Справа № 160/7285/23
Суддя: Ясенова Т.І.
Дата ухвалення: 2024-02-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

20 лютого 2024 року м. Дніпросправа № 160/7285/23

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Ясенової Т.І. (доповідач),

суддів: Головко О.В., Суховарова А.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 29 серпня 2023 року (суддя Кальник В.В.) в адміністративній справі №160/7285/23 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просив суд:

визнати протиправним та скасувати наказ № 243 від 06 листопада 2022 року Військової частини НОМЕР_1 про виключення ОСОБА_1 із списків особового складу та всіх видів забезпечення;

зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 поновити ОСОБА_1 на посаді, яку займав до переміщення Військової частини НОМЕР_1 з 06 листопада 2022 року;

звернути рішення суду до негайного виконання в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді, яку займав до переміщення у Військовій частині НОМЕР_1 .

В обгрунтування позовних вимог зазначено, що позивач проходив службу за призовом під час мобілізації, на період оголошеного воєнного стану в Україні. 25.10.2022 він отримав усні накази від командира 98 об 108 обр Сил ТрО майора ОСОБА_2 , начальника штабу 98 об ТрО ст. лейтенанта ОСОБА_3 , заступника командира 98 об ТрО полковника ОСОБА_4 та заступника начальника штабу 98 об ТрО майора ОСОБА_5 , за якими: військовослужбовці здали особисту зброю та засоби захисту (бронежилети і шоломи); у всіх військовослужбовців, за наказом командування батальйону були вилучені військові квитки та передані, як повідомили, до стройової служби з невідомих підстав; військовослужбовці мали завантажитися 06.11.2022 з особистими речами в ешелон під безпосереднім керівництвом і супровідом ЗНШ ОСОБА_5 для вибуття до навчань і злагоджень на військовий навчальний полігон. Зауважено, що вказані накази були виконані. Між тим, будь-яких супровідних документів, передбачених чинними нормативно-правовими актами, приписів, посвідчень про відрядження, номеру ешелону, даних коменданта ешелону тощо військовослужбовцям не повідомлялось, конкретні задачі та строки і умови їх виконання не ставились, про дати повернення для подальшого несення служби і виконання бойових завдань позивача не повідомлялось. Також станом на 05-06.11.2022 будь-які документи, накази, розпорядження чи інші документи щодо вибуття, звільнення, увільнення, переведення, переміщення, призначення на посади не доводились в усному порядку або з ознайомленням під підпис, витяги не надавались та не ознайомлювались в будь-якому іншому порядку. Про існування подібних документів, їх дані та зміст позивачу нічого достовірно не відомо. На початку березня, під час знаходження у місці розташування КСП та штабу ВЧ НОМЕР_1 позивачу було повідомлено, що він виключений зі списків ВЧ НОМЕР_1 . Лише на звернення позивача від 28.03.2023 був виданий та доведений до відома наказ по стройовій частині ВЧ НОМЕР_1 від 06.11.2022 № 243. З посиланням на розділ II Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України №280 від 15.09.2022, позивачем зазначено, що він не міг реалізувати свої права на подання зауважень, клопотань, уточнень, оскарження наказу; протиправно був позбавлений можливості на продовження служби за посадою і до виконання бойових завдань у складі цього підрозділу; позбавлений можливості для просування по службі в підрозділі; розуміння строку перебування на посаді та у військовому званні, від яких залежить грошове забезпечення. Отже, позивач вважає наказ від 06.11.2022 № 243 протиправним, оскільки він винесений без участі та інформування позивача, з порушенням нормативно-правових актів та його особистих прав та інтересів.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 29 серпня 2023 року в задоволені позову відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовльнити в повному обсязі.

Апеляційна скарга обгрунтована тим, що наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 03 жовтня 2022року № 455-РС позивача не ознайомлювали. Відповідач до суду не надав докази ознайомлення позивача з наказом від 03.10.2022 № 455-РС. При направленні витягів із наказів про переміщення військовослужбовців у них за необхідності вказуються умовні найменування військових частин (установ, закладів) та пункти, в які необхідно відрядити військовослужбовця та вислати облікові документи. Вважає, що законність прийнятого наказу повинна бути підтверджена саме документально. Наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 06.11.2022 № 243 є похідним від наказу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) №465-РС від 05.10.2022.

Крім того, матеріалами справи підтверджено отримання позивачем витягу зі вказаного наказу лише 28.03.2023, що було встановлено судом при розгляді справи, а також, що припис на вибуття до Військової частини НОМЕР_2 не видавався. Доказів ознайомлення з оскаржуваним наказом до вказаної дати відповідачем не надано. Також, в спірному наказі зазначено, що позивач справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової служби в окремому розпорядженні командира 3 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України. При цьому, Відповідачем не надано доказів здавання справ та посади, зокрема, відповідних актів, затверджених старшим командиром, як це передбачено п. 64 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України. Крім того, судом першої інстанції при розгляді справи та ухвалення рішення взагалі не були взяті до уваги всі колективні звернення, які подані до компетентних органів з порушеного питання та те, що на ці звернення ніхто не реагував, мої порушені права не відновлювали. Не взято до уваги і те, що було втрачена комунікація, зв`язок та управління командуванням, незрозумілий порядок подальшої служби і виконання бойових завдань.

Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому вказав на законність та обґрунтованість оскаржуваного судового рішення, а також на безпідставність доводів апеляційної скарги.

Відповідно до вимог статті 311 КАС України справа розглянута в порядку письмового провадження.

Перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву, колегія суддів дійшла таких висновків.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного перегляду, що ОСОБА_1 проходив військову службу на посаді стрільця 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_1 , прибув на військову службу на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію».

Відповідно до наказу Головнокомандувача Збройних Сил України від 03.10.2022 №455-РС згідно із пунктом 116 Положення про прохо дження громадянами України служби у Збройних Силах України та Директиви Головнокомандувача Збройних Сил України від 28.07.2022 №168/дск, ста ршого солдата ОСОБА_1 , стрільця 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_1 було увільнено від займаної посади і зараховано у розпорядження командира військової частини НОМЕР_2 .

З 06.11.2022 наказом командира військо вої частини НОМЕР_1 №243 від 06.10.2022 позивача було виключено зі списків особового складу та всіх ви дів забезпечення військової частини НОМЕР_1 , з котлового забезпечення 07.11.2022, позивач вважається таким, що справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової служби в окремому розпорядженні командира 3 окремої штурмової бригади Сухопу тних військ Збройних Сил України.

Відповідно до пункту 149 наказу командира ВЧ НОМЕР_2 (по строковій частині) №98 від 08.11.2022, старшого солдата ОСОБА_1 , призначеного наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 08.11.2022 №54-РС на посаду номера обслуги 2 механізованого відділення 2 механізованого взводу 1 механізованої роти 1 механизованогог батальйону, ВОС-101533А, який прибув із ВЧ НОМЕР_1 , з 08.11.2022 зараховано до списків особового складу, поставлено на всі види забезпечення і визнано таким, що з 08.11.2022 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою.

На підставі рапортів від 23.03.2023 вих.№5264-5283 та №5316-5322 наказом №129 від 23.03.2023 командира ВЧ НОМЕР_2 (по строковій частині) старшому солдату ОСОБА_1 було призупинено виплату грошового забезпечення з 23.03.2023.

28.03.2023 військовослужбовцями, у тому числі позивачем, підписано відомість про отримання витягів з наказу командира про виключення зі списків особового складу ВЧ НОМЕР_1 та довідок про видання приписів.

28.03.2023 позивач звернувся до командувача ВЧ НОМЕР_1 із рапортом, в якому, зокрема, зазначив, що зміст врученого йому 28.03.2023 витягу з наказу раніше до нього не доводився і підписаний вже іншою особою, ніж діючі посадові особи станом на 06.11.2022; містить дані, що не дозволяють вважати його в повному обсязі таким, що він виданий стосовно позивача, а саме, обов`язкові реквізити громадянина і військовослужбовця відповідно до Розділів X, XI Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, позивачу не належать, дата вступу на службу до в/ч НОМЕР_1 відсутня, що не дає змоги правильно розрахувати вислугу років в ЗСУ. В рапорті позивач зазначив, що йому ніколи не надавався будь-який припис, про що свідчить видана довідка ВЧ НОМЕР_3 від 23.03.2023 №278/18; не звірялись та не надавались інші документи. Також зазначив, що йому є повністю незрозумілим ані зміст наказу, ані можливість його беззастережного виконання з боку позивача.

12.04.2023 ВЧ НОМЕР_2 скеровано до Територіального управління ДБР повідомлення №1781/5369 про вчинення кримінального правопорушення (в порядку ст.214 КПК України), яке полягає у самовільному залишенні ВЧ НОМЕР_2 - 23.03.2023 в умовах дії в Україні воєнного стану, чим порушено встановлений у Збройних Силах України порядок проходження військової служби.

ВЧ НОМЕР_1 Листом від 19.04.2023 №42/493 повідомлено ВЧ НОМЕР_2 , у відповідь на запит вх.№1553 від 22.03.2023, про те, що наприкінці березня 2023 до місця дислокації ВЧ НОМЕР_1 з`явились 34 військовослужбовця, у тому числі, позивач. Зазначені особи не проходять службу та не перебувають в списках ВЧ НОМЕР_1 . Зазначені військовослужбовці відповідно до наказів Головнокомандувача Збройних Сил України від 03.10.2022 № 455-РС, від 05.10.2022 № 465-РС, №1367 від 03.10.2022 були увільнені від займаних посад у військовій частині НОМЕР_1 та переведені у розпорядження командира 3 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України. Після прибуття вони повідомили, що на цей час не мають зв`язку з командуванням ВЧ НОМЕР_2 , не розуміють свого правового статусу, як військовослужбовці, не прийняті до штату військових частин, в зв`язку з чим прибули до місця дислокації останнього відомого їм місця проходження служби. В зв`язку з вищенаведеним, було висловлено прохання терміново, але не пізніше 30.04.2023, повідомити ВЧ НОМЕР_1 про дійсний юридичний стан військовослужбовців, яких було переведено до ВЧ НОМЕР_2 згідно з наказами Головнокомандувача Збройних Сил України.

ВЧ НОМЕР_2 листом від 02.05.2023 №1781/6338, на запит №42/493 від 19.04.2023 ВЧ НОМЕР_1 , повідомила, що зазначені у запиті військовослужбовці зараховані до списків особового складу ВЧ НОМЕР_2 ; стосовно військовослужбовців, у тому числі старшого солдата ОСОБА_1 , встановлено факти самовільного залишення ними військової частини та направлено повідомлення до ДБР про скоєння правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 407 КК України.

Не погоджуючись з наказом наказом ВЧ НОМЕР_1 від 06.11.2022 №243, позивач звернувся до суду з цим позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно із статтею 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Відповідно до Положення про Генеральний штаб Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 06.04.2011 № 406/2011, Генеральний штаб Збройних Сил України є головним військовим органом з планування оборони держави, управління застосуванням Збройних Сил України, координації та контролю за виконанням завдань у сфері оборони іншими утвореними відповідно до законів України військовими формуваннями, органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, правоохоронними органами, Державною спеціальною службою транспорту і Державною службою спеціального зв`язку та захисту інформації України.

До основних завдань Генерального штабу, зокрема, належать: організація і контроль за здійсненням заходів, спрямованих на підтримання військ (сил) Збройних Сил у постійній бойовій та мобілізаційній готовності; визначення потреби в особовому складі, озброєнні, військовій техніці, матеріально-технічних, енергетичних, фінансових, інформаційних ресурсах, продовольстві, земельних і водних ділянках, комунікаціях, фондах та майні, необхідних для належного виконання завдань Збройними Силами та іншими військовими формуваннями, здійснення контролю за їх отриманням; підготовки Збройних Сил, підтримання військ (сил) Збройних Сил у бойовій та мобілізаційній готовності, комплектування їх особовим складом, проведення призову, прийняття громадян на військову службу, визначення потреб і ресурсів, необхідних для виконання завдань, покладених на Збройні Сили .

Частиною першою статті 2 Закону України від 25.03.1992 № 2232-XII «Про військовий обов`язок і військову службу» (Закон № 2232-XII) визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Частиною четвертої статті 2 Закону № 2232-XII передбачено, що порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до частин першої, другої, десятої статі 6 Закону № 2232-XII військові посади (штатні посади, що підлягають заміщенню військовослужбовцями) і відповідні їм військові звання передбачаються у штатах (штатних розписах) військових частин, кораблів, органів військового управління, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів та військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти. Перелік посад, що підлягають заміщенню вищим офіцерським складом, затверджується Президентом України, а посад інших військовослужбовців - Міністерством оборони України. Військовослужбовці Збройних Сил України та інших військових формувань можуть бути відряджені до державних органів, підприємств, установ, організацій, а також державних та комунальних закладів освіти для виконання завдань в інтересах оборони держави та її безпеки із залишенням на військовій службі. Перелік посад, що заміщуються військовослужбовцями у таких державних органах, на підприємствах, в установах, організаціях, а також державних та комунальних закладах освіти, затверджується Президентом України.

Відповідно до частини 12 статті 6 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», військові посадові особи це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно- господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством.

Згідно з пунктом 1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (Положення №1153/2008), цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

- неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

- неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в

- місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

- потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Відповідно до п.1.5. Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, для встановлення, зміни, призупинення або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, оформляються подання, рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі, План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад.

Відповідно до п.4.17. щодо затвердження Змін до Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, зарахування військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби) наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб здійснюється з урахуванням таких особливостей:

- звільнення з посади і зарахування в розпорядження проводяться за підставами, визначеними пунктом 116 Положення, наказом посадової особи, до номенклатури посад якої належить посада військовослужбовця, або наказом прямого командира (начальника) цієї посадової особи;

- зарахування проводиться в розпорядження посадової особи, до компетенції якої належить вирішення питання дальшого службового використання військовослужбовця, або, в разі неможливості вирішення цього питання, - у розпорядження прямого командира (начальника);

- зарахування наказом посадової особи в розпорядження свого прямого командира (начальника) без його рішення не допускається;

- зарахування військовослужбовців у розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 (крім військовослужбовців, які займають посади номенклатури посад командира військової частини НОМЕР_4 ) проводиться наказом Міністра оборони України;

- у порядку переміщення по службі звільнення з посади однієї номенклатури посад і зарахування військовослужбовців у розпорядження іншої номенклатури посад, між якими немає взаємин підпорядкованості, проводяться наказом вищої посадової особи;

- звільнення з посад і зарахування військовослужбовців у випадку, визначеному підпунктом 1 пункту 116 Положення, проводяться в розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посади, з дня закінчення встановленого строку проведення організаційно-штатних заходів, крім випадку, визначеного пунктом 256 Положення;

- звільнення з посад і зарахування військовослужбовців у розпорядження у випадку, визначеному підпунктом 3 пункту 116 Положення, проводяться в стислий строк, а у виняткових випадках - не пізніше одного місяця від дня накладення дисциплінарного стягнення або затвердження висновку атестування;

- зарахування військовослужбовців у випадках, визначених підпунктами 4 - 6, 9, 12 пункту 116 Положення, проводиться наказом Міністра оборони України в розпорядження посадових осіб, до номенклатури посад яких належали посади, з яких вибували військовослужбовці;

- звільнення з посад і зарахування військовослужбовців у випадку, визначеному підпунктом 7 пункту 116 Положення, проводяться з дотриманням цього пункту після закінчення визначеного законодавством строку перебування на посаді у розпорядження посадової особи, до номенклатури посад якої належить посада науково-педагогічного працівника;

-звільнення з посад і зарахування військовослужбовців у випадках, визначених підпунктами 8, 10, 121, 13, 14 пункту 116 Положення, проводяться в стислі строки в розпорядження посадової особи, до номенклатури посад якої належить посада військовослужбовця;

- зарахування військовослужбовців у випадку, визначеному підпунктом 11 пункту 116

Положення, проводиться наказами посадових осіб, визначених пунктом 107 Положення, у розпорядження посадових осіб, до номенклатури яких належать посади для призначення випускників військових навчальних закладів;

- звільнення з посад і зарахування військовослужбовців у випадку, визначеному підпунктом 15 пункту 116 Положення, проводяться з дня вибуття з військової частини на лікування в розпорядження посадової особи, до номенклатури посад якої належить посада офіцера, або в розпорядження керівника органу військового управління, командира з`єднання, у підпорядкуванні яких є військова частина, де проходила військову службу особа рядового, сержантського або старшинського складу;

- звільнення з посад і зарахування військовослужбовців у випадку, визначеному підпунктом 16 пункту 116 Положення, проводиться у строки готовності з`єднань, військових частин до виконання завдань за призначенням у разі потреби доукомплектування особовим складом посад, передбачених штатами воєнного часу. Звільнені з посад військовослужбовці зараховуються в розпорядження посадової особи, до номенклатури посад якої належить посада, яку необхідно укомплектувати. Звільнення з посад і зарахування таких військовослужбовців у розпорядження здійснюються з одночасним призначенням військовослужбовців, які визначені для комплектування посад, передбачених штатами воєнного часу. У разі закінчення (припинення) відпустки по догляду за дитиною військовослужбовці призначаються на раніше таких військовослужбовців можливі за їх клопотанням.

Відповідно до п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 10.12.2008 № 1153/2008 встановлено, що зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі:

1) розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців;

2) якщо посада, на яку призначено військовослужбовця, належить до номенклатури призначення нижчої посадової особи і не є вакантною, а також до номенклатури призначення командира військової частини НОМЕР_4 ;

3) пониження у посаді в порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення або призначення на нижчу посаду на підставі висновку атестування, якщо неможливо відразу призначити військовослужбовця на нижчу посаду (підпункт 3 пункту 116 із змінами, внесеними згідно з Указом Президента України від 12.09.2018 N 277/2018)

4) повернення депутатів, які є військовослужбовцями, після закінчення строку їх депутатських повноважень;

5) повернення військовослужбовців, відряджених до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних закладів;

6) повернення військовослужбовців, які були направлені за кордон для проходження військової служби або навчання, - у разі неможливості призначення на посаду (підпункт 6 пункту 116 у редакції Указу Президента України від 27.09.2021 N 483/2021)

7) закінчення строку перебування військовослужбовців на посадах науково-педагогічних і наукових працівників вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, науково-дослідних установ та необрання їх на зазначені посади за результатами нового конкурсу (пп 7 п.116 у редакції Указу Президента України від 12.09.2018 N 277/2018)

8) скасування допуску до державної таємниці - до вирішення питання дальшого проходження військової служби;

9) відрахування слухача денної форми навчання з вищого навчального закладу;

10) визнання військовослужбовця військово-лікарською комісією непридатним чи обмежено придатним до військової служби - до звільнення з військової служби;

11) якщо в особливий період випускники вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти після завершення навчання не можуть бути безпосередньо призначені на посади;

11.1) офіцери запасу, призвані на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, - до призначення на посади;

11.2) припинення повноважень Міністра оборони України, на посаду патронатної служби якого був призначений військовослужбовець, - у разі неможливості призначення на посаду;

11.3) перебування з близькими особами у прямому підпорядкуванні, якщо протягом місяця з моменту виникнення таких обставин неможливо призначити на посаду, що виключає пряме підпорядкування;

12) навчання військовослужбовців за денною формою у вищому навчальному закладі іншого військового формування - до закінчення навчання;

12.1) відсторонення військовослужбовця від посади під час досудового розслідування або судового провадження - до закінчення строку застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження або до його скасування в порядку, передбаченому Кримінальним процесуальним кодексом України;

13) якщо стосовно військовослужбовців застосовано запобіжні заходи кримінального провадження у виді домашнього арешту або тримання під вартою чи за вироком суду застосовані такі покарання, як арешт або тримання в дисциплінарному батальйоні до скасування чи зміни запобіжного заходу або до винесення судом вироку чи відбування покарання;

14) якщо військовослужбовці відсутні понад десять діб, - до повернення військовослужбовців у військову частину (у разі неприйняття іншого рішення про дальше проходження ними військової служби) або до дня набрання чинності рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми чи оголошення померлими, або до дня набрання законної сили вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі;

15) якщо військовослужбовці перебувають на тривалому лікуванні у зв`язку з отриманим пораненням або хворобою, отриманою в особливий період, чи у полоні, як заручники або інтерновані особи, - до їх повернення;

16) перебування у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку (шестирічного віку - за медичними показниками) - до закінчення відпустки по догляду за дитиною.

Відповідно до підпункту 2 пункту 82 Положення призначення військовослужбовців на рівнозначні посади здійснюється, зокрема, у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця.

Згідно з пунктом 112 Положення військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 зазначеного Положення.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків: - неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії; - неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують; - потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Зміст цих пунктів дає підстави для висновку, що переміщення військовослужбовця на нове місце військової служби, зокрема у випадках, пов`язаних з необхідністю більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи, проводиться за рішенням відповідного командира (начальника) і не вимагає згоди військовослужбовця.

З урахуванням викладеного колегія суддів, оцінюючи оскаржуваний наказ, з урахуванням приписів Положення, пункти 82 і 112 якого не вимагають згоди військовослужбовця на переміщення у зв`язку з удосконалення організаційно-штатних структур і складу Збройних Сил України у відповідності до обстановки, що склалася.

Крім того, другим абзацом пункту 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначає, що для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення.

Позивач вибуває з одного підрозділу Збройних Сил України до іншого підрозділу Збройних Сил України, тобто відбувається переміщення в межах Збройних Сил України, а не до інших військових формувань з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України.

З урахуванням зазначених норм права та тверджень відповідача, колегія суддів зазначає те, що в особливий період (воєнний стан) можливо призначати військовослужбовця без його згоди.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає наказ командира військової частини НОМЕР_1 №243 від 06.10.2022, яким позивача було виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення військової частини НОМЕР_1 вчинено на реалізацію наказу Головнокомандувача Збройних Сил України №455-РС від 03.10.2022 в частині п. 139, а саме щодо увільнення старшошого солдата ОСОБА_1 , стрільця 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 1 стрілецької роти, від займаної посади у військовій частині НОМЕР_1 та зарахування у розпорядження командира військової частини НОМЕР_2 є правомірним та таким що не підлягає скасуванню.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що враховуючи наявність у суб`єкта владних повноважень нормативно встановлених повноважень в умовах особливого періоду та воєнного стану перевести військовослужбовця на посаду без його згоди, позивачем не було доведено наявності порушень суб`єктом владних повноважень процедури прийняття оскаржуваного рішення, які б могли вплинути на кінцевий результат розгляду відповідачем спірного питання.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи та надано їм належну юридичну оцінку, судове рішення ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення.

Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 328, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 29 серпня 2023 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови у випадках, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий - суддя Т.І. Ясенова

суддя О.В. Головко

суддя А.В. Суховаров