Справа № 200/486/23
Суддя: Казначеєв Едуард Геннадійович
Дата ухвалення: 2024-02-21 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2024 року справа №200/486/23

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Казначеєва Е.Г., суддів Компанієць І.Д., Гайдара А.В., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 13 червня 2023 р. у справі № 200/486/23 (головуючий І інстанції Арестова Л.В.) за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про скасування наказу про накладення дисциплінарного стягнення та виплату премії і грошової винагороди,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі позивач, ОСОБА_1 ), звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі відповідач, ДПП), в якому просив суд: визнати неправомірним та скасувати наказ Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) №350 від 26.12.2022 Про накладання дисциплінарного стягнення; нарахувати та виплатити щомісячну премію за грудень 2022 року відповідно до наказу Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260, а також додаткову винагороду за грудень 2022 року в розмірі 100000,00 грн., передбачену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 13 червня 2023 року позовні вимоги задоволено частково, а саме суд:

Визнав протиправним та скасував наказ командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №350 Про накладення дисциплінарного стягнення.

Зобов`язав Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 щомісячну премію за грудень 2022 року відповідно до наказу Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260, та додаткову винагороду за грудень 2022 року, передбачену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168.

В решті позовних вимог відмовив.

Відповідач, не погодившись із вказаним рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального та порушення норм процесуального права, просить суд скасувати рішення та прийняти постанову, якою відмовити у задоволені позову.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначено, що належним чином засвідчена технічна документація на вимірювальний прилад «Алконт-М2» №00244-15 судом у відповідача не витребовувалась в установленому порядку.

Позивач не посилався на обставину про відсутність належним чином засвідченої технічної документації на вимірювальний прилад «Алконт-М2» №00244-15 та не просив суд витребувати її у відповідача.

Скаржник зазначає, що посилання суду на порушення порядку огляду військовослужбовця на стан алкогольного сп`яніння визначений Інструкцією про порядок оформлення і складання матеріалів про військові адміністративні правопорушення, передбачені статтею 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, що затверджена наказом Служби зовнішньої розвідки України від 14.08.2018 за №300, зареєстрованої у Міністерстві юстиції України 06.09.2018 за №1018/32470, є помилковим оскільки позивач не є і не був військовослужбовцем Служби зовнішньої розвідки, він проходив військову службу у військовій частині НОМЕР_1 Сил територіальної оборони Збройних Сил України.

Також, скаржник зазначає, що рішення судді Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 19.04.2023 у справі №204/1186/23 не є рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, а є постановою по справі про адміністративне правопорушення, визначена главою 23 КУпАП, яка не входить до переліку рішень, у яких встановлені обставини мають преюдиціальне значення для вирішення адміністративної справи.

Крім протоколу про військове адміністративне правопорушення, матеріали справи містять інші докази вчинення ОСОБА_1 появи у стані алкогольного сп`яніння на території військової частини. Такими наявними в матеріалах адміністративної справи доказами є: рапорт старшого лейтенанта ОСОБА_2 від 24.12.2022, вх. № 4143 від 25.12.2022; рапорт старшого солдата ОСОБА_3 від 24.12.2022, до вх. № 4143 від 25.12.2022; дані протоколу про військове адміністративне правопорушення ДНПК-2 №1321 від 24.12.2021 із відомостями про стан ОСОБА_1 на момент проведення огляду; акт огляду на стан алкогольного сп`яніння із відомостями про стан ОСОБА_1 на момент проведення огляду; рапорт старшого лейтенанта ОСОБА_2 від 25.12.2022 про бесіду із ОСОБА_1 після його протвереження.

Щодо накладення дисциплінарного стягнення, то відповідно до статей 5 і 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України командир частини відповідає за стан військової дисципліни у частині. Командир, який не забезпечив додержання військової дисципліни та не забезпечив її відновлення, несе відповідальність за бездіяльність військової влади. Під час накладення дисциплінарного стягнення командир врахував характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередню поведінку військовослужбовця. Відповідно до вказівок командування Збройних Сил України жоден акт порушення абзацу сьомого статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України не повинен залишитися без дисциплінарного реагування командирів із позбавленням військовослужбовця, який допустив таке порушення, премії та додаткової винагороди. Тому командир військової частини зобов`язаний був накласти на військовослужбовця дисциплінарне стягнення за появу в розташуванні частини у стані алкогольного сп`яніння.

Щодо позбавлення позивача щомісячної премії відповідно до його особистого внеску в загальні результати служби, то дія командира військової частини є обов`язковою відповідно до абзацу третього пункту 5 розділу XVI Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України 07.06.2018 № 260, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.06.2018 за № 745/32197. і реалізовується командуванням за сам факт вживання алкогольних напоїв на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибуття на службу в нетверезому стані, що є порушенням військової дисципліни, передбаченим абзацом сьомим статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, - за місяць, у якому здійснено таке порушення. Зазначена норма не передбачає дискреційних повноважень командування щодо виплати щомісячної премії і не передбачає залежності позбавлення премії від складання чи не складання щодо порушника військової дисципліни протоколу про адміністративне правопорушення, та від притягнення чи не притягнення порушника військової дисципліни до адміністративної відповідальності.

Щодо позбавлення позивача за грудень 2022 року додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168, то дія командира військової частини є обов`язковою відповідно до керівних документів Міністерства оборони України. Так, по 31 січня 2023 року цей обов`язок визначався підпунктом 9.8 пункту 9 окремого доручення Міністра оборони України від 23.06.2022 № 912/з/29 (копія окремого доручення наявна в матеріалах адміністративної справи), а із 01.02.2023 - абзацом п`ятим пункту 14 розділу XXXIV Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України 07.06.2018 № 260 (у редакції наказу Міністерства оборони України від 25.01.2023 № 44), і реалізовувався командуванням за сам факт вживання алкогольних напоїв на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибутгя на службу та/або виконання обов`язків військової служби в нетверезому стані і реалізовується командуванням за сам факт вживання алкогольних напоїв на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибуття на службу в нетверезому стані, що є порушенням військової дисципліни, передбаченим абзацом сьомим статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, - за місяць, у якому здійснено таке порушення. Зазначені норми не передбачають дискреційних повноважень командування щодо виплати додаткової винагороди і не передбачають залежності позбавлення премії від складання чи не складання щодо порушника військової дисципліни протоколу про адміністративне правопорушення, а так само від притягнення чи не притягнення порушника військової дисципліни до адміністративної відповідальності.

Від позивача надійшов відзив в якому просив скаргу залишити без задоволення, а рішення суду без змін.

В обґрунтування зазначено зокрема, що ОСОБА_1 , приймає безпосередню участь у веденні бойових дій на території Донецької області у складі НОМЕР_2 окремого батальону територіальної оборони (військова частина НОМЕР_3 ), який підпорядкований військовій частині НОМЕР_1 , тобто відповідачу.

Станом на 24 грудня 2022 року, коли відбулися зазначені у позовній заяві події, посадові особи Військової служби правопорядку у Збройних Силах України (далі - Служби правопорядку) не мали повноважень проводити огляд військовослужбовців на стан алкогольного сп`яніння. Зазначені повноваження органам Служби правопорядку було надано 27 січня 2023 року, коли набрав чинності зміни до Кодексу України про адміністративні правопорушення, Кримінального. Кодексу України та інших законодавчих актів України.

Тобто 24 грудня 2022 року огляд на стан алкогольного сп`яніння органами Служби правопорядку ЗСУ в м. Покровськ вважається недійсним, як такий, що проведений не уповноваженим на те органом. Протокол про адміністративне правопорушення за статтею 172-20 КУпАП мав складатися на підставі дійсного висновку з медичного огляду на стан алкогольного сп`яніння.

Згідно абзацу четвертого статті 266-1 КУпАП (діє з 27.01.2023 року) в разі незгоди військовослужбовця з результатами огляду на стан алкогольного сп`яніння, проведеного органами Служби правопорядку ЗСУ, цей огляд проводиться в закладах охорони здоров`я.

З результатом огляду органом Служби правопорядку ЗСУ 24 грудня 2022 року позивач не погодився, про що вчинив запис «Не згоден» та підпис на аркуші паперу в графі «Підпис тестуємого», який надрукував якийсь технічний засіб. Вимога здійснити перевірку в закладі охорони здоров`я була проігнорована. Будь-яких копій або примірників протоколу про адміністративне правопорушення, акту огляду та чеку з технічного засобу, з записом «Не згоден», в органі Служби правопорядку м. Покровськ не надали.

Позивач, на підставі вищезазначеного, вважає огляд на стан алкогольного сп`яніння проведений органом Служби правопорядку ЗСУ 24 грудня 2022р. є недійсним.

Відповідно до частини 1 статті 311 КАС України, суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Суд, заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд у межах доводів та вимог апеляційної скарги, відповідно до частини 1 статті 308 КАС України, встановив наступне.

Позивач з 18.07.2022 проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 , що підтверджується матеріалами справи та не заперечується сторонами.

Відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 18.07.2022 №69 нижче пойменованих осіб офіцерського складу, призначених на посади наказом Командувача Сил територіальної оборони Збройних сил України від 10.07.2022 №179, з 18.07.2022 зараховано до списків особового складу частини, на всі види забезпечення, на котлове забезпечення з 19.07.2022 та вважати такими, що з 18.07.2022 прийняли справи та посади, і приступили до виконання службових обов`язків за посадами з відповідними посадовими окладами. Майора ОСОБА_1 , офіцера групи розвідки штабу Військової частини НОМЕР_1 , посадовий оклад 4090,00 грн. на місяць (17 тарифний розряд), щомісячна премія в розмірі 163% від встановленого посадового окладу, вислуга років у Збройних силах України станом на 18.07.2022 становить: календарна 00 років 00 місяців 00 днів, пільгова 00 років 00 місяців 00 днів.

Відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 15.12.2022 №243 відповідно до директив Командувача Сил територіальної оборони Збройних сил України від 26.11.2022 №44-Д/ДСК, від 06.12.2022 №45-Д/ДСК та переліку змін до штату №05/193-01 Військова частина НОМЕР_1 з 15.12.2022 введено його в дію.

Нижчепойменованих військовослужбовців Військової частини НОМЕР_1 , які у зв`язку зі змінами до штату №05/193-01 увільнені від посад, за якими виконували обов`язки, допущено до тимчасового виконання обов`язків до нижчепойменованих посад, вважати такими, що з 15.12.2022 справи та посаду прийняли, та приступили до виконання службових обов`язків майора ОСОБА_1 , офіцера відділення розвідки штабу Військової частини НОМЕР_1 , посадовий оклад 4090,00 грн. на місяць (17 тарифний розряд), щомісячна премія в розмірі 163% від встановленого посадового окладу.

Відповідно до доповідної від 24.12.2022 старшого солдата ОСОБА_4 на ім`я начальника групи розвідки Військової частини НОМЕР_1 старший солдат ОСОБА_4 , старший водій розвідувальної роти Військової частини НОМЕР_1 , 24.12.2022 близько об 11 годині 20 хвилин підчас виконання обов`язків військової служби на території тимчасового розташування військової частини, виявив майора ОСОБА_1 із ознаками алкогольного сп`яніння (поведінка, що не відповідає обстановці; характерний запах алкоголю, порушена координація рухів).

Згідно із протоколом ДНПК-2 №1321 від 24.12.2022 про військове адміністративне правопорушення за частиною третьою статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, складений та підписаний офіцером ІНФОРМАЦІЯ_1 , майор ОСОБА_1 24.12.2022 перебував на території тимчасового розташування військової частини та виконував обов`язок військової служби в нетверезому стані в умовах особливого періоду в м. Покровськ, Донецької області.

24.12.2022 близько об 11:20 майор ОСОБА_1 був виявлений старшим водієм роти старшим солдатом ОСОБА_4 із ознаками алкогольного сп`яніння (поведінка, що не відповідає обстановці, характерний запах алкоголю з порожнини рота) під час виконання обов`язків військової служби на території тимчасового розташування військової частини, у зв`язку із чим, уповноваженим було прийнято рішення направити майора ОСОБА_1 на огляд до підрозділу Військової служби правопорядку військової комендатури м. Покровськ з метою встановлення стану (ступеню) алкогольного сп`яніння.

Перебування в стані алкогольного сп`яніння підтверджується: тестом на алкоголь №2186 від 24.12.2022 року (2.23 %) та поясненнями ОСОБА_1 .

Факт вчиненого правопорушення підтверджують свідки: ОСОБА_4 та ОСОБА_5 .

У результаті проведеного огляду на стан сп`яніння встановлена гостра інтоксикація внаслідок вживання алкоголю (алкогольне сп`яніння, тестом на алкоголь №2186 від 24.12.2022 року (2.23 %), у зв`язку із чим ОСОБА_1 вчинив правопорушення, передбачене частиною третьою статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Згідно з актом огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу, за допомогою аналізатору вмісту парів алкоголю Алконт-М №00244-15, огляд на стан сп`яніння ОСОБА_1 був проведений 24.12.2022 посадовою особою офіцером служби правопорядку м. Покровськ. За результатами огляду на стан сп`яніння встановлено проба позитивна 2.23 %.

Відповідно до рапорта від 24.12.2022 (вх.№1143 від 25.12.2022) начальника розвідки начальника групи розвідки Військової частини НОМЕР_1 на ім`я командира Військової частини НОМЕР_1 доповідає, що 24.12.2022 об 11 годині 20 хвилин офіцер групи розвідки штабу Військової частини НОМЕР_1 майор ОСОБА_1 перебував на території розташування Військової частини НОМЕР_1 з ознаками алкогольного сп`яніння.

О 12 годині 00 хвилин цього ж дня майор ОСОБА_1 був доправлений до Військової комендатури м. Покровська, де був перевірений на стан алкогольного сп`яніння.

Тестом на алкоголь від 24.12.2022 №2186 з використанням спеціального технічного засобу АЛКОНТ-М №00244, проведеним Військовою комендатурою м. Покровська 24.12.2022, зафіксована позитивна проба алкоголю в крові майора ОСОБА_1 у розмірі 2,23 промілле, що свідчить про його перебування у стані алкогольного сп`яніння при виконання обов`язків військової служби.

Просив притягнути майора ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності за порушення абзацу сьомого статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних сил України з позбавленням його щомісячної премії відповідно до його особистого внеску в загальні результати служби у грудні 2022 року, а також виплати за грудень 2022 року грошової винагороди в розмірі 100000,00 грн., передбаченої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168.

Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №350 Про накладення дисциплінарного стягнення 24.12.2022 об 11 годині 20 хвилин офіцер групи розвідки Військової частини НОМЕР_1 майор ОСОБА_1 в порушення вимог абзацу сьомого статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних сил України вчинив появу військовослужбовця на території військової частини та виконання ним обов`язків військової служби у нетверезому стані.

Даний факт знайшов своє підтвердження у рапорті начальника розвідки начальника групи розвідки, протоколі ДНПК-2 №1321 від 24.12.2022 про військове адміністративне правопорушення, складеному військовою комендатурою м. Покровськ, акту огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу від 24.12.2022.

Керуючись статтями 45, 48, 55 Дисциплінарного статуту Збройних сил України, наказав:

1.) За порушення військової дисципліни, а саме за появу на території Військової частини НОМЕР_1 та виконання обов`язків військової служби у нетверезому стані, оголошено сувору догану офіцеру групи розвідки Військової частини НОМЕР_1 майору ОСОБА_1 .

Підстави: рапорт начальника розвідки начальника групи розвідки від 24.12.2022 вх.№1143, протокол ДНПК-2 №1321 від 24.12.2022, акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу від 24.12.2022.

2.) На підставі абзацу третього пункту 5 розділу ХVI Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних сил України та деяким іншим особам, затвердженим наказом Міністра оборони України від 07.06.2018 №260, позбавлено майора ОСОБА_1 щомісячної премії відповідно до особистого в загальні результати служби у грудні 2022 року, а також виплати за грудень 2022 року додаткової винагороди у розмірі 100000,00 грн., передбаченої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168.

3.) Помічнику командира військової частини з фінансово-економічної роботи начальнику фінансово-економічної служби Військової частини НОМЕР_1 не виплачувати майору ОСОБА_1 за грудень 2022 року премію та винагороду, зазначені в пункті 2 цього наказу.

4.) Контроль за виконанням наказу поклав на начальника штабу першого заступника командира військової частини.

5.) Наказ довести до особового складу Військової частини НОМЕР_1 у частині, що стосується.

Згідно з аркушем доведення до особового складу наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №350 майор ОСОБА_1 був ознайомлений із наказом під підпис 18.01.2023.

Не погоджуючись із наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №350 Про накладення дисциплінарного стягнення, позивач звернувся із даним позовом до суду.

Постановою Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 19.04.2023 у справі №204/1186/23, яке відповідно до інформації, розміщеної на вебсайті Судова влада України та в Єдиному державному реєстрі судових рішень, набрало законної сили 02.05.2023, провадження по справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною третьою статі 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, закрито на підставі пункту 1 частини першої статті 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 30.01.2023 №30 нижчепойменованих осіб звільнено від займаних посад і направлено для подальшого проходження військової служби до інших військових частин: майора ОСОБА_1 , ТВО офіцера відділення розвідки штабу Військової частини НОМЕР_1 , призначеного наказом командир Військової частини НОМЕР_4 (по особовому складу) від 04.01.2023 №3 на посаду командира стрілецького взводу стрілецької роти Військової частина НОМЕР_3 , вважати таким, що здав справи та посаду і вибув до нового місця служби. 30.01.2023 виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення, з котлового забезпечення з 31.02.2023.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та фактам, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Частиною 2 статті 19 Конституції України обумовлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII), військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

За п. 5, 6 Положення № 1115/2009, громадяни, які вступили на військову службу за контрактом або за призовом, складають Військову присягу на вірність Українському народу в порядку, визначеному Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України. Початок і закінчення проходження військової служби, строки військової служби, а також граничний вік перебування на військовій службі визначено Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу".

У відповідності до статті 11 Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» від 24 березня 1999 року № 548-XIV (далі Закон № 548), до загальних обов`язкові військовослужбовців відноситься необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки, зокрема, беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини.

Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями (стаття 16 Закону № 548).

Статтею 17 Закону визначено, що на військовослужбовців під час перебування на бойовому чергуванні, у внутрішньому і гарнізонному наряді, а також під час виконання інших завдань покладаються спеціальні обов`язки. Ці обов`язки та порядок їх виконання визначаються законами і статутами Збройних Сил України, а також іншими нормативно-правовими актами, що приймаються на основі законів і статутів Збройних Сил України.

Згідно із статтею 26 Закону, військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення чи провини несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Законом України від 24 березня 1999 року № 551-XIV затверджено Дисциплінарний статут Збройних Сил України (далі - Дисциплінарний статут ЗСУ), який визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту.

Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, Національну гвардію України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту, Державну службу спеціального зв`язку та захисту інформації України.

Пунктами 1, 2 Дисциплінарного статут ЗСУ визначено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Пунктом 5 Дисциплінарного статут ЗСУ передбачено, що стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Відповідно до ст. 6 Дисциплінарного статуту, право командира - віддавати накази і розпорядження, а обов`язок підлеглого - їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк. У разі непокори чи опору підлеглого командир зобов`язаний для відновлення порядку вжити всіх передбачених законами та військовими статутами заходів примусу аж до арешту винного й притягнення його до кримінальної відповідальності.

Відповідно до п. 45 Дисциплінарного статут ЗСУ, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення. За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за цим Статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення.

За п. 47 Дисциплінарного статуту, у разі відмови або ухилення від обов`язкового медичного огляду, а також появи на службі у стані сп`яніння усунення військовослужбовця від виконання службових обов`язків може здійснити безпосередній або прямий начальник, про що негайно доповідається в порядку підпорядкованості із зазначенням причин і обставин усунення.

За п. 84 Дисциплінарного статут ЗСУ, прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

За п. 90 Дисциплінарного статут, накладення дисциплінарного стягнення на військовослужбовця, який перебуває у стані сп`яніння, та отримання від нього пояснень проводиться після його протвереження.

Наказом Міністерства оборони України 10.10.2016 № 515 (у редакції наказу Міністерства оборони України від 21 травня 2020 року № 164) зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 02 листопада 2016 р. за № 1429/29559 відповідно до абзацу четвертого пункту 2 розділу VII Прикінцеві положення Закону України Про Військову службу правопорядку у Збройних Силах України та з метою удосконалення порядку організації та несення патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку у Збройних Силах України, підвищення ефективності виконання завдань щодо забезпечення правопорядку і військової дисципліни серед військовослужбовців затверджено Інструкцію про організацію патрульно-постової служби Військовою службою правопорядку у Збройних Силах України.

Згідно пункту 7 підрозділу 3 розділу VIII Інструкції, затриманих військовослужбовців (військовозобов`язаних) приймає оперативний черговий органу управління Служби правопорядку (посадова особа підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні), про що складає протокол про адміністративне затримання і здійснює запис до книги обліку затриманих (доставлених) осіб.

За наявності ознак алкогольного сп`яніння у затриманої особи, установлених Інструкцією про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, затвердженою наказом Міністерства внутрішніх справ України та Міністерства охорони здоров`я України від 09 листопада 2015 року № 1452/735, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 11 листопада 2015 року за № 1413/27858, уповноважена посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у присутності двох свідків пропонує затриманій особі, з метою встановлення стану алкогольного сп`яніння, пройти добровільно тест з використанням спеціальних технічних засобів в органі управління Служби правопорядку (підрозділі Служби правопорядку в гарнізоні).

Перед проведенням огляду на стан алкогольного сп`яніння уповноважена посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) інформує особу, яка підлягає огляду, про порядок застосування спеціального технічного засобу та на її вимогу надає сертифікат відповідності та свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки.

За результатами проведення огляду на стан сп`яніння посадовою особою органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) складається акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціальних технічних засобів (додаток 15), який підписується посадовою особою, яка проводила огляд, та двома свідками.

Акт огляду складається у двох примірниках, один з яких вручається порушнику, а другий підшивається до протоколу про адміністративне правопорушення.

Результати огляду, проведеного уповноваженою посадовою особою органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні), зазначаються у відповідних графах протоколів про адміністративне правопорушення та адміністративне затримання.

У разі незгоди порушника на проведення огляду уповноваженою посадовою особою органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) з використанням спеціальних технічних засобів або в разі незгоди з його результатами оперативний черговий органу управління Служби правопорядку (посадова особа підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у супроводі посадової особи, визначеної начальником органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні), організовує направлення затриманого до закладів охорони здоров`я Збройних Сил України, або закладів охорони здоров`я, які підпорядковані Раді міністрів Автономної Республіки Крим, обласним державним (військово-цивільним) адміністраціям, Київській та Севастопольській міським державним адміністраціям, для проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння.

Направлення на огляд затриманого з метою виявлення стану алкогольного чи наркотичного сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції (додаток 16), здійснюється оперативним черговим органу управління Служби правопорядку (посадовою особою підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) на підставі письмового звернення начальника органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні).

З метою забезпечення достовірності результатів огляду затриманих посадова особа Служби правопорядку забезпечує доставлення таких осіб до закладів охорони здоров`я Збройних Сил України, або закладів охорони здоров`я, які підпорядковані Раді міністрів Автономної Республіки Крим, обласним державним (військово-цивільним) адміністраціям, Київській та Севастопольській міським державним адміністраціям, протягом двох годин з моменту виявлення підстав для його проведення.

Огляд для встановлення стану сп`яніння затриманого, який вчинив адміністративне правопорушення, здійснюється в закладах охорони здоров`я, яким надано право на проведення такого огляду, лікарями, які пройшли тематичне удосконалення за відповідною програмою згідно з чинним законодавством.

За результатами огляду на стан сп`яніння та за лабораторними дослідженнями встановлюється ступінь сп`яніння, який вноситься до акта медичного огляду.

Огляд у закладі охорони здоров`я та складання висновку за результатами огляду проводиться в присутності посадової особи Служби правопорядку.

Висновок щодо результатів медичного огляду особи на стан сп`яніння складається в усіх випадках безпосередньо після огляду особи в трьох примірниках (перший примірник видається під підпис посадовій особі Служби правопорядку, яка доставила особу на огляд, другий - оглянутій особі, а третій залишається в закладі охорони здоров`я).

Після проведення огляду посадова особа Служби правопорядку доставляє затриманого до органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні).

Результати огляду на стан сп`яніння затриманого зазначаються уповноваженою посадовою особою органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні), якій надано право складати протоколи, у відповідних графах протоколів про адміністративне правопорушення та адміністративне затримання, а висновок щодо результатів медичного огляду на стан сп`яніння підшивається до протоколу про адміністративне правопорушення.

У разі відмови затриманої особи, яка вчинила адміністративне правопорушення, передбачене статтею 172-20 КУпАП, від проведення огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння в закладі охорони здоров`я уповноважена посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у присутності двох свідків складає протокол про адміністративне правопорушення, у якому зазначає ознаки сп`яніння і дії порушника щодо ухилення від огляду.

За потреби залежно від стану сп`яніння, поведінки затриманого тощо за погодженням із начальником органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) оперативний черговий органу управління Служби правопорядку (посадова особа підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) поміщає затриманого до КТЗ.

Перед поміщенням до КТЗ у службовому приміщенні проводиться особистий огляд затриманого уповноваженою на те посадовою особою, що є однієї статі з затриманим, у присутності двох понятих тієї самої статі. Про особистий огляд складається протокол або про це робиться відповідний запис у протоколі про адміністративне правопорушення чи у протоколі про адміністративне затримання.

Аналіз вказаної інструкції свідчить, що за наявності у військовослужбовця ознак алкогольного сп`яніння посадова особа органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) у присутності двох свідків пропонує особі, з метою встановлення стану алкогольного сп`яніння, пройти добровільно тест з використанням спеціальних технічних засобів в органі управління Служби правопорядку (підрозділі Служби правопорядку в гарнізоні). За результатами складається акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціальних технічних засобів.

При цьому, у разі незгоди на проведення огляду з використанням спеціальних технічних засобів або в разі незгоди з його результатами організовується направлення затриманого до закладів охорони здоров`я Збройних Сил України, або закладів охорони здоров`я, які підпорядковані Раді міністрів Автономної Республіки Крим, обласним державним (військово-цивільним) адміністраціям, Київській та Севастопольській міським державним адміністраціям, для проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння.

Матеріали справи свідчать, що підставою для застосування до позивача дисциплінарного стягнення є поява позивача у стані алкогольного сп`яніння на території військової частини.

Відповідач обґрунтовуючи вказаний висновок, посилався на наявні докази, а саме: рапорт старшого лейтенанта ОСОБА_2 від 24.12.2022, вх. № 4143 від 25.12.2022; рапорт старшого солдата ОСОБА_3 від 24.12.2022, до вх. № 4143 від 25.12.2022; протокол про військове адміністративне правопорушення ДНПК-2 №1321 від 24.12.2021 із відомостями про стан ОСОБА_1 на момент проведення огляду; акт огляду на стан алкогольного сп`яніння із відомостями про стан ОСОБА_1 на момент проведення огляду; рапорт старшого лейтенанта ОСОБА_2 від 25.12.2022 про бесіду із ОСОБА_1 після його протвереження.

Відповідно до вказаних документів огляд на стан сп`яніння ОСОБА_1 був проведений 24.12.2022 посадовою особою офіцером служби правопорядку м. Покровськ лейтенантом ОСОБА_6 за допомогою вимірювального приладу «Алконт-М2».

Матеріали справи не містять засвідчену технічну документацію (Сертифікат та свідоцтво) на зазначений вимірювальний прилад Алконт-М2 №00244-15, які витребувались судом у відповідача.

Колегія суддів зазначає, що протокол, акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу та документ проходження вимірювання приладом «Алконт-М2» не містять підпису позивача. Будь яких доказів про відмову позивача від підпису цих документів матеріали справи не містять.

Також матеріали справи не містять докази згоди позивача з проведеним оглядом на стан алкогольного сп`яніння та будь яких його пояснень з приводу скоєного порушення дисципліни.

З пояснень позивача наданих суду першої та апеляційної інстанції вбачається, що позивач не погоджувався з діями посадової особи та результатом огляду.

Колегія суддів зазначає, що з наявних в матеріалах справи документів вбачається, що позивач не погоджувався з діями посадової особи органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) та результатом проведення огляду з використанням спеціальних технічних засобів.

Отже, у даному випадку посадові особи органу управління Служби правопорядку (підрозділу Служби правопорядку в гарнізоні) зобов`язані були у супроводі посадової особи, організовути направлення позивача до закладів охорони здоров`я Збройних Сил України, або закладів охорони здоров`я, у відповідності до вимог Інструкції, для проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння, що у даному випадку вчинено не було.

Акт про відмову позивача у проведенні огляду на стан алкогольного сп`яніння у закладі охорони здоров`я відповідачем не складався, будь яких інших доказів які б свідчили про це матеріали справи не містять

Отже, вимоги пункту 7 підрозділу 3 розділу VIII Інструкції № 515 щодо направлення та доставлення затриманого до закладів охорони здоров`я щодо виявлення стану сп`яніння у разі відмови особи від проходження огляду на стан сп`яніння посадовою особою служби правопорядку не забезпечено.

Судом встановлено недотримання посадовою особою служби правопорядку повної процедури огляду на стан алкогольного сп`яніння, тому зафіксовані в акті огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу ознаки алкогольного сп`яніння є недостатнім доказом такого стану.

В основу спірного наказу покладено матеріали військової служби правопорядку: акт огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу, протокол про адміністративне правопорушення, а також письмові пояснення учасників подій та рапорти.

Оцінку акту огляду на стан алкогольного сп`яніння з використанням спеціального технічного засобу надано судом вище, оцінку протоколу про адміністративне правопорушення надано Красногвардійським районним судом м. Дніпропетровська у постанові від 19.04.2023 у справі №204/1186/23.

Так, постановою Красногвардійського районного суду м. Дніпропетровська від 19.04.2023 у справі №204/1186/23, яке відповідно до інформації, розміщеної на вебсайті Судова влада України та в Єдиному державному реєстрі судових рішень, набрало законної сили 02.05.2023, провадження по справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною третьою статі 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, закрито на підставі пункту 1 частини першої статті 247 Кодексу України про адміністративні правопорушення у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

Суд у справі №204/1186/23 дійшов до висновку, що не знайшло свого підтвердження належними, допустимими та достовірними доказами те, що ОСОБА_1 вчинено адміністративне правопорушення, передбачене частиною третьою статті 172-20 Кодексу України про адміністративні правопорушення, оскільки при складанні протоколу було порушено порядок огляду військовослужбовця на стан алкогольного сп`яніння.

Також, враховуючи відсутність належного документального підтвердження стану алкогольного сп`яніння позивача, суд дійшов висновків щодо неможливості підтвердження цього стану лише письмовими поясненнями осіб, оскільки матеріали справи не містять документального підтвердження наявності у таких осіб відповідного фаху (медичної освіти).

На підставі викладеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що наказ командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №350 Про накладення дисциплінарного стягнення є протиправним та підлягає скасуванню.

Щодо рішення суду в частині зобов`язання відповідача нарахування та виплатити позивачу щомісячну премію за грудень 2022 року відповідно до наказу Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260, та додаткову винагороду за грудень 2022 року, передбачену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168, суд зазначає наступне.

Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №350 Про накладення дисциплінарного стягнення за порушення військової дисципліни, а саме за появу на території Військової частини НОМЕР_1 та виконання обов`язків військової служби у нетверезому стані, оголошено сувору догану офіцеру групи розвідки Військової частини НОМЕР_1 майору ОСОБА_1 . На підставі абзацу третього пункту 5 розділу ХVI Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних сил України та деяким іншим особам, затвердженим наказом Міністра оборони України від 07.06.2018 №260, позбавлено майора ОСОБА_1 щомісячної премії відповідно до особистого в загальні результати служби у грудні 2022 року, а також виплати за грудень 2022 року додаткової винагороди у розмірі 100000,00 грн., передбаченої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168.

Відповідно до п. п. 1 - 3 розділу XVI Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого Наказом Міністерства оборони України від 7 червня 2018 року № 260, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 26 червня 2018 року за № 745/32197 (далі - Порядок № 260), передбачено, що командири (начальники) військових частин, військових навчальних закладів, установ та організацій Збройних Сил України мають право щомісяця здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби) відповідно до їх особистого внеску в загальні результати служби.

Розмір щомісячної премії, але не менше 10 відсотків посадового окладу, встановлює Міністр оборони України для відповідних категорій військовослужбовців виходячи з наявного фонду грошового забезпечення, передбаченого в кошторисі Міністерства оборони України, та особливостей проходження військової служби.

Виплата щомісячної премії військовослужбовцям здійснюється на підставі наказу командира військової частини, який видається до 05 числа місяця, наступного за місяцем преміювання, з урахуванням військової дисципліни, наявності дисциплінарних стягнень, показників виконання службових обов`язків.

Водночас п. 5 Порядку № 260 установлено, що військовослужбовцям щомісячні премії не виплачуються в таких випадках, зокрема: за невихід на службу (навчання) без поважних причин - за місяць, у якому здійснено таке порушення.

Передбачена п. 1 Постанови № 168 додаткова винагорода має заохочувальний характер для визначених осіб, зокрема військовослужбовців.

Згідно зі ст. 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця, зокрема, додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів;

З огляду на викладене, суд зазначає, що передбачена п. 1 Постанови № 168 додаткова винагорода спрямована на заохочення, зокрема, військовослужбовців, які виконують військовий обов`язок із додержанням військової дисципліни в умовах воєнного часу.

Колегія суддів зазначає, що іншого обгартування яке б зумовило відмову у виплаті премії та додаткової винагороди відповідачем не наведено

Таким чином, з огляду на висновки суду в цій справи щодо протиправності вищезазначеного наказу та його скасування, враховуючи відсутність з боку відповідача заперечень щодо наявності у позивача права на отримання вказаних виплат поміж визнаних судом необґрунтованими, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що вимоги позивача підлягають задоволенню і в цій частині.

За приписами пункту 1 частини першої статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвали судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Оскільки судом першої інстанції в межах доводів апеляційних скарг правильно встановлені обставини справи, судове рішення є обґрунтованим, ухваленим з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для її задоволення та скасування рішення суду першої інстанції не вбачається.

Керуючись статтями 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 327, 328, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 13 червня 2023 р. у справі № 200/486/23 - залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 13 червня 2023 р. у справі № 200/486/23 - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати прийняття та не підлягає касаційному оскарженню до Верховного Суду, крім випадків, встановлених п.2 ч.5 ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст складений та підписаний колегією суддів 21 лютого 2024 року.

Суддя-доповідач Е.Г. Казначеєв

Судді І.Д. Компанієць

А.В. Гайдар