Справа № 340/5756/22
Суддя: Т.М. КАРМАЗИНА
Дата ухвалення: 2024-02-27 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 лютого 2024 року м. Кропивницький Справа № 340/5756/22

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі судді Кармазиної Т.М., розглянувши за правилами загального позовного провадження в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Кіровоградгаз до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Товариство з обмеженою відповідальністю Газопостачальна компанія Нафтогаз України про визнання протиправними дій та бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просить:

- визнати протиправними дії Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, що полягають у погодженні для ВАТ Кіровоградгаз обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022;

- визнати протиправною бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, що полягає у непогодженні для ВАТ Кіровоградгаз фактичного обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022;

- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг погодити для ВАТ Кіровоградгаз обсяг нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 враховуючи фактичний розмір таких втрат/витрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що здійснює господарську діяльність із розподілу природного газу на території Кіровоградської області та частини Харківської області на підставі ліцензії відповідно до постанови про видачу ліцензії № 849 від 29 червня 2017 (зі змінами), виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Постановою НКРЕКП від 22 грудня 2021 р. № 2753 Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для ВАТ КІРОВОГРАДГАЗ для позивача встановлено тариф на послугу з розподілу природного газу у розмірі 1,788 грн. за 1 м куб. на місяць (з урахуванням ПДВ), до структури якого включається вартість газу на технологічні та власні потреби. Для погодження та встановлення ВАТ Кіровоградгаз розміру нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік, 29.10.2021 листом №04-1/4054 позивач направив на адресу НКРЕКП розрахунок обсягів нормативних втрат/витрат природного газу на 2022 рік, виконаний згідно Методики визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, затвердженої постановою НКРЕКП від 06.11.2020 №2033 (надалі - Методика), які склали 24204,1 тис.м3 в розрізі кожної складової. З урахуванням наданого позивачем розрахунку Постановою НКРЕКП №2041 від 10.11.2021 (надалі - Постанова) позивачу встановлено розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік на рівні 24 204 тис. м3. При встановленні НКРЕКП тарифу для ВАТ Кіровоградгаз прогнозована ціна природного газу на покриття ВТВ складала 7,42 грн. за 1 куб.м з ПДВ. При цьому, ціна природного газу, використаного ВАТ Кіровоградгаз для покриття ВТВ в середньому за період з травня по вересень 2022 року склала 46,01 грн. за 1 куб. м з ПДВ. Положенням про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 № 222 (надалі - Положення) на ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України покладено спеціальні обов`язки щодо продажу природного газу операторам газорозподільних систем на умовах, передбачених пунктом 6 цього Положення: з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічиих витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору купівлі-продажу природного газу за цінами та на умовах згідно з додатком 2. На виконання Положення ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України направило ВАТ Кіровоградгаз для підписання заяву-приєднання до договору про утворення балансуючої групи від 07.05.2022 № БГ-2 та договір купівлі-продажу природного газу від 21.06.2022 № 101/ПГ-3271-ОГРМ (надалі - Договір). Запропонований Договір був розроблений ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України згідно п. 1.2. Додатку 2 до Положення із застосуванням цін, що встановлені цим Додатком. В запропонованій редакції Договору п. 2.2.1. Постачальником зазначено Обсяг І (фіксований) на рівні 2 387,710 тис.куб.м., що є значно нижчим від розрахункових обсягів природного газу для покриття нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу для Товариства у вказаному періоді, який дорівнює 5 932,180 тис.куб.м та визначених відповідно до Методики. 11.05.2022 позивач звернувся до третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача листом №ВИХ 03-3/1441, в якому повідомив останню, що наведений у проекті договору загальний обсяг І (фіксований), що планується передавати за період з травня по вересень 2022 не відповідає затвердженому НКРЕКП обсягу (об`єму) природного газу для Товариства в цей період та відповідно просить змінити у п.2.2.1. Договору Обсяг І (фіксований) відповідно до даних за травень-вересень 2022, встановлених НКРЕКП. ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України повідомила листом №119/4.1-6039-2022 від 16.05.2022 позивача щодо відмови прийняти коригування обсягу І (фіксованого), мотивуючи це невідповідністю умовам Положення. Зважаючи на відмову ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України провести коригування обсягу І (фіксованого) в проекті договору купівлі-продажу, позивач звернувся до НКРЕКП, листом №ВИХ 03-3/1461 від 16.05.2022, в якому повідомив про відмову ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України провести коригування обсягу І (фіксованого) в договорі купівлі-продажу природного газу, а також зазначив, що зменшення Обсягу І (фіксованого), призведе до нанесення Товариству значних матеріальних збитків, що є неприпустимим. Листом № 4517/16.4.2/7-22 від 03.06.2022 НКРЕКП повідомив позивача, що згідно листа від 02.05.2022 №3196/16.4.2/7-22 до ТОВ ГК Нафтогаз України було направлено обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат. Також НКРЕКП звернув увагу, що відповідно до п.2.7. Методики обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, розраховані на підставі цієї Методики, не є підтвердженням фактичних втрат і витрат природного газу під час розподілу природного газу газорозподільною системою. Представник позивача зазначає, що обсяги, вказані НКРЕКП листом від 02.05.2022 №3196/16.4.2/7-22 до ТОВ ГК Нафтогаз України, позивачу доведені не були, а відтак ВАТ Кіровоградгаз дізналось про порушення свого права з листа відповідача від 03.06.2022, який було отримано Товариством лише 23.06.2022. Також, представник позивача зазначив, що відповідно вимог Постанови НКРЕКП №365 від 02.04.2022 Про надання інформації щодо діяльності суб`єктів ринку природного газу під час дії воєнного стану ВАТ Кіровоградгаз, як оператор ГРМ щомісячно надавав інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями, на об`єктах ГРМ, які мають часткові пошкодження та до яких є вільний доступ у оператора ГРМ та інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями, на об`єктах ГРМ, які зруйновано та/або до яких відсутній вільний доступ у оператора ГРМ та фактичних обсягів втрат природного газу відповідно до додатків 1 та 2 до цієї постанови (листи №№ ВИХ 03-1/1203 від 08.04.2022; ВИХ 03-3/1417 від 09.05.2022; ВИХ 03-I 1622 від 08.06.2022; ВИХ 03-3/2732 від 11.10.2022). 08.07.2022 позивач звернувся до НКРЕКП листом № ВИХ 03-3/1870, в якому повідомив, що фактичний обсяг нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за червень 2022 року складає 1 131,23709 тис. куб.м та наведений в Додатку, складеному відповідно до вимог Постанови НКРЕКП №365 від 02.04.2022 та просить погодити цей обсяг з подальшим інформуванням Постачальника - ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України. 08.08.2022, 08.09.2023 листами позивач надав фактичні обсяги нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами за звітний період, що визначено у відповідності до Методики, складеному відповідно до вимог Постанови НКРЕКП №365 від 02.04.2022 та просив погодити ці обсяги на липень-серпень 2022 року з подальшим інформуванням Постачальника - ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України. Додатково представник позивача просив врахувати, що згідно форм звітності, які було подано Товариством 08.07.2022 та 08.08.2022 та прийнято НКРЕКП без зауважень та заперечень, вартість обсягу І (фіксованого) повинна бути обрахованою за ціною 7 420,00 грн. за 1000 куб.м (з ПДВ) та складати у червні 2022 року 8 393 779,21 грн., у липні 2022 року - 8 428 755,01 грн., натомість ВАТ Кіровоградгаз від постачальника газу - ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України за звітний місяць - червень 2022 року отримав 13.07.2022 два Акти приймання-передачі природного газу, а саме: Акт №49620 від 30.06.2022 на обсяг 379,230 тис.куб.м на суму 2 813 886,60 грн. та Акт №9621 від 30.06.2022 на обсяг 752,00709 тис. куб.м на суму 31 661 326,30 грн., а 13 серпня 2022 року за звітний місяць липень 2022 теж отримав два акти приймання-передачі природного газу. А саме: Акт №10473 від 31.07.2022 на обсяг 364,990 тис. куб.м на суму 2 708 225,80 грн. та Акт №10474 від 31.07.2022 на обсяг 770,96081 тис. куб.м на суму 55 933 783,40. Відтак, за частину фактичного обсягу виробничо-технологічних втрат природного газу Товариство отримало рахунок по ціні понаднормових втрат газу (Обсяг III) і вартість фактичного обсягу ВТВ для Товариства у червні-липні 2022 року стала більшою на 76 294 687,88 грн., чим створено суттєве фінансове навантаження на Товариство в зв`язку з відсутністю джерела фінансування цих витрат. Крім того, представник позивача зазначив, що статтею 14 Закону України Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг передбачено, що основною формою роботи Регулятора, як колегіального органу є засідання Регулятора. Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію. Разом з тим, вказує, що відповідач, як орган державної влади, в порушення ст. 14 Закону здійснив погодження обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат для всіх Операторів ГРМ листом від 02.05.2022 № 3196/16.4.2./7-22 без застосування процедури відкритого засідання.

Ухвалою судді від 26.12.2022 позовну заяву залишено без руху та позивачу надано строк для усунення її недоліків (а.с.53-54). Позивачем виконано вимоги ухвали судді, позов приведено у відповідність до ст.ст.160, 161 КАС України. Підстави для повернення позовної заяви або відмови у відкритті провадження в адміністративній справі, встановлених КАС України, відсутні.

Ухвалою судді від 04.01.2023 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі, вирішено розгляд справи проводити за правилами загального позовного провадження, на 02 лютого 2023 року призначено підготовче судове засідання. Цією ж ухвалою суду залучено до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Товариство з обмеженою відповідальністю Газопостачальна компанія Нафтогаз України (а.с.65-66).

Відповідачем подано відзив на позовну заяву (а.с.73-82), в якому заперечує проти задоволення позовних вимог, з огляду на те, що позовна вимога ВАТ Кіровоградгаз про визнання протиправними дії НКРЕКП, що полягають у погодженні для ВАТ Кіровоградгаз обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 та вимога про зобов`язання НКРЕКП погодити для ВАТ Кіровоградгаз обсяг нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 враховуючи фактичний розмір таких втрат/витрат є взаємовиключними. Також представник відповідача зазначив, що позовна вимога про визнання протиправною бездіяльності НКРЕКП що полягає у непогодженні для ВАТ Кіровоградгаз фактичного обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 є необґрунтованою, оскільки одним з головних принципів державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій, є збалансованість економічних інтересів виробників і споживачів їх продукції та послуг, який з однієї сторони, передбачає установлення економічно обґрунтованих тарифів, тобто компенсуючих поточні витрати суб`єктів природних монополій, а з іншої сторони - урахування економічних можливостей споживачів - рівня платоспроможного попиту, забезпечення захисту прав споживачів. Встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу операторам газорозподільних систем, в т.ч. ВАТ Кіровоградгаз, належить до виключних повноважень НКРЕКП. При цьому, зазначає, що порядок розрахунку розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, які пов`язані з умовною нормативною герметичністю газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, компенсаторів, газового обладнання, інших газових приладів та обладнання в межах допустимих норм, визначені Методикою визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, затверджена постановою НКРЕКП від 06.11.2020 № 2033 (далі - Методика). Постановою НКРЕКП від 10.11.2021 №2041 ВАТ Кіровоградгаз установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік на рівні 24 204 тис. м3, що підтверджується позивачем у позовній заяві. При цьому, вказує, що бездіяльність (відсутність діяльності, пасивність) з боку органів влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб має місце у тому випадку, коли вони зобов`язані були прийняти рішення або вчинити дію протягом визначеного законодавством строку, але цього не зробили, і це призвело до порушення прав і свобод Фізичних та/чи юридичних осіб. Вважає, що твердження позивача про бездіяльність НКРЕКП, що начебто полягає у непогодженні для ВАТ Кіровоградгаз фактичного обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 не відповідають дійсним обставинам справи. Також представник відповідача зазначив, що позовна вимога про зобов`язання НКРЕКП погодити для ВАТ Кіровоградгаз обсяг нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 враховуючи фактичний розмір таких втрат/витрат є безпідставною та такою, що втручається у дискреційні повноваження НКРЕКП. Зазначає, що вирішення питання щодо зобов`язання Комісії включити до тарифу Ліцензіата певні витрати відноситься до внутрішньої компетенції державного органу (дискреційних повноважень), та суд не може перебирати на себе компетенцію державного органу шляхом зобов`язання вчинити вищевказані дії. Крім того, ВАТ Кіровоградгаз у позовній заяві зазначає про зобов`язання НКРЕКП погодити саме фактичний обсяг нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 року, проте відповідно до положень пункту 2.7 Методики № 2033 обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, розраховані на підставі цієї Методики, не є підтвердженням фактичних втрат і витрат природного газу під час розподілу природного газу газорозподільною системою. Тому, затверджені річні обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу є плановим показником, що визначається розрахунковим шляхом відповідно до положень Методики. При цьому, відповідно до положень пункту 4 глави 6 розділу III Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494 (далі - Кодекс), об`єм (обсяг) фактичних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу складається з нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат, а також понаднормованих втрат природного газу, які виникають під час переміщення природного газу газорозподільною системою. Також зазначив, що об`єм (обсяг) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу за підсумками місяця та календарного року визначається Оператором ГРМ відповідно до глави 1 розділу XII цього Кодексу та розраховується як різниця між об`ємом (обсягом) надходження природного газу, до ГРМ у відповідний період і об`ємом (обсягом) природного газу який розподілений між підключеними до/через ГРМ споживачами та переданий в суміжні ГРМ протягом зазначеного періоду. Оператор ГРМ для забезпечення власної господарської діяльності (в тому числі для фізичного балансування ГРМ, власних виробничо-технічних потреб та для покриття фактичних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ) закуповує природний газ у власника природного газу (в тому числі ГДП, ВБГ, оптового продавця, постачальника) або отримує послуги постачання природного газу на підставі договору постачання природного газу, укладеного з постачальником природного газу на загальних підставах та ринкових умовах.Відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 було введено в дію воєнний стан в Україні, та Кабінетом Міністрів України було прийнято постанову від 06.03.2022 № 222 Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - Положення). Згідно з положенням пункту 6 Положення (у чинній редакції) з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору купівлі-продажу природного газу за цінами та на умовах згідно з додатком 2. При цьому, НКРЕКП має бути погоджений обсяг нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат (Обсяг І - фіксований): на березень - квітень 2022 року (положення пункту 1.2.1 Додатку 3 до Положення у редакції, що діяла до 30.04.2022); на травень - 30 вересня 2022 року (положення пункту 1.2.5 Додатку 2 до Положення у редакції, що діяла до 22.06.2022); на період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування (положення пункту 1.2.4 Додатку 2 до Положення у чинній редакції). Таким чином, погоджені помісячні обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу є плановим показником, що має фіксовану величину та не можуть визначатись на підставі фактичних даних за відповідний період, тому нормами чинного законодавства не передбачено врахування фактичних обсягів втрат природного газу при визначенні Обсягу І. Крім того, відповідно до пункту 1.2.2 Додатку 2 до Положення (у чинній редакції) визначено, що реалізація природного газу в період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування здійснюється у разі, коли оператор газорозподільної системи надає одне з таких видів забезпечення виконання своїх платіжних зобов`язань за договором купівлі-продажу природного газу, зокрема, здійснює у повному розмірі оплату вартості обсягу І (фіксований) за червень 2022 року та інші місяці, що передують даті надання забезпечення виконання платіжних зобов`язань, відповідно до умов підписаного договору купівлі-продажу природного газу, а також щомісяця до 25 числа здійснює у повному розмірі попередню оплату вартості обсягу І (фіксований) за кожен наступний місяць відповідно до умов підписаного договору купівлі-продажу природного газу. Отже, вважає, що позивач мав право здійснити закупівлю природного газу у повному розмірі погодженого помісячного обсягу І. При цьому, у разі якщо фактичний обсяг втрат природного газу за відповідний місяць був менший за погоджений на цей місяць обсяг нормативних втрат/витрат природного газу, що призводило до виникнення залишку нормативних втрат/витрат природного газу, то позивач мав можливість закачати та зберігати ці невикористані обсяги закупленого природного газу в газосховищі. Також, згідно з нормами Положення ВАТ Кіровоградгаз має право закуповувати природний газ, зокрема, на покриття нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу у ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України за встановленими цінами. При цьому, ВАТ Кіровоградгаз мало змогу закуповувати природний газ у власника природного або отримувати послуги постачання природного газу на підставі договору постачання природного газу, укладеного з постачальником природного газу на загальних підставах та ринкових умовах. Тому, ВАТ Кіровоградгаз не було обмежено в праві укладати договори на закупівлю природного газу на будь яких договірних умовах з ТОВ ГК Нафтогаз України або іншою компанією, а також мало право закупити у повному розмірі обсяг І (фіксований) та використати частину цього обсягу у травні - вересні 2022 року. При цьому, ВАТ Кіровоградгаз не звертався до НКРЕКП у березні - квітні 2022 року із пропозиціями щодо розподілу планованих нормативних втрат/витрат природного газу. Разом з цим, з метою виконання норм Положень ТОВ ГК Нафтогаз України зверталось до НКРЕКП, зокрема листом від 28.04.2022 № 119/2.2-5451-2022, з проханням оперативно погодити обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат для операторів газорозподільних мереж. Додатково представник відповідача зазначив, що на виконання вимог Положення НКРЕКП було здійснено помісячний розподіл затверджених річних обсягів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для всіх операторів газорозподільних мереж. При цьому, загальна сума погоджених помісячних обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат не може перевищувати установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік для відповідного Оператора ГРМ. На виконання вимог Положення (у редакції, що діяла до 22.06.2022) Регулятором листом від 02.05.2022 № 3196/16.4.2/7-22 до ТОВ ГК Нафтогаз України було направлено помісячні обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат на травень - 30 вересня 2022 року для всіх Операторів ГРМ, зокрема й для ВАТ Кіровоградгаз. При цьому, ВАТ Кіровоградгаз не надавав пропозиції щодо величин помісячних обсягів нормативних втрат/витрат природного газу на травень - вересень 2022 року до моменту направлення відповіді на звернення ТОВ ГК Нафтогаз України. Загалом протягом 2022 року, на виконання норм Положень, НКРЕКП було погоджено для ВАТ Кіровоградгаз обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат на загальну суму 18 491,94 тис. м3, що не перевищує установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік. Обсяг фактичних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу зазначеного ВАТ Кіровоградгаз за 2022 рік складається з 24 204 тис. м3 нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу та 6 034,62 тис. м3 понаднормованих втрат природного газу. Отже, вважає, що дії НКРЕКП щодо погодження обсягів нормативних втрат/витрат природного газу для ВАТ Кіровоградгаз є правомірними та відповідають вимогам постанови Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 №222. При цьому, вказує, що законодавством не передбачено вимог щодо погодження фактичного обсягу втрат природного газу, зокрема для ВАТ Кіровоградгаз. Додатково представник відповідача зазначив, що ВАТ Кіровоградгаз стверджує, що НКРЕКП в порушення статті 14 Закону про НКРЕКП погодила обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат листом від 02.05.2022 № 3196/16.4.2/7-22. Натомість, Положенням не встановлено форми погодження обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат для Операторів ГРМ, а тому проведення процедури та порядку розгляду питання погодження нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат для Операторів ГРМ не передбачало застосування процедури, передбаченої статтею 14 Закону про НКРЕКП. Крім того, постанова НКРЕКП від 10.11.2021 № 2041 Про встановлення розміру нормативних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для ВАТ Кіровоградгаз на 2022 рік була прийнята з дотриманням положень статті 14 Закону про НКРЕКП, оскільки рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Також самим позивачем зазначено, що НКРЕКП було погоджено обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат листом від 02.05.2022 № 3196/16.4.2/7-22, а не шляхом прийняття постанови НКРЕКП, тому положення статті 14 Закону про НКРЕКП не підлягали застосуванню.

Представником третьої особи подані письмові пояснення (а.с.95-98), згідно яких Положенням про покладання спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 № 222, в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 29.04.2022 № 489 (далі - Положення), на ТОВ ГК Нафтогаз України покладено спеціальні обов`язки на умовах, передбачених пунктом 6 Положення, відповідно до якого із 1 травня по 30 вересня 2022 (включно) Товариство реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понад нормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору за цінами та на умовах згідно з додатком 2 до Положення. Так, вказує, що реалізація природного газу Товариством в період з 1 травня по 30 вересня 2022 (включно) здійснюється у разі, коли оператор газорозподільної системи, зокрема: приєднується до договору про утворення балансуючої групи, де стороною, відповідальною за добовий небаланс групи, є Товариство, за типовою формою, розробленою та затвердженою Товариством; - підписує договір купівлі-продажу природного газу за формою, розробленою Товариством; до 27.05.2022 підписує договір про договірне списання з власних поточних банківських рахунків строком дії до повного виконання зобов`язань такого оператора газорозподільної системи за вищезазначеними договорами; до 15.05.2022 надає Товариству банківську гарантію на суму грошових зобов`язань, які для цих цілей розраховуються виходячи з пікового місячного обсягу втрат та виробничо технологічних витрат природного газу оператора газорозподільної системи протягом 2021 р. за ціною 7 420 гривень із урахуванням податку на додану вартість за 1 000 куб. метрів газу; станом на 15.05.2022 не має простроченої заборгованості перед Товариством за реалізований природний газ у березні 2022 p.; станом на 15.06.2022 не має простроченої заборгованості перед Товариством/або НАК Нафтогаз України, окрім заборгованості, яка підлягає врегулюванню відповідно до законодавства за рахунок коштів державного бюджету. Листом від 11.05.2022 вих. № 03-3/1441 ВАТ Кіровоградгаз звернувся до ТОВ ГК Нафтогаз України щодо планових обсягів природного газу за договором купівлі-продажу природного газу в рамках виконання спеціальних обов`язків. НКРЕКП за результатами розгляду листа ТОВ ГК Нафтогаз України від 28.04.2022 № 119/2.2-5451-2022 щодо погодження обсягів нормативних втрат/витрат природного газу на травень - вересень 2022 року (тис. м3) для Операторів ГРМ, зазначено, що обсяги ВАТ Кіровоградгаз становлять: травень 2022 року - 534,90 тис. м3; червень 2022 року - 379,23 тис. м3; липень 2022 року - 364,99 тис. м3; серпень 2022 року - 396,44 тис. м3; вересень 2022 року-712,15 тис. м3. Листом від 16.05.2022 №119/4.1-6039-2022 ТОВ ГК Нафтогаз України повідомило позивачу, що Товариством розроблено форму договору купівлі-продажу природного газу, положення якого кореспондуються з Положенням, а також відповідно до його вимог, у договорі зазначені обсяги ВАТ Кіровоградгаз, які погоджені НКРЕКП. У зв`язку із вищезазначеним, Товариство не прийняло коригування обсягу І - фіксований, викладеними ВАТ Кіровоградгаз у листі від 11.05.2022 вих. № 03-3/1441, з огляду на їх невідповідність умовам Положення. Інформації щодо коригування обсягів нормативних втрат/витрат природного газу на травень - вересень 2022 року щодо ВАТ Кіровоградгаз від НКРЕКП не надходило. ТОВ ГК Нафтогаз України не несе відповідальність за встановлення обсягів нормативних втрат/витрат природного газу на травень - вересень 2022 року (тис. м3) для Операторів ГРМ.

Позивачем подана відповідь на відзив (а.с.115-118), згідно якої вказує, що не подано взаємовиключних позовних вимог, оскільки заявлені позовні вимоги АТ Кіровоградгаз стосовно визнання протиправними дії НКРЕКП, що полягають у погодженні для AT Кіровоградгаз обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 пов`язані із способом прийняття рішення відповідачем і способом визначення розміру такого обсягу та не пов`язані безпосередньо із повноваженнями НКРЕКП погоджувати обсяги нормативних втрат/витрат газу. Позовна вимога про зобов`язання НКРЕКП погодити для AT Кіровоградгаз обсяг нормативних втрат/витрат газу за період травень-вересень 2022 враховуючи фактичний розмір таких втрат/витрат не являється взаємовиключною, оскільки також не пов`язана безпосередньо із повноваженнями відповідача, а стосуються лише зобов`язання відповідача діяти відповідно до Конституції України в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України при погодженні обсягів таких нормативних втрат/витрат газу. Крім того, вказував, що при визначені обсягів природного газу для погодження AT Кіровоградгаз нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 року відповідач Методику не застосовував. Додатково зазначив, що відповідно до п.1.2.4. Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 №222 (надалі Положення) обсяг (об`єм) природного газу, що передається за договором, складається із обсягу нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат, погоджених НКРЕКП на період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування (обсяг І - фіксований). Тому вважає, що у відповідача був наявний обов`язок погодити обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат. Також позивач зазначає, що погодження НКРЕКП обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат на травень 30 вересня 2022 року для АТ Кіровоградгаз, тис. м3: травень - 534,90; червень 379,23; липень 364,99; серпень-396,44; вересень - 712,15 відбулось на його думку в порушення ст.19 Конституції України. Вказує, що позивач неодноразово звертався до НКРЕКП з проханням погодити обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат на рівні фактичних розмірів з подальшим інформуванням Постачальника - ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України. Однак, відповідач допустив бездіяльність, яка виражається у непогодженні для товариства обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат в об`ємах розрахованих відповідно до Методики, враховуючи, що вартість природного газу по Обсягу III значно вища від вартості по Обсягу І (фіксований), AT Кіровоградгаз отримає значні збитки, що є порушенням прав позивача. Крім того, на думку позивача зобов`язання НКРЕКП погодити для AT Кіровоградгаз обсяг нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 враховуючи фактичний розмір таких втрат/витрат, не буде втручанням у дискреційні повноваження НКРЕКП, оскільки не буде зобов`язано відповідача погодити певний, визначений в цифровому (кількісному) значенні, обсяг нормативних втрат/витрат газу. Також вважає, що питання погодження обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат належать до компетенції НКРЕКП, рішення з приводу погодження таких обсягів повинно було бути прийнято на засіданні НКРЕКП. Додатково зазначив, що згідно рішення позачергових загальних зборів акціонерів від 21.12.2022 у ВАТ Кіровоградгаз відбулись зміни в найменуванні та типі Товариства. Так, назву Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації Кіровоградгаз змінено на АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ КІРОВОГРАДГАЗ. Разом з тим, зміна назви юридичної особи не передбачає правонаступництво у зв`язку з відсутністю нового учасника.

Ухвалою суду від 01.02.2023 задоволено клопотання представника третьої особи про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду (а.с.121).

02.02.2023 у підготовчому судовому засіданні розгляд справи відкладено до 14.02.2023 за клопотанням представників відповідача (а.с.126-128).

14.02.2023 у підготовчому судовому засіданні розгляд справи відкладено до 21.02.2023 за клопотанням представника відповідача (а.с.131-132).

Від представника відповідача надійшло заперечення (а.с.140-145), згідно якого на спростування доводу позивача, що не зрозуміло та не відомо яким нормативно-правовим актом керувалась НКРЕКП при визначенні обсягу нормативних втрат/витрат газу який було погоджено для ВАТ Кіровоградгаз, зазначає що порядок розрахунку розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, які пов`язані з умовною нормативною герметичністю газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, компенсаторів, газового обладнання, інших газових приладів та обладнання в межах допустимих норм, визначені Методикою визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, затверджена постановою НКРЕКП від 06.11.2020 № 2033 (далі - Методика № 2033). Постановою НКРЕКП від 10.11.2021 № 2041 ВАТ Кіровоградгаз установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік нарівні 24 204 тис. м3, що підтверджується позивачем у позовній заяві. При цьому, відповідно до положень пункту 2.7 Методики № 2033 обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, розраховані на підставі цієї Методики, не є підтвердженням фактичних втрат і витрат природного газу під час розподілу природного газу газорозподільною системою. Тому, затверджені річні обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу є плановим показником, що визначається розрахунковим шляхом відповідно до положень Методики. Крім того, зазначав, що на виконання вимог Положення НКРЕКП було здійснено помісячний розподіл затверджених річних обсягів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для всіх операторів газорозподільних мереж. При цьому, загальна сума погоджених помісячних обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат не може перевищувати установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік для відповідного Оператора ГРМ. Отже, вважає дії НКРЕКП щодо погодження обсягів нормативних втрат/витрат природного газу для ВАТ Кіровоградгаз є правомірними та відповідають вимогам постанови Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 № 222.

21.02.2023 у підготовчому судовому засіданні оголошено перерву до 02.03.2023 для надання додаткових доказів (а.с.147-149).

Ухвалою суду від 21.02.2023 задоволено клопотання представника відповідача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду. (а.с.157-158).

Представником відповідача надані додаткові пояснення (а.с.166-168), згідно яких за результатами судового засідання, яке відбулось 21.02.2023 судом усною ухвалою суду у НКРЕКП витребувано детальний розрахунок, яким чином розраховувався Обсяг І для ВАТ Кіровоградгаз відповідно до Методики визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, затвердженої постановою НКРЕКП від 06.11.2020 № 2033 та Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2494. З метою виконання вимог законодавства України, НКРЕКП було розроблено та постановою від 06.11.2020 № 2033 затверджено Методику визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу (далі - Методика). Відповідно до положень пункту 1.2 Методики її дія поширюється на суб`єктів господарювання, які отримали або мають намір отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, замовників послуг приєднання, а також на споживачів природного газу, що не є побутовими. Відповідно до положень пункту 1 розділу III Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженої постановою НКРЕКП від 25.02.2016 № 236 планування витрат, що включаються до планованої тарифної виручки, здійснюється у розрахунку на рік, виходячи з обґрунтованих потреб суб`єкта господарювання з розподілу природного газу у планованому періоді. Таким чином, положеннями Методики визначається процедура встановлення НКРЕКП нормативних втрат/витрат природного газу, які враховуються при встановленні тарифів на послуги розподілу природного газу, у розрахунку на рік. Враховуючи зазначене, НКРЕКП постановою від 10.11.2021 № 2041 встановлено розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для ВАТ Кіровоградгаз на 2022 рік на рівні 24 204 тис. м3. Натомість положеннями Методики не передбачено механізму помісячного розподілу встановлених НКРЕКП річних обсягів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для Операторів ГРМ. Крім того, положення Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494 (далі - Кодекс), також не регулюють питання помісячного розподілу встановлених річних обсягів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для Операторів ГРМ. Необхідність погодження НКРЕКП помісячного обсягу нормативних втрат/витрат природного газу визначені нормами Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 № 222 (зі змінами, далі - Положення). Зважаючи на загально суспільну значимість порушеного питання, а також з метою забезпечення стабільності у процесі функціонування ринку природного газу, на виконання норм Положення у відповідь на звернення ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України НКРЕКП було погоджено помісячні обсяги нормативних втрат/витрат природного газу, зокрема на травень - вересень 2022 року. При цьому, ВАТ Кіровоградгаз не надавав свої пропозиції та обґрунтовані розрахунки помісячного розподілу обсягів нормативних втрат/витрат природного газу до моменту направлення відповіді на звернення ТОВ ГК Нафтогаз України, тобто ні в березні, ні в квітні 2022 року від ВАТ Кіровоградгаз не надходило жодних пропозицій чи зауважень. Враховуючи, що після затвердження Кабінетом Міністрів України Положення до НКРЕКП не надходили пропозиції від Операторів ГРМ щодо помісячного розподілу встановлених нормативних втрат/витрат природного газу, такий розподіл було здійснено НКРЕКП із врахуванням відношення помісячних фактичних обсягів надходження природного газу до ГРМ до загально річних обсягів надходження природного газу до ГРМ за 2021 рік кожного Оператора ГРМ, зокрема такий підхід був застосований і для ВАТ Кіровоградгаз. Так, НКРЕКП було окремо обраховано відношення фактичного обсягу надходження природного газу до ГРМ у травні, червні, липні, серпні та вересні 2021 року до загально річного обсягу находження природного газу до ГРМ за весь 2021 рік. Отримані частки було застосовано до встановленого НКРЕКП річного планованого обсягу нормативних втрат/витрат природного газу. Таким чином, НКРЕКП було застосовано єдиний недискримінаційний підхід до всіх 43 Операторів ГРМ, та забезпечено виконання норм Положення. Отже, листом від 02.05.2022 №3196/16.4.2/7-22 Регулятором було направлено до ТОВ ГК Нафтогаз України плановані помісячні обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат на травень - вересень 2022 року для всіх Операторів ГРМ, зокрема для ВАТ Кіровоградгаз, тис. м3. Також, відповідно до положень пункту 4 глави 6 розділу III Кодексу, об`єм (обсяг) фактичних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу складається з нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат, а також понаднормованих втрат природного газу, які виникають під час переміщення природного газу газорозподільною системою. При цьому, фактичний обсяг втрат/витрат природного газу ВАТ Кіровоградгаз за 2022 рік склав 30 238,62 тис. м3, що на 6034,62 тис. м3 (25%) перевищує розмір встановлених НКРЕКП нормативних втрат/витрат природного газу. Таким чином, обсяг фактичних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу зазначеного ВАТ Кіровоградгаз за 2022 рік складається з 24 204 тис. м3 нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу та 6 034,62 тис. м3 понаднормованих втрат природного газу. Таким чином, дії НКРЕКП щодо погодження обсягів нормативних втрат/витрат природного газу для ВАТ Кіровоградгаз є правомірними та відповідають вимогам постанови Кабінету Міністрів України від 06.03.2022 № 222 (а.с.166-168).

Ухвалою суду від 02.03.2023 закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті у відкритому судовому засіданні в приміщенні Кіровоградського окружного адміністративного суду на 20 березня 2023 року (а.с.205).

20.03.2023 судове засідання не відбулося в зв`язку з масштабною повітряною тривогою, тому розгляд справи перенесено на 30.03.2023 (а.с.213).

30.03.2023 у судовому засіданні розгляд справи відкладено до 12.04.2023 (а.с.217, 219).

В судовому засіданні призначеному на 12.04.2023 сторони не заперечували щодо подальшого розгляду справи в порядку письмового провадження, тому у відповідності до ч.9 ст.205 КАС України, суд визнав за можливе подальший розгляд справи здійснювати у порядку письмового провадження.

Дослідивши докази і письмові пояснення сторін, викладені у заявах по суті справи, заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши всі фактичні обставини, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи та вирішення спору по суті, суд дійшов наступних висновків.

За змістом частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до абзацу першого частини першої статті 4 Закону України Про природні монополії державне регулювання діяльності суб`єктів природних монополій у сферах, визначених у статті 5 цього Закону, здійснюється національними комісіями регулювання природних монополій, які утворюються і функціонують відповідно до цього Закону, з особливостями, встановленими законом.

Згідно положень частини першої статті 5 Закону України Про природні монополії відповідно до цього Закону регулюється діяльність суб`єктів природних монополій у таких сферах, зокрема транспортування природного і нафтового газу трубопроводами; розподіл природного і нафтового газу трубопроводами; зберігання природного газу в обсягах, що перевищують рівень, який встановлюється умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності із зберігання природного газу (ліцензійними умовами).

Встановлення тарифів на послуги транспортування природного газу та інші платежі, належить до повноважень національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регулятор, або НКРЕКП) відповідно до частин 4 та 6 статті 4 Закону України Про ринок природного газу.

Відповідно до ст.1 Закону України Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 02.09.2016 №1540-VIII (далі Закон №1540-VIII, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України. Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Відповідно до абзацу 2 частини четвертої статті 17 Закону №1540-VIII у разі застосування будь-якого способу державного регулювання цін порядки (методики) формування, розрахунку та встановлення тарифів повинні забезпечити покриття економічно обґрунтованих витрат, залучення необхідних інвестицій, дотримання екологічних вимог, вимог якості та безпеки, обґрунтованої прибутковості. Такі порядки (методики) повинні сприяти використанню місцевих, відновлюваних та вторинних енергетичних ресурсів, а також сприятливих до навколишнього природного середовища технологій.

Згідно з положеннями пункту 222 частини першої статті 17 Закону №1540-VIII до функцій і повноважень Регулятора належить встановлення відповідно до затвердженої ним методики розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для кожного оператора газорозподільної системи, які враховуються при встановленні тарифів на послуги розподілу природного газу.

Частиною шостою статті 4 Закону України Про ринок природного газу передбачено, що ціни на ринку природного газу, що регулюються державою (зокрема тарифи на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу та послуги установки LNG, а також інші платежі, пов`язані з доступом до газотранспортних і газорозподільних систем, газосховищ та установки LNG або приєднанням до газотранспортної або газорозподільної системи), повинні бути: недискримінаційними; прозорими; встановленими з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи із економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності, а також, де це можливо, встановленими з урахуванням зіставлення з показниками аналогічних категорій регульованих цін, встановлених Регулятором для інших суб`єктів ринку природного газу, або таких, що діють на ринках природного газу інших держав.

Тарифи на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу та послуги установки LNG повинні сприяти ефективній торгівлі природним газом та розвитку конкуренції на ринку природного газу, не допускати перехресного субсидіювання між замовниками, створювати економічні стимули для здійснення інвестицій та підтримання у належному стані газотранспортних та газорозподільних систем, газосховищ, установки LNG, а також покращення взаємодії і сполучення між ними.

Тарифи на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу та послуги установки LNG не повинні обмежувати ліквідність ринку та спотворювати транскордонну торгівлю природним газом. Методології визначення таких тарифів затверджуються Регулятором не менш як за 15 днів до дати, з якої починають застосовуватися тарифи, визначені відповідно до таких методологій.

Будь-які платежі, пов`язані з доступом до газотранспортних і газорозподільних систем, газосховищ та установки LNG або приєднанням до газотранспортної або газорозподільної системи (у тому числі тарифи на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу та послуги установки LNG), розраховуються незалежно від фізичного шляху слідування природного газу.

Тарифи на послуги транспортування і розподілу природного газу, а також інші платежі, пов`язані з доступом до газотранспортної або газорозподільної системи чи приєднанням до газотранспортної або газорозподільної системи, повинні стимулювати оператора газотранспортної системи і оператора газорозподільної системи до підвищення ефективності газотранспортної або газорозподільної системи, інтеграції ринку природного газу і забезпечення безпеки постачання природного газу, а також до розвитку науково-технічних знань, пов`язаних із господарською діяльністю таких суб`єктів.

Тарифи на послуги транспортування природного газу встановлюються окремо для кожної точки входу та точки виходу на підставі методології визначення тарифів на послуги транспортування природного газу на основі точок входу і точок виходу, що затверджується Регулятором.

У разі якщо відмінності у структурі тарифів на послуги транспортування природного газу або правилах балансування, що застосовуються до газотранспортної системи, перешкоджають транскордонній торгівлі природним газом, вживаються заходи для гармонізації структур тарифів і правил балансування, що застосовуються до цієї газотранспортної системи та газотранспортної системи (систем) сусідніх держав.

Рішення Регулятора про встановлення тарифів на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу, послуги установки LNG підлягають оприлюдненню шляхом розміщення на веб-сайті Регулятора.

Суб`єкт господарювання, що здійснює діяльність з транспортування та/або зберігання природного газу, має право на відшкодовування понесених ним витрат на здійснення інвестицій, погоджених Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за рахунок регульованих тарифів на послуги з транспортування та/або зберігання природного газу, що надаються ним з використанням державного майна. Майно (необоротні активи), створене та/або набуте в результаті здійснення інвестицій, належить державі.

НКРЕКП було розроблено та постановою від 06.11.2020 №2033 затверджено Методику визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу (далі Методика №2033).

Ця Методика визначає порядок розрахунку розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, які пов`язані з умовною нормативною герметичністю газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, компенсаторів, газового обладнання, інших газових приладів та обладнання в межах допустимих норм, визначених цією Методикою, та при забезпеченні розподілу природного газу споживачам. Методикою визначаються обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу в елементах газової мережі між точкою вимірювання обсягу природного газу і межею балансової належності (точкою комерційного обліку), якщо комерційний вузол обліку природного газу між оператором газорозподільної системи і споживачем (крім побутових споживачів) встановлений не на межі балансової належності сторін, які мають бути додані/відняті до/від об`єму природного газу, визначеного комерційним вузлом обліку в точці вимірювання. (п.1.1 Методики №2033)

Відповідно до положень пункту 1.2 Методики №2033 її дія поширюється на суб`єктів господарювання, які отримали або мають намір отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, замовників послуг приєднання, а також на споживачів природного газу, що не є побутовими.

Згідно положень пункту 1.3 Методики №2033 до нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, що розраховуються відповідно до цієї Методики, не включаються витрати газу на власні потреби оператора газорозподільної системи, не пов`язані з технологічним процесом розподілу природного газу (опалення виробничо-побутових приміщень, підігрів води тощо).

Нормативні та виробничо-технологічні витрати газу (далі - нормативні витрати газу) - об`єм природного газу, що витрачається під час введення в експлуатацію (підключення/врізки) новозбудованих, реконструйованих або капітально відремонтованих газопроводів для їх заповнення природним газом, продувки та в процесі налаштування обладнання на заданий режим роботи, а також на опалення і технологічний підігрів газу в газорегуляторних пунктах, у межах допустимих норм, визначених цією Методикою.

Нормативні та виробничо-технологічні втрати газу (далі - нормативні втрати газу) - об`єм витоку природного газу з газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, компенсаторів, газового обладнання, інших газових приладів та обладнання за їх умовної нормативної герметичності, при якому забезпечується їх надійне функціонування, а також втрати природного газу під час технічного обслуговування та проведення планових ремонтних робіт, що пов`язані з розгерметизацією газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, іншого газового обладнання та приладів, у межах допустимих норм, визначених цією Методикою.

Відповідно до пункту 2.1 Методики №2033 розрахунок обсягів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат газу для оператора газорозподільної системи визначається з урахуванням таких технічних, технологічних, експлуатаційних, статистичних даних та показників: кількісного складу та номенклатури складових газорозподільної системи Оператора ГРМ до точок комерційного обліку; кількісного складу побутових газових приладів і обладнання, встановлених у побутових споживачів та на комунально-побутових об`єктах; даних про заміну застарілого обладнання (газопроводів) чи їх реконструкцію, введення в експлуатацію нових газопроводів та обладнання; строків експлуатації газових мереж та їх складових; метрологічних характеристик засобів вимірювальної техніки, що використовуються для комерційних розрахунків, а також місця їх розташування; фактичних значень тисків у газопроводах, на об`єктах (спорудах), обладнанні та приладах.

Згідно з пунктом 2.3 Методики №2033 склад нормативних втрат/витрат газу визначається залежно від технології і особливостей його переміщення газорозподільними системами.

Визначення нормативних втрат газу під час його переміщення газорозподільними системами побудоване на принципах використання індивідуальних показників обсягів нормативних втрат газу за умовної нормативної герметичності газопроводів і їх елементів. (п.2.4 Методики)

Відповідно до пункту 2.6 Методики №2033 норми втрат газу в газорозподільних системах надані за умов їх функціонування в стані умовної нормативної зовнішньої та внутрішньої герметичності, яка підтримується відповідним технічним обслуговуванням, регулюванням обладнання, поточним ремонтом, які виконуються відповідно до нормативних документів.

Згідно з пунктом 2.7 Методики №2033 обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, розраховані на підставі цієї Методики, не є підтвердженням фактичних втрат і витрат природного газу під час розподілу природного газу газорозподільною системою.

Відповідно до пункту 2.8 Методики №2033 під час розрахунку нормативних втрат газу враховуються всі елементи газорозподільної системи, які знаходяться під тиском.

Згідно з пунктом 2.9 Методики №2033 розрахунок нормативних втрат газу, що виникли внаслідок аварій, проводиться оператором газорозподільної системи самостійно та не враховується при визначенні розмірів нормативних втрат/витрат газу.

Обсяги нормативних втрат/витрат газу, що розраховуються в поточному періоді (період х) на наступний планований період (період х + 1), розраховуються на підставі цієї Методики, даних за попередній розрахунковий період (період х - 1) та строку експлуатації складових газорозподільної системи в наступному планованому періоді (період х + 1). У разі якщо Оператор ГРМ здійснив або планує здійснити у поточному періоді капітальний ремонт, реконструкцію або технічне переоснащення складових газорозподільної системи, після яких змінюються термін експлуатації, та/або робочий тиск, та/або типорозмір, та/або протяжність, та/або кількість обладнання, та/або режим роботи об`єкта, норми на таких об`єктах повинні нараховуватися відповідно до планованих або змінених характеристик. (п.2.12 Методики №2033)

Розділом 6 Методики №2033 встановлена процедура встановлення розміру нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Так, зокрема п.6.9 Методики №2033 передбачено, що НКРЕКП при встановленні розмірів нормативних втрат/витрат природного газу на наступний планований період враховує, що обсяг нормативних втрат/витрат природного газу на наступний період не може перевищувати обсяги фактичних втрат/витрат газу за попередній рік (крім випадків збільшення території місць провадження господарської діяльності).

Відповідно до положень пункту 1 розділу III Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженої постановою НКРЕКП від 25.02.2016 №236 (далі - Методика 3236) планування витрат, що включаються до планованої тарифної виручки, здійснюється у розрахунку на рік, виходячи з обґрунтованих потреб суб`єкта господарювання з розподілу природного газу у планованому періоді.

Згідно п.4. розділу III Методики №236 до складу планованих прямих матеріальних витрат включаються витрати, пов`язані зокрема з використанням природного газу на нормативні та виробничо-технологічні втрати / витрати природного газу (далі - ВТВ). Величина таких витрат визначається з урахуванням даних моніторингу та аналізу тенденцій зміни ціни природного газу на нерегульованому сегменті оптового ринку природного газу та розмірів ВТВ, встановлених НКРЕКП.

Розділом IX Методики №236 визначена процедура встановлення та перегляду тарифів на послуги розподілу природного газу. Встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу здійснюється НКРЕКП за умови відповідного обґрунтування суб`єктом господарювання планованих витрат, пов`язаних із розподілом природного газу. Рішення про встановлення або перегляд тарифів на послуги розподілу природного газу приймається НКРЕКП на засіданнях, що проводяться у формі відкритих слухань.

Згідно глави 6 розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2494, з урахуванням специфіки переміщення природного газу газорозподільною системою, що пов`язана з умовною нормативною герметичністю газопроводів, з`єднувальних деталей, арматури, компенсаторів, газового обладнання, інших приладів та обладання (тобто стан, за якого можливий витік газу, що не може бути зафіксований органолептичним методом) та витоками газу під час технічного огляду чи обслуговування, поточного ремонту, заміни арматури, приладів, обладнання, устаткування, Оператор ГРМ укладає договір (договори) на закупівлю або постачання природного газу для покриття об`ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ для забезпечення фізичного балансування ГРМ та власної господарської діяльності.

Річні розміри нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для кожного оператора газорозподільної системи, які враховуються при встановленні тарифів на послуги розподілу природного газу, визначаються згідно з Методикою визначення розмірів нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу при здійсненні розподілу природного газу, затвердженою постановою НКРЕКП від 06.11.2020 N 2033.

Оператор ГРМ у порядку, встановленому Регулятором, зобов`язаний надавати Регулятору звітні дані про фактичні втрати природного газу за підсумками відповідного періоду.

Об`єм (обсяг) фактичних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу складається з нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат, а також понаднормованих втрат природного газу, які виникають під час переміщення природного газу газорозподільною системою.

Об`єм (обсяг) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу за підсумками місяця та календарного року визначається Оператором ГРМ відповідно до глави 1 розділу XII цього Кодексу та розраховується як різниця між об`ємом (обсягом) надходження природного газу, до ГРМ у відповідний період і об`ємом (обсягом) природного газу, який розподілений між підключеними до/через ГРМ споживачами та переданий в ГТС і в суміжні ГРМ протягом зазначеного періоду.

Оператор ГРМ для покриття об`ємів (обсягів) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу зобов`язаний мати укладений договір на постачання природного газу з постачальником, крім випадку закупівлі природного газу відповідно до положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу. При цьому Оператор ГРМ не обмежений у праві здійснювати закупівлю природного газу у власника природного газу (у тому числі ГДП, ВБМ, оптового продавця) на загальних підставах та ринкових умовах.

Враховуючи вищевикладене, встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу операторам газорозподільних систем, належить до виключних повноважень НКРЕКП. При цьому положеннями Методики визначається процедура встановлення НКРЕКП нормативних втрат/витрат природного газу, які враховуються при встановленні тарифів на послуги розподілу природного газу, у розрахунку на рік.

Судом встановлено, що позивач звернувся до відповідача з листом від 29.10.2021 та пояснювальною запискою, щодо розрахунку нормативних втрат/витрат природного газу. (а.с.7, 8-10)

Постановою НКРЕКП від 10.11.2021 №2041 Про встановлення розміру нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу для ВАТ КІРОВОГРАДГАЗ на 2022 рік позивачу установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік на рівні 24 204 тис. м3 (а.с.83).

Зазначена постанова НКРЕКП від 10.11.2021 №2041 не оскаржувалась, та продовжувала діяти протягом 2022 року.

Отже, затверджені річні обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу є плановим показником, що визначається розрахунковим шляхом відповідно до положень Методики.

Відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 було введено в дію воєнний стан в Україні, який діє дотепер. У зв`язку з цим, відповідно до ст.11 Закону №1540-VIII, Кабінетом Міністрів України було прийнято постанову від 06.03.2022 №222 Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі Положення №222)

Це Положення визначає обсяг та умови виконання спеціальних обов`язків, що покладаються на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (далі - спеціальні обов`язки), зокрема для забезпечення стабільності, належної якості та доступності природного газу, підтримання належного рівня безпеки його постачання споживачам без загрози першочерговій цілі створення повноцінного ринку природного газу, заснованого на засадах вільної конкуренції з дотриманням принципів пропорційності, прозорості та недискримінації.

Пунктами 4, 6 Положення №222 (в редакції Постанови від 29 квітня 2022 року №489) передбачено, що це Положення покладає такі спеціальні обов`язки, зокрема на ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" - щодо продажу природного газу операторам газорозподільних систем на умовах, передбачених пунктом 6 цього Положення.

Із 1 травня по 30 вересня 2022 р. (включно) ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору за цінами та на умовах згідно з додатком 2.

Втрати, зумовлені воєнними діями та понесені у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, розраховуються на підставі методики визначення шкоди та збитків енергетичної інфраструктури, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації, затвердженої відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. N 326 "Про затвердження Порядку визначення шкоди та збитків, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації".

ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" та оператори газорозподільних систем зобов`язані за результатами газового місяця (M) до 11 числа газового місяця (M+1) скоригувати обсяги реалізації газу шляхом зміни торгових сповіщень для приведення обсягів реалізації газу, визначених у торгових сповіщеннях кожної газової доби (D) газового місяця (M), до фактичних обсягів використання газу оператором газорозподільної системи для покриття нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій у відповідну газову добу (D) газового місяця (M).

В подальшому до вказаного Положення №222 внесено зміни, та пунктом 6 Положення (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 17.06.2022 р. №699) встановлено, що з 1 червня 2022 р. та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України реалізує природний газ операторам газорозподільних систем у розмірі нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, на підставі договору купівлі-продажу природного газу за цінами та на умовах згідно з додатком 2.

Втрати, зумовлені воєнними діями та понесені у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, розраховуються на підставі методики визначення вартості втрат (витоку) природного газу у разі пошкодження газопроводів та газорозподільних станцій, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації, розробленої Міненерго на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. №326 "Про затвердження Порядку визначення шкоди та збитків, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації".

ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України" та оператори газорозподільних систем зобов`язані за результатами газового місяця (M) до 11 числа газового місяця (M+1) скоригувати обсяги реалізації газу шляхом зміни торгових сповіщень для приведення обсягів реалізації газу, визначених у торгових сповіщеннях кожної газової доби (D) газового місяця (M), до фактичних обсягів використання газу оператором газорозподільної системи для покриття нормативних, понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій у відповідну газову добу (D) газового місяця (M).

При цьому, відповідно до пункту 1.2.5 Додатку 2 до Положення №222 у редакції, що діяла до 22.06.2022, обсяг (об`єм) природного газу, що передається за договором, складається із:

- обсягу нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат, погоджених НКРЕКП на травень - 30 вересня 2022 р. (обсяг I - фіксований);

- обсягу втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, що розраховуються відповідно до методики визначення шкоди та збитків енергетичної інфраструктури, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації, затвердженої відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. N 326 "Про затвердження Порядку визначення шкоди та збитків, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (обсяг II);

- обсягу понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат, за винятком обсягів I і II (обсяг III).

Згідно п.п.1.2.4-1.2.7 Додатку 2 до Положення у редакції, що діяла з 22.06.2022, обсяг (об`єм) природного газу, що передається за договором, складається із:

- обсягу нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат, погоджених НКРЕКП на період з 1 червня 2022 р. та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування (обсяг I - фіксований);

- обсягу втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій, що розраховуються відповідно до методики визначення вартості втрат (витоку) природного газу у разі пошкодження газопроводів та газорозподільних станцій, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації, розробленої Міненерго на виконання пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. N 326 "Про затвердження Порядку визначення шкоди та збитків, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (обсяг II);

- обсягу понаднормованих втрат та виробничо-технологічних витрат на період з 1 червня 2022 р. та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування, за винятком обсягів I і II (обсяг III);

1.2.5. Ціна газу для обсягу I (фіксований) становить 7420 гривень з урахуванням податку на додану вартість за 1000 куб. метрів газу;

1.2.6. Ціна газу для обсягу II становить 0,01 гривні з урахуванням податку на додану вартість за 1000 куб. метрів газу;

1.2.7. Ціна газу для обсягу III розраховується за формулою.

Тобто, НКРЕКП має бути погоджений обсяг нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат (Обсяг І - фіксований):

на березень - квітень 2022 року (положення пункту 1.2.1 Додатку 3 до Положення у редакції, що діяла до 30.04.2022);

на травень - 30 вересня 2022 року (положення пункту 1.2.5 Додатку 2 до Положення у редакції, що діяла до 22.06.2022);

на період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення або скасування (положення пункту 1.2.4 Додатку 2 до Положення у чинній редакції).

Відповідно до пункту 1 Додатку 2 до Положення №222 (в редакції чинній на час виникнення правовідносин) реалізація природного газу в період з 1 травня по 30 вересня 2022 р. (включно) здійснюється у разі, коли оператор газорозподільної системи: 1.1. Приєднується до договору про утворення балансуючої групи, де стороною, відповідальною за добовий небаланс групи, є ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України", за типовою формою, розробленою та затвердженою ТОВ "Газопостачальна компанія "Нафтогаз України", на таких умовах: 1.1.1. Сторона, відповідальна за добовий небаланс групи, має право виключити учасника балансуючої групи з балансуючої групи, у тому числі, але не виключно з таких підстав: - невиконання умов договору купівлі-продажу природного газу, що підписується відповідно до пункту 1.2 цього додатка; - невиконання умов, передбачених пунктом 1.3 цього додатка; - якщо в місячний строк з дня затвердження Міненерго методики визначення шкоди та збитків енергетичної інфраструктури, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації, затвердженої відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. N 326 "Про затвердження Порядку визначення шкоди та збитків, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації", оператор газорозподільної системи не здійснить підтвердження обсягів виробничо-технологічних витрат, втрат, зумовлених воєнними діями та понесених у зв`язку із запобіганням/врегулюванням гуманітарних кризових ситуацій за період березень - квітень 2022 р. з урахуванням правил методики визначення шкоди та збитків енергетичної інфраструктури, завданих Україні внаслідок збройної агресії Російської Федерації; - без зазначення причин такого виключення шляхом направлення відповідного повідомлення учаснику не менше ніж за 30 днів до запланованої дати виключення.

На виконання вказаного Положення, ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України звернулася до НКРЕКП з листом від 28.04.2022 щодо погодження обсягів нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат (обсяг І - фіксований) на травень 2022 30 вересня 2022 для операторів газорозподільних мереж, зокрема й для позивача. (а.с.101-102)

НКРЕКП за результатами розгляду листа третьої особи зазначила, що Регулятором можуть бути погоджені наступні обсяги нормативних втрат/витрат природного газу на травень вересень 2022 року (тис. м3), зокрема для ВАТ Кіровоградгаз травень 2022 534,90; червень 2022 року 379,23; липень 2022 року 364,99; серпень 2022 року 396,44; вересень 2022 року 712,15; всього 1852,81. (а.с.103-104)

Листом від 16.05.2022 ТОВ Газопостачальна компанія Нафтогаз України повідомило позивачу, що товариством розроблено форму договору купівлі-продажу природного газу та направило ВАТ Кіровоградгаз для підписання заяву-приєднання до договору про утворення балансуючої групи від 07.05.2022 №БГ-2 та договір купівлі-продажу природного газу від 21.06.2022 №101/ПГ-3271-ОГРМ (надалі - Договір) (а.с.11-12, 38-50, 105-106).

Сторони уклали цей договір та повинні дотримуватись його умов, при цьому зміна умов договору в односторонньому порядку не допускається.

Відповідно до підпункту 2.2.1 пункту 2.2 Договору (а.с.40) Обсяг І (фіксований) обсяг нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат, погоджених НКРЕКП на період з 1 червня 2022 року та протягом дії воєнного стану, а також шести місяців після його припинення або скасування. Погоджений НКРЕКП Обсяг І на період з 1 червня 2022 року по 30 вересня 2022 року складає: 1 852,810 тис. куб.метрів (Один мільйон вісімсот п`ятдесят дві тисячі вісімсот десять куб. метрів), в тому числі по місяцях (тис.куб.м): червень 2022 року 379,230; липень 2022 року 364,990; серпень 2022 року 396,440; вересень 2022 року 712,150; всього 1852,810.

Отже, позивач погодив зазначений обсяг нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат, при підписанні Договору.

При цьому, позивач, не погоджуючись з таким обсягом І (фіксований), звертався до третьої особи щодо зміни пп.2.2.1 п.2.2 Договору. (а.с.13) Проте, третя особа листом від 16.05.2022 повідомила позивача, що товариство не приймає корегування обсягу І фіксований, з огляду на їх невідповідність умовам Положення. (а.с.14).

ВАТ Кіровоградгаз звернулося із листом від 16.05.2022 до НКРЕКП, в якому просив погодити обсяги природного газу за травень 2022 вересень 2022 на рівні 5932,180 тис.м3, у тому числі по місяцях. (а.с.15-17)

Листом від 03.06.2022 відповідач повідомив позивача, що на виконання вимог Положення, Регулятором листом від 02.05.2022 №3196/16.4.2/7-22 до ТОВ «ГК «Нафтогаз України» було направлено обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат на травень 30 вересня 2022 року для всіх операторів ГРМ, зокрема для ВАТ «Кіровоградгаз». (а.с.18-19)

Позивач зазначав, що відповідно до Постанови НКРЕКП від 02.04.2022 року №365 «Про надання інформації щодо діяльності суб`єктів ринку природного газу під час дії воєнного стану», як оператор ГРМ, щомісячно подавав Інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями, на об`єктах ГРМ, які зруйновано та/або до яких відсутній вільний доступ у Оператора ГРМ та фактичних обсягів втрат природного газу - додаток 3 до Постанови, за березень травень 2022 (а.с.20-25).

08.07.2022, 08.08.2022, 08.09.2022 позивач звертався до відповідача із листами, в яких просив погодити для ВАТ «Кіровоградгаз» обсяг 1 (фіксований): на червень 2022 в кількості 1131,23709 тис. куб. м, липень 2022 1135,95081 тис. куб. м, серпень 2022 1147,44818 з подальшим інформуванням постачальника ТОВ ««ГК «Нафтогаз України» на якого, згідно Положення, покладені спеціальні обов`язки. До листа додано інформацію щодо обсягу втрат, зумовлених воєнними діями, на об`єктах ГРМ, які зруйновано та/або до яких відсутній вільний доступ у Оператора ГРМ та фактичних обсягів втрат природного газу додаток 2 до Постанови №365, за червень серпень 2022 (а.с.25а-35)

Так, суд зазначає, що постановою НКРЕКП від 10.11.2021 № 2041, позивачу установлений розмір нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу на 2022 рік на рівні 24 204 тис. м3, без зазначення помісячно. Вказана постанова продовжувала діяти протягом 2022 року, не оскаржувалась, будь-які зміни до неї не вносилися.

При цьому, відповідач зазначав, що після затвердження Кабінетом Міністрів України Положення №222, до НКРЕКП не надходили пропозиції від Операторів ГРМ щодо помісячного розподілу встановлених нормативних втрат/витрат природного газу, зокрема за травень-вересень 2022. Тому такий розподіл було здійснено із врахуванням відношення помісячних фактичних обсягів надходження природного газу до ГРМ до загально річних обсягів надходження природного газу до ГРМ за 2021 рік, кожного оператора ГРМ, і такий підхід було застосовано і до ВАТ «Кіровоградгаз». НКРЕКП було окремо обраховано відношення фактичного обсягу надходження природного газу до ГРМ у травні вересні 2021 до загального річного обсягу надходження природного газу до ГРМ за весь 2021 рік. Отримані частки було застосовано до встановленого НКРЕКП річного планового обсягу нормативних втрат/витрат природного газу.

Таким чином, відповідачем було застосовано єдиний недискримінаційний підхід до всіх операторів ГРМ, та забезпечено виконання Положення №222. При цьому, відповідач керувався Методикою №2033 при визначенні обсягу нормативних втрат/витрат газу, який було погоджено для позивача. До того ж, погоджений обсяг нормативних втрат/витрат природного газу для позивача на травень-вересень 2022, був у межах установленого розміру, який затверджений Постановою НКРЕКП від 10.11.2021 №2041.

Також, відповідач вказував, що не заперечувалося й позивачем, що протягом 2022 року, на виконання норм Положень №222, НКРЕКП було погоджено для позивача обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат за період березень грудень 2022 року у розмірі 18491,94 тис. куб. м, що також не перевищував розмір, затверджений Постановою НКРЕКП від 10.11.2021 №2041. При цьому фактичні втрати/витрати природного газу позивача за 2022 рік становили 30238,62 тис. куб. м, які складаються з нормативних втрат/витрат у розмірі 24204 тис. куб. м та понаднормованих втрат 6 034,62 тис. куб.м.

Крім того, суд зазначає, що з огляду на пункт 2.7 Методики, яким передбачено, що обсяги нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу, розраховані на підставі цієї Методики, не є підтвердженням фактичних втрат і витрат природного газу під час розподілу природного газу газорозподільною системою.

Також відповідно до п.4 гл.6 розділу ІІІ Кодексу газорозподільних систем об`єм (обсяг) фактичних виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу складається з нормативних та виробничо-технологічних втрат/витрат, а також понаднормованих втрат природного газу, які виникають під час переміщення природного газу газорозподільною системою.

З огляду на викладене, суд погоджується з позицією відповідача, що законодавством, яке регулює спірні правовідносини, не передбачено вимог щодо погодження фактичного обсягу втрат/витрат природного газу. Тоді як обсяг нормативних втрат/витрат було погоджено за зверненням третьої особи й для позивача.

Тому вимоги позивача про бездіяльність НКРЕКП, що полягає у непогодженні для ВАТ Кіровоградгаз фактичного обсягу нормативних втрат/витрат газу під час його розподілу газорозподільними системами ВАТ Кіровоградгаз за період травень-вересень 2022 є необґрунтованими, та не підлягають задоволенню.

Позивач стверджує, що НКРЕКП в порушення статті 14 Закону №1540-VIII погодила обсяги нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат листом від 02.05.2022 №3196/16.4.2/7-22, без застосування процедури відкритого засідання (а.с.103-104).

Статтею 14 Закону №1540-VIII визначений порядок організації роботи Регулятора та прийняття рішень.

Засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті.

Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.

У разі розгляду Регулятором питання, що містить таємну інформацію, порядок доступу до якої регулюється законом, Регулятор приймає рішення про розгляд такого питання в режимі закритого слухання.

Засідання Регулятора є правомочними у разі присутності на ньому більшості із загального складу Регулятора. У відкритих слуханнях мають право брати участь представники суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, організацій, що представляють інтереси споживачів, громадських організацій, медіа та інші заінтересовані особи.

Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

Постановою НКРЕКП Про затвердження Регламенту Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 6 грудня 2016 року N 2133, затверджено Регламент Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регламент).

Відповідно до п.1.4 Регламенту НКРЕКП у межах своїх повноважень, на підставі та на виконання актів законодавства видає постанови і розпорядження, організовує і контролює їх виконання. Голова НКРЕКП видає накази з питань щодо державного регулювання діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг. Керівник апарату видає накази, розпорядження та доручення з питань, що належать до його компетенції відповідно до Закону України "Про державну службу" та розподілу функціональних обов`язків.

Пунктом 5 Регламенту встановлений порядок проведення засідань та прийняття рішень НКРЕКП.

Водночас, Положенням №222 не встановлено саме форми погодження обсягів нормативних втрат/витрат природного газу для операторів ГРМ, а тому проведення процедури та порядку розгляду питання саме погодження нормативних втрат та виробничо-технологічних витрат для операторів ГРМ не передбачає застосування вимог, передбачених ст.14 Закону№1540-VIII.

При цьому, суд ще раз зауважує, що постанова НКРЕКП від 10.11.2021 № 2041 «Про встановлення розміру нормативних виробничих втрат/витрат природного газу для ВАТ «Кіровоградгаз на 2022 рік» була прийнята у відповідності до положень ст.14 Закону№1540-VIII. Доказів внесення змін до вказаної постанови, як і будь-яких звернень позивача щодо такого, суду не надано.

Враховуючи вищевикладене, суд доходить висновку, що дії відповідача під час погодження нормативних втрат/витрат природного газу під час його розподілу газорозподільними системами позивача за період травень-вересень 2023, відповідають вимогам Положення №222, Закону№1540-VIII.

Отже, позовні вимоги позивача є необґрунтованими, а тому у їх задоволенні належить відмовити.

Судові витрати, які підлягають стягненню на користь відповідача відсутні.

Керуючись ст.ст.132, 139, 242-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Кіровоградгаз (25006, м. Кропивницький, вул. Арсенія Тарковського, 67, ) до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 19, ), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Товариство з обмеженою відповідальністю Газопостачальна компанія Нафтогаз України (04116, м. Київ, вул.Шолуденка, 1, ) про визнання протиправними дій та бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі його апеляційного оскарження - з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Т.М. КАРМАЗИНА