Справа № 420/34460/23
Суддя: Пекний А.С.
Дата ухвалення: 2024-02-28 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А

28 лютого 2024 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Пекного А.С., розглянувши у письмовому провадженні процесуальні питання в адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

встановив:

ОСОБА_1 (далі - позивач), в інтересах якого діє адвокат Числовська Ірена Вітольдівна, звернувся до суду з адміністративним позовом до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) (далі відповідач, ВЧ НОМЕР_2 ), в якому просить:

визнати протиправною бездіяльність НОМЕР_1 Прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) стосовно ненарахування та невиплати ОСОБА_1 збільшеної до 100000,00 гривень додаткової грошової винагороди у відповідності до пункту першого постанови Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 року «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з 01 січня 2023 року по 14 січня 2023 року, з 27 січня 2023 року по 30 квітня 2023 року, з 01 травня 2023 року по 31 травня 2023 року, а також за період з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року;

зобов`язати НОМЕР_1 Прикордонний загін Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 збільшену до 100000,00 гривень щомісячну додаткову грошову винагороду у відповідності до пункту першого постанови Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 року «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з 01 січня 2023 року по 14 січня 2023 року, з 27 січня 2023 року по 30 квітня 2023 року, з 01 травня 2023 року по 31 травня 2023 року, а також за період з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року, з урахування раніше проведених виплат.

У зв`язку із зверненням до суду з адміністративним позовом, який не відповідає вимогам процесуального законодавства, ухвалою суду від 18.12.2023 вказаний позов було залишено без руху з наданням позивачу строку на усунення недоліків протягом десяти днів з дня отримання ухвали.

Ухвалою від 28.12.2023 провадження у вказаній справі відкрите, розгляд справи призначений за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні), зобов`язано відповідача протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали надати до суду інформацію щодо нарахування та виплати/невиплати додаткової винагороди, передбаченої Постановою № 168, належним чином засвідчені копії витягів з бойових розпоряджень, з журналу бойових дій, рапортів та довідок про безпосередню участь у бойових діях або заходах із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі стосовно позивача за період з 01 січня 2023 року по 14 січня 2023 року, з 27 січня 2023 року по 30 квітня 2023 року, з 01 травня 2023 року по 31 травня 2023 року, з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року.

На виконання ухвали суду від 28.12.2023 відповідач надав лист від 15.02.2024 № 10/1023-24-Вих «Про надання інформації та врахування її під час розгляду чудової справи», у якому зазначає, що позивач та його представник не довели, що вживали заходи по отриманню відповідних доказів та не були позбавлені можливості самостійно збирати та витребовували необхідні докази. Крім того, відповідач вказує про те, що витребовуваних доказів (документів) не існує, вони не створювалися, оскільки позивач не перебував у районах ведення воєнних (бойових) дій та відповідних бойових завдань не виконував та не міг виконувати.

21.02.2024 до суду від представника позивача надійшло клопотання про повторне витребування доказів. Представник позивача зазначає, що заходи щодо самостійного отримання доказів вживалися, однак, відповідач відмовив у їх надання у зв`язку з «секретністю», а не відсутністю.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлені підстави для постановлення ухвали щодо витребування доказів з огляду на таке.

Статтею 9 КАС України передбачено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 73 КАС України предметом доказування є обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги чи заперечення або які мають інше значення для вирішення справи (причини пропущення строку для звернення до суду тощо) та які належить встановити при ухваленні судового рішення у справі.

Частиною 1 статті 76 КАС України визначено, що достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування.

Згідно вимогам частин першої - четвертої статті 242 КАС рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Відповідно до частин 3-4 статті 77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом. Суд не може витребовувати докази у позивача в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, окрім доказів на підтвердження обставин, за яких, на думку позивача, відбулося порушення його прав, свобод чи інтересів.

Таким чином, судом встановлено, що відповідачем ухвала суду від 28.12.2023 не виконана.

Доводи відповідача про те, що позивачем не вживали заходи щодо самостійного отримання доказів є безпідставними та необґрунтованими з огляду на таке.

22.08.2023 представником позивача було направлено на адресу НОМЕР_1 прикордонного загону ДПС України адвокатський запит з проханням надати належним чином завірені копії документів, що стали підставою для видачі ОСОБА_1 витягу з довідки військової частини НОМЕР_3 від 16.05.2023 № 1871 та від 12.06.2023 № 2/2229, а саме: бойових розпоряджень оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 19.11.2022 № 29дск, від 26.11.2022 № 320дск, від 14.11.2023 № 1548 дск, від 22.02.2023 № 2497дск, від 18.03.2023 № 3024т, від 30.03.2023 № 3318т - в частині, що стосуються ОСОБА_1 ; рапорту (рапортів) начальника НОМЕР_1 прикордонного загону про безпосередню участь військовослужбовця ОСОБА_1 у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (вхідний від 07.06.2023 № 92337).

У відповідь на вказаний адвокатський запит НОМЕР_1 прикордонний загін ДПС України листом від 04.09.2023 № 43/4236-23-Вих повідомив, що бойові розпорядження, журнал бойових дій та бойові донесення, які запитуються, розкривають відомості про планування та здійснення спільних заходів з правоохоронними органами України, Збройними силами України, у ході розголошення яких можливі негативні наслідки у сфері державної безпеки, відносяться до службової інформації та мають гриф обмеження доступу «Для службового користування». Правові підстави надання копій службово-бойових документів відсутні.

30.10.2023 року адвокатом Аблямітова Е.Д. та інших військовослужбовців в/ч НОМЕР_2 було направлено до НОМЕР_1 прикордонного загону ДПС України адвокатський запит із проханням надати належним чином завірені копії рапортів, складених начальником НОМЕР_1 прикордонного загону ДПС України за період з 01.06.2023 по 01.11.2023 на підтвердження безпосередньої участі у бойових діях підрозділом Державної прикордонної служби України (у тому числі зведеним) першого ешелону боротьби в операційній зоні угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » щодо ОСОБА_1 .

Листом від 04.11.2023 № 42/5714-23-Вих начальник НОМЕР_1 прикордонного загону ДПС України повідомив, що діючим законодавством України не передбачено відпрацювання начальником охорони державного кордону, рапортів вказаних у адвокатському запиті.

Твердження відповідача про те, що витребовувані докази не створювалися, а тому відсутня можливість їх надати не відповідає дійсності з огляду на наступне.

Разом із позовною заявою подано в якості доказів витяги з довідок військової частини НОМЕР_3 від 16.05.2023 №1871, від 12.06.2023 № 2/2229, що видані військовослужбовцям, які проходять військову службу у військовій частині НОМЕР_2 , а також витяги з рапортів начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 12.05.2023 № 1915 та від 06.06.2023 № 43/10760/23-Вн.

За текстом витягів з довідок військової частини НОМЕР_3 від 16.05.2023 №1871, від 12.06.2023 №2/2229 ОСОБА_1 у період 01.01.2023-14.01.2023, 27.01.2023-30.04.2023, 01.05.2023-31.05.2023 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпечували здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебували безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконували бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Також зазначено, що ці довідки є підставою для включення до проекту наказу про виплату додаткової грошової винагороди під час дії воєнного стану.

Підставою видачі довідок зазначені:

1). бойове розпорядження Головнокомандувача Збройних сил України від 05.03.2022 № 323т;

2). бойові розпорядження оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 19.11.2022 №29дск, від 26.11.2022 №320дск, від 14.01.2023 № 1548дск, від 22.02.2023 №2497дск, від 18.03.2023 № 3024т, від 30.03.2023 № 3318т;

3). журнал бойових дій від 01.01.2023 № 6/98дск.

4). рапорти начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 12.05.2023 № 1915 та від 06.06.2023 № 43/10760/23-Вн.

Як вбачається з витягів з рапортів начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 12.05.2023 № 1915 та від 06.06.2023 № 43/10760/23-Вн, ОСОБА_1 у період 01.01.2023-14.01.2023, 27.01.2023-30.04.2023, 01.05.2023-31.05.2023 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпечували здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебували безпосередньо в районах їх ведення (здійснення) у період здійснення зазначених заходів та виконували бойові (спеціальні) завдання, а саме під час виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення з противником на глибину виконання бойових (спеціальних) завдань органом (підрозділом, у тому числі зведеним) Державної прикордонної служби України першого ешелону оборони до батальйону включно в операційній зоні оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Підставою складення цього документу вказані:

1). бойове розпорядження Головнокомандувача Збройних сил України від 05.03.2022 № 323т;

2). бойові розпорядження оперативного угруповання військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 19.11.2022 №29дск, від 26.11.2022 №320дск, від 14.01.2023 № 1548дск, від 22.02.2023 №2497дск, від 18.03.2023 № 3024т, від 30.03.2023 № 3318т;

3). журнал бойових дій від 01.01.2023 № 6/98дск.

Ураховуючи наведене, доводи відповідача про те, що витребовуваних доказів (документів) не існує і вони не створювалися, оскільки позивач не перебував у районах ведення воєнних (бойових) дій та відповідних бойових завдань не виконував та не міг виконувати - суперечить офіційним документам, які складені військовою частиною НОМЕР_3 та військовою частиною НОМЕР_2 , тобто самим же відповідачем.

Суд нагадує відповідачу, що за приписом частини 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі.

Статтею 45 КАС України визначена неприпустимість зловживання процесуальними правами, а отже учасники судового процесу та їхні представники повинні добросовісно користуватися процесуальними правами. З урахуванням конкретних обставин справи суд може визнати зловживанням процесуальними правами дії, що суперечать завданню адміністративного судочинства вчинення дій, які спрямовані на безпідставне затягування чи перешкоджання розгляду справи чи виконання судового рішення. У випадку зловживання учасником судового процесу його процесуальними правами, суд застосовує до нього заходи, визначені цим Кодексом.

Відповідальність за зловживання процесуальними правами передбачена, зокрема, статтею 149 КАС України, відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої якої невиконання процесуальних обов`язків, зокрема ухилення від вчинення дій, покладених судом на учасника судового процесу; зловживання процесуальними правами, вчинення дій або допущення бездіяльності з метою перешкоджання судочинству; неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин суб`єктом владних повноважень - є підставою для стягнення в дохід Державного бюджету України з відповідної особи штрафу у сумі від 0,3 до трьох розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Відповідно до ч. 6-8 ст. 80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Статтею 77 КАС України, встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Суд не може витребовувати докази у позивача в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, окрім доказів на підтвердження обставин, за яких, на думку позивача, відбулося порушення його прав, свобод чи інтересів.

Отже, з метою повного і всебічного з`ясування всіх обставин в даній справі та ухвалення законного рішення, суд вважає за необхідне витребувати у відповідача докази.

Керуючись статтями 9, 77, 78, 80, 241-243, 248, 257-262 КАС України

ухвалив:

Витребувати у НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військової частини НОМЕР_2 ) оригінали або засвідчені належним чином копії:

рапортів від 12.05.2023 № 1915 та 06.06.2023 № 43/10760/23-Вн стосовно ОСОБА_1 ;

інформацію щодо нарахування та виплати/невиплати позивачу додаткової винагороди, передбаченої Постановою № 168 у період за період з 01 січня 2023 року по 14 січня 2023 року, з 27 січня 2023 року по 30 квітня 2023 року, з 01 травня 2023 року по 31 травня 2023 року, з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року;

витягів з бойових розпоряджень, з журналу бойових дій, рапортів та довідок про безпосередню участь у бойових діях або заходах із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі стосовно позивача за період з 01 січня 2023 року по 14 січня 2023 року, з 27 січня 2023 року по 30 квітня 2023 року, з 01 травня 2023 року по 31 травня 2023 року, з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року, у тому числі, але не виключно бойового розпорядження Головнокомандувача ЗСУ від 05 березня 2022 року №323т, бойових розпоряджень оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 19 листопада 2022 року №29дск, від 26 листопада 2022 року №320дск, від 14 листопада 2023 року №1548 дск, від 22 лютого 2023 №2497дск, від 18 березня 2023 №3024т, від 30 березня 2023 року №3318т, бойових розпоряджень оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » складених за період з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року, рапорту (рапортів) про безпосередню участь військовослужбовця ОСОБА_1 у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії (вхідний від 07 червня 2023 року №2337), рапортів, складених начальником НОМЕР_1 прикордонного загону ДПС України за період з 01 червня 2023 року по 01 грудня 2023 року на підтвердження безпосередньої участі у бойових діях підрозділом Державної прикордонної служби України (у тому числі зведеним) першого ешелону боротьби в операційній зоні угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » щодо ОСОБА_1 .

Встановити відповідачу строк для подання доказів - 5 днів з дня отримання копії цієї ухвали.

Вказані докази слід надати до суду шляхом їх подачі (надіслання) засобами поштового зв`язку, а також за допомогою сервісу «Електронний суд», з посиланням на номер справи.

Ухвала набирає законної сили з моменту підписання суддею, оскарженню в апеляційному порядку не підлягає і є обов`язковою для виконання.

Невиконання ухвали без поважних причин чи без повідомлення про такі причини тягне відповідальність, установлену законодавством.

Суддя А.С. Пекний