 у довідці №109 від 04.05.2023 року; зобов`язати військову частину НОМЕР_1 , виконати вимоги довідки до акту огляду МСЕК №571226 від 14.04.2020 року, шляхом переведення його, на посаду відповідно до умов та характеру праці, визначених довідкою до акту огляду МСЕК №571226 від 14.04.2020 року; зобов`язати військову частину НОМЕР_3 не направляти його, для проходження служби у іншу місцевість; зобов`язати військову частину НОМЕР_1 не направляти його, виконувати бойові завдання.

Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 12.09.2023 року у задоволенні позовних вимог відмовлено.

З рішенням суду першої інстанції не погодився ОСОБА_1 та подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги. Свої вимоги обґрунтував тим, що рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права. Апелянт зазначав, що відповідно до довідки ВЛК №109 від 04.05.2023 року ОСОБА_1 є обмежено придатним до військової служби непридатним до служби у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби в частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах. Апелянт зазначав, що на даний час, умови проходження служби, відповідно до займаної ОСОБА_1 посади, суперечать медичним рекомендаціям, наданим ВЛК у довідці №109 від 04.05.2023 року. Апелянт зазначав, що відповідно до абзацу п`ятого, підпункту 2 п.82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008, призначення військовослужбовців на посади, здійснюються на рівнозначні посади, за станом здоров`я на підставі висновку ВЛК. На думку апелянта, суд всупереч ст.90 КАС України оцінив доказ висновок ВЛК однобічно та неповно, внаслідок чого дійшов висновку про те, що в ньому не вказано конкретних місць служби, де позивач може виконувати обов`язки військової служби, а також про те, що позивача призначено на посаду, яка не відноситься до викокомобільних десантних військ, плавскладів, морської піхоти, спецспоруд, де за медичним висновком не може проходити службу позивач. На думку апелянта, суд необґрунтовано дійшов до висновку про те, що військова частина НОМЕР_1 , в якій проходить військову службу позивач, відноситься до частин (підрозділів) забезпечення, а тому проходження позивачем військової служби в ній відповідає висновку ВЛК. Апелянт зазначив, що у будь-якій військовій частині є підрозділ забезпечення. Суд першої інстанції не врахував, що ОСОБА_1 є інвалідом ІІІ групи у зв`язку з трудовим каліцтвом, а ступінь його професійної працездатності становить 60% внаслідок чого ОСОБА_1 протипоказана робота в умовах пилу, вібрації та протипоказані фізичні навантаження. Апелянт зазначив, що ОСОБА_1 проходить військову службу на посаді майстра номеру обслуги, до завдань майстра номеру обслуги входить, зокрема, обслуговування артилерійських систем, кулеметів і інших видів зброї і техніки, таке обслуговування здійснюється, у тому числі, під час бойових дій, робота пов`язана з фізичними навантаженнями, в умовах пилу вібрації.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що ОСОБА_1 є інвалідом ІІІ групи у зв`язку з трудовим каліцтвом, що підтверджується пенсійним посвідченням серії НОМЕР_4 та відповідно до довідки про результати визначення ступеню втрати професійної працездатності №085619 від 14.04.2020 року, ступінь втрати його професійної працездатності становить 60%. Згідно довідки до акта огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020 року, ОСОБА_1 протипоказана робота в умовах пилу, вібрації та протипоказані фізичні навантаження. Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 26.02.2022 року №19 ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 на посаду майстра-номеру обслуги, що підтверджується військовим квитком серії НОМЕР_5 . Відповідно до довідки військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023 року, ОСОБА_1 є обмежено придатним до військової служби непридатним до служби у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах. 19.05.2023 року ОСОБА_1 звернувся з письмовим рапортом до керівництва військової частини НОМЕР_1 щодо переведення його на посаду відповідно до умов служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023 року. 19.05.2023 року представник ОСОБА_1 адвокат Охременко А.В. звернувся до керівництва військової частини НОМЕР_1 зі зверненням про переведення на іншу посаду відповідно до умов служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023 року та довідкою до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020, не направляти ОСОБА_1 для проходження служби у іншій місцевості та на виконання бойових завдання, додавши до звернення підтверджуючі документи, що підтверджується копією звернення, документами про надіслання та отримання поштового відправлення. 22.05.2023 року командир військової частини НОМЕР_1 надав відповідь та вказав на відсутність правових підстав переведення та звільнення з військової служби ОСОБА_1 . Вирішуючи спір по суті, суд першої інстанції керувався ст.1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану», Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану» та продовження воєнного стану, частинами 1, 4 ст.2, ч.13 ст.6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», абзацом 2 п.12, пунктами 82, 110, підпунктом 2 п.257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008, ст.3 Закону України «Про Збройні Сили України», п.15 ст.1, ч.3 ст.3, ст.8 Закону України «Про основи національного супротиву», п.1.1 розділу І, абзацом другим пп. «г» п.20.3, п.20.4 глави 20 розділу ІІ Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 року №402 (з змінами, які набрали чинності 25.08.2023). Суд врахував, що Військова частина НОМЕР_1 , де проходить військову службу ОСОБА_1 , є окремим батальйоном у складі Сил територіальної борони Збройних Сил України, яка підпорядкована військовій частині НОМЕР_6 . Зазначена військові частини ( НОМЕР_1 та НОМЕР_6 ) знаходяться в підпорядкуванні регіонального управління « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Сил територіальної оборони Збройних Сил України. Суд зазначив, що Сили територіальної оборони належать до окремого роду сил Збройних Сил України, які виконують завдання організаційного, забезпечувального характеру, спрямовані на підвищення рівня обороноздатності держави та на час дії воєнного стану за рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України можуть направлятися до районів ведення воєнних (бойових) дій. Суд зазначив, що у висновку ВЛК не вказано конкретних місць служби чи військових спеціальностей та посад, де позивач може виконувати обов`язки військової служби. Також не встановлено протипоказань щодо перебування на посаді «майстра-номеру обслуг». Суд заначив, що доказів залучення ОСОБА_1 до бойових дій немає, відрядження останнього через обмежену придатність до зони бойових дій не порушує його права, оскільки служба у частинах (підрозділах) забезпечення можлива на всій території України. Саме по собі направлення до зони бойових дій не свідчить про покладення військових обов`язків, що протипоказані позивачу згідно висновку військово-лікарської комісії. Суд зазначив, що у разі визнання ВЛК військовослужбовця обмежено придатним до військової служби та непридатним до військової служби за військовою спеціальністю, командир (начальник) від командира окремої військової частини, йому рівних та вище, перед переміщенням військовослужбовця на іншу посаду, для визначення можливості військовослужбовця за станом здоров`я на посаді виконувати обов`язки військової служби, може направити його на медичний огляд ВЛК із обов`язковим зазначенням у направленні мети медичного огляду ВЛК - визначення придатності до військової служби за військовою спеціальністю (із зазначенням посади, на яку переміщується військовослужбовець, виду, роду військ (сил)); у разі необхідності залучення Військової частини НОМЕР_1 до виконання бойових завдань у районах ведення воєнних (бойових) дій, командиром частини щодо позивача мають бути враховані рекомендації ВЛК щодо обмеженої придатності до військової служби (неможливість прийняття безпосередньої участі у бойових діях) та перед переміщенням на іншу посаду дотримано п.20.3 Положення №402 (у новій редакції).

Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 є інвалідом ІІІ групи у зв`язку з трудовим каліцтвом, що підтверджується довідкою про результати визначення ступеню втрати професійної працездатності №085619 від 14.04.2020 року, ступінь втрати його професійної працездатності становить 60%.

Згідно довідки до акту огляду МСЕК №571226 від 14.04.2020, року ОСОБА_1 протипоказана робота в умовах пилу, вібрації та протипоказані фізичні навантаження.

Відповідно до довідки ВЛК військової частини НОМЕР_2 від 04.05.2023 року №109, ОСОБА_1 є обмежено придатним до військової служби непридатним до служби у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах.

Встановлено, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 26.02.2022 року №19 ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 на посаду майстра-номеру обслуги, що підтверджується військовим квитком серії НОМЕР_5 .

Встановлено, що 19.05.2023 року ОСОБА_1 та його представник адвокат Охременко А.В. звернулися з письмовим рапортом та заявою до командира військової частини НОМЕР_1 щодо переведення ОСОБА_1 на посаду відповідно до умов служби, передбачених довідкою ВЛК від 04.05.2023 року №109, довідкою до акту огляду МСЕК №571226 від 14.04.2020 року, не направляти ОСОБА_1 для проходження служби у іншій місцевості та на виконання бойових завдання, на які 22.05.2023 року командиром військової частини НОМЕР_7 надана відповідь про відсутність правових підстав переведення та звільнення з військової служби.

Згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 15.10.2023 року №296 солдата ОСОБА_1 , майстра номера обслуги 3 мінометного взводу мінометної батареї військової частини НОМЕР_1 призначено страшим навідником 2 мінометного взводу мінометної батареї військової частини НОМЕР_1 . Підстава: витяг з наказу командира військової частини НОМЕР_6 (по особовому складу) від 13.10.2023 року №81-РС, рапорт солдата ОСОБА_1 від 15.102023 року вх.№4768.

Відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 на території України введено воєнний стан, який на час розгляду даної справи продовжений.

Відповідно до ст.2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до пунктів 82, 112 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008, зокрема, призначення військовослужбовців на посади здійснюється на рівнозначні посади за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії. Військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених п.82 цього Положення. Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків, зокрема, неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії.

Відповідно до пункту 1.1 розділу І Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 року №402 (зі змінами) військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Аналізуючи обставини у справі та законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції зазначає, що ВЛК визначає придатність за станом здоров`я до військової служби військовослужбовців та які види служби й роботи протипоказані цій особі та можливість подальшого проходження військовослужбовцем військової служби на посаді, яка найбільше відповідає стану його здоров`я.

Ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 21.12.2023 року було зобов`язано Військову частину НОМЕР_1 надати до суду копію наказу про проходження ОСОБА_1 військової служби, саме на якій посаді та з якого часу; інформацію, що входить у посадові обов`язки ОСОБА_1 , чи відповідають посадові обов`язки рекомендаціям, встановленим довідкою до акту огляду МСЕК серії 12ААБ №571226 від 14.04.2020 року ОСОБА_1 та довідці ВЛК військової частини НОМЕР_2 від 04.05.2023 року код 26625520; інформацію про те, чи вирішувалося питання про переведення ОСОБА_1 на військову службу в іншу місцевість та чи направлявся ОСОБА_1 на виконання бойових завдань.

На виконання ухвали суду апеляційної інстанції, Військова частина НОМЕР_1 29.01.2024 року надала відзив на апеляційну скаргу та копію наказу від 15.10.2023 року №296 про переведення ОСОБА_1 згідно його рапорту від 15.10.2023 року на посаду старшого навідника 2 мінометного взводу мінометної батареї військової частини НОМЕР_1 з 15.10.2023 року. У відзиві на апеляційну скаргу, Військова частина НОМЕР_1 зазначила, що функціональні обов`язки щодо посади номера обслуги відсутні, позивач у своїй службовій діяльності керується обов`язками, передбаченими статтями 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України. Щодо питання направлення в райони ведення бойових дій, позивач проходить військову службу у складі військової частини НОМЕР_1 , яка входить до складу сил і засобів, що виконують завдання на південному напрямку нашої країни.

Відповідно до статей 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, солдат (матрос) у мирний і воєнний час відповідає за точне та вчасне виконання покладених на нього обов`язків і поставлених йому завдань, особисту бойову готовність, утримання своєї зброї та дорученої техніки у справному стані, збереження виданого йому майна. Солдат підпорядковується командирові відділення. Солдат зобов`язаний: підтримувати на високому рівні особисту бойову готовність, досконало володіти закріпленою за ним зброєю і технікою, тримати їх завжди справними, чистими, готовими до бою; знати тактику дій відділення в різних видах бою та вміло діяти в бою; знати та неухильно дотримуватися норм міжнародного гуманітарного права; сумлінно вивчати військову справу, зразково виконувати свої службові обов`язки, засвоювати все, чого навчають командири (начальники), бути готовим до виконання завдань за призначенням; постійно вдосконалювати свої знання за фахом, уміння та навички; знати посади, військові звання і прізвища своїх безпосередніх та прямих начальників (до командира бригади включно); додержуватися військової дисципліни, мати охайний зовнішній вигляд, додержуватися правил особистої та колективної гігієни; бути хоробрим та ініціативним, не допускати негідних вчинків і стримувати від них інших військовослужбовців; виконувати правила носіння військового одягу і взуття, своєчасно та акуратно їх лагодити, щоденно чистити і зберігати у визначених місцях; виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням військовослужбовців, шанувати честь і гідність товаришів по службі, додержуватися правил військової ввічливості, поведінки та військового вітання; повсякденно загартовувати себе, систематично вдосконалювати свою фізичну підготовку; своєчасно доповідати командирові відділення про захворювання, надзвичайні події та факти порушення військової дисципліни, випадки втрати чи несправності озброєння, техніки та інших матеріальних засобів; ретельно готуватися особисто, готувати зброю, техніку та інше майно до занять (стрільб, навчань), виконання завдань за призначенням, постійно стежити за їх наявністю і станом, своєчасно чистити зброю і шанцевий інструмент, проводити технічне обслуговування озброєння та техніки; неухильно виконувати правила безпеки під час використання зброї, в роботі з технікою та в інших випадках, додержуватися правил пожежної безпеки; виконувати розпорядок дня військової частини; точно, вчасно та сумлінно виконувати накази командирів (начальників); у разі потреби відлучитися питати дозволу в командира відділення, а після повернення доповідати йому про прибуття; під час перебування поза розташуванням військової частини поводитися з гідністю і честю, не допускати порушень громадського порядку та негідних вчинків. Старший солдат (старший матрос) є помічником командира відділення та зобов`язаний допомагати командирові відділення в навчанні солдатів, заміщувати його у разі відсутності.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що військовою частиною НОМЕР_1 не надано доказів чи відповідає займана посада ОСОБА_1 висновку ВЛК військової частини НОМЕР_2 від 04.05.2023 року №109 та чи виконано військовою частиною НОМЕР_1 рекомендації висновку ВЛК військової частини НОМЕР_2 від 04.05.2023 року №109, а тому вважає, що цій частині позовні вимоги обґрунтовані.

Враховуючи вище викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, рішення суду першої інстанції слід скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити частково.

Керуючись статтями 315, 317, 321, 322 КАС України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 12.09.2023 року у адміністративній справі №340/3385/23 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльність, зобов`язати виконати певні дії задовольнити частково.

Визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 , що полягає у відмові виконати висновок Військово-лікарської комісії військової частини НОМЕР_2 , оформлений довідкою №109 від 04.05.2023 року, шляхом переведення ОСОБА_1 , на посаду відповідно до умов та рекомендацій проходження військової служби, наданих Військово-лікарською комісією військової частини НОМЕР_2 у довідці №109 від 04.05.2023 року.

Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 виконати висновок Військово-лікарської комісії військової частини НОМЕР_2 , оформлений довідкою №109 від 04.05.2023 року, шляхом переведення ОСОБА_1 , на посаду відповідно до умов та рекомендацій проходження військової служби, наданих Військово-лікарською комісією військової частини НОМЕР_2 у довідці №109 від 04.05.2023 року.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду відповідно до статей 328, 329 КАС України.

Головуючий - суддя О.М. Лукманова

суддя Л.А. Божко

суддя Ю. В. Дурасова