Справа № 320/7712/24
Суддя: Кузьменко Володимир Володимирович
Дата ухвалення: 2024-02-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 320/7712/24 Суддя (судді) першої інстанції: Кочанова П.В.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 лютого 2024 року м. Київ

Колегія Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

судді-доповідача Кузьменка В.В.,

суддів: Василенка Я.М., Ганечко О.М.,

за участю секретаря Кірієнко Н.Є.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" до Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" на рішення Київського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2024 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" звернулось до Київського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу", в якому просило:

1) визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» зі встановлення вимог, викладених у п. 1.4 Додатку № 7 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» виключити дану вимогу з умов Додатку № 7 до Оголошень;

2) визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» зі встановлення вимог, викладених у п. 4 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» виключити дану вимогу з умов Додатку № 8 до Оголошень;

3) визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» зі встановлення вимог, викладених у п. 5 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» виключити дану вимогу з умов Оголошень;

4) визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» зі встановлення вимог, викладених у п. 6 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» виключити дану вимогу з умов Оголошень;

5) визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» зі встановлення вимог, викладених у п. 7 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» виключити дану вимогу з умов Оголошень;

6) визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» зі встановлення вимог, викладених у пп. 15 п. 18 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» виключити дану вимогу з умов Оголошень;

7) зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» вимоги Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а, викладені в абзаці першому та другому п. 1.1 Додатку № 7 до Оголошень викласти в наступній редакції:

«Наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2000 кв.м складських та/або інших приміщень з холодильною/морозильною камерою не менше ніж 500 кв.м, як учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування»;

абзац сьомий (останній) п. 1.1 Додатку № 7 до Оголошень викласти в наступній редакції: «Учасник також підтверджує наявність холодильних/морозильних камер шляхом надання копій договорів оренди або копію балансової відомості або інвентаризаційної відомості, актів приймання-передачі інших документів, що підтверджують право користування на дату оголошення спрощеної закупівлі»;

8) зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» вимоги Оголошення за процедурою закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а, викладені в Додатку № 12 «Каталог продуктів харчування» викласти в новій редакції без зазначення показників стовпчика під назвою «Ккал за 100 гр».

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 13 лютого 2024 року адміністративний позов залишено без руху, та надано позивачу строк для усунення недоліків позовної заяви шляхом надання уточненої позовної заяви із зазначенням вірного найменування відповідача, уточненням змісту позовних вимог.

На виконання вимоги суду Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" було надано уточнену позовну заяву.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду 13 лютого 2024 року задоволено заяву позивача про залишення вимоги пункту 8 позовної заяви без розгляду. Вимогу № 8 позовної заяви у справі № 320/7712/24 за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» залишено без розгляду.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 16 лютого 2024 року апеляційну скаргу Державного підприємства Міністерства оборони України "Агенція закупівель у сфері оборони" залишено без задоволення. Ухвалу Київського окружного адміністративного суду від 13 лютого 2024 року залишено без змін.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2024 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати спірне рішення суду та задовольнити позовні вимоги.

Доводи апелянта обґрунтовані тим, що судом першої інстанції зроблено помилкові висновки про те, що замовник встановлюючи вимоги до оголошення/тендерної документації, у тому числі ті, які були предметом позову, наділений дискреційними повноваженнями, та як наслідок, встановлює зазначені вимоги на власний розсуд. Вказано, що вимоги, встановлені у Оголошеннях є дискримінаційними, та такими, що порушують його права, адже визначаючи вимоги (саме вимоги, а не критерії), яким має відповідати учасник, та якими він повинен підтвердити відповідність обраному на власний розсуд Замовником критерію, Замовник має діяти в чіткій відповідності до закону, який визначає заборону встановлення дискримінаційних вимог. Вказано, що зазначені позивачем вимоги є дискримінаційними, та штучно звужують коло потенційних учасників, що прямо суперечить п. 6 ч. 1 статті 3 Закону України «Про оборонні закупівлі», який встановлює, що принципами оборонних закупівель є запобігання корупції, зловживанням та дискримінації.

У відзиві на апеляційну скаргу Державним підприємством Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зокрема зазначено, що апелянтом жодним чином не обґрунтовано дискримінаційності зазначених кваліфікаційних критеріїв. Вказано, що апелянт обґрунтовує свою вимогу не наявністю дискримінаційних ознак, а "впливом на організацію господарської діяльності постачальника", "ускладненням формування замовлення", що є виключно господарськими питаннями діяльності постачальника. Також зауважено, що апелянт, звертаючись до суду з позовом про оскарження вимог, викладених в оголошеннях, не зазначив, в чому полягає порушення його прав та інтересів, а доводи апелянта про порушення його прав є абстрактними, ілюзорними, не містять жодного обґрунтування негативного впливу оскаржуваного рішення на конкретні, реальні індивідуально виражені права, свободи чи інтереси останнього.

Представники Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" у відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні просили відмовити у її задоволенні, посилаючись на необґрунтованість доводів скаржника та правомірність оскаржуваного рішення.

Представники позивача в судовому засіданні підтримали вимоги апеляційної скарги та просили її задовольнити.

Заслухавши суддю-доповідача, сторони, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно з ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Статтею 317 КАС України передбачено, що підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, наказом Міністерства оборони України від 02.12.2023 № 716/нм "Про уповноваження державного підприємства Міністерства оборони України "Агенція закупівель у сфері оборони" на виконання функції служби державного замовника у сфері оборони" Державне підприємство Міністерства оборони України "Агенція закупівель у сфері оборони" уповноважено на здійснення оборонних закупівель та укладення державних контрактів (договорів) на закупівлю товарів, робіт і послуг у частині доведеного переліку та обсягу закупівель товарів, робіт і послуг:

- за бюджетною підпрограмою 2101020/3 "Тилове забезпечення (окрім закупівлі пально-мастильних матеріалів)" бюджетної програми КПКВК 2101020;

- за бюджетною підпрограмою КПКВ 2101020/19 "Закупівля пально-мастильних матеріалів" бюджетної програми КПКВК 2101020.

Листом Департаменту ресурсного забезпечення Міністерства оборони України від 24.01.2024 № 220/14/331 для організації та проведення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення за напрямком тилового забезпечення для забезпечення потреб Збройних Сил України на адресу Державного підприємства Міністерства оборони України "Агенція закупівель у сфері оборони" направлено затверджені заступником Міністра оборони України зміни до Переліку та обсягів закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони Міністерства оборони України на 2024 рік, зокрема: за напрямком продовольчого забезпечення від 24.01.2024 № 489/уд.

Протоколом засідання робочої групи для розгляду тендерних пропозицій/пропозицій Державного підприємства Міністерства оборони України "Агенція закупівель у сфері оборони" від 01.02.2024 року зокрема розглянуто питання формування та затвердження оголошення про проведення спрощеної закупівлі.

Державним підприємством Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" м. Київ 2 лютого 2024 року на веб-порталі Уповноваженого органу PROZORRO було оприлюднено Оголошення про проведення спрощеної/допорогової закупівлі за предметом закупівлі: "Продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015))", за ідентифікаторами: UA-2024-02-02-014768-a; UA-2024-02-02-014728-a ; UA-2024-02-02-014723-a; UA-2024-02-02-014707-a; UA-2024-02-02-014697-a; UA-2024-02-02-014690-a; UA-2024-02-02-014675-a; UA-2024-02-02-014662-a; UA-2024-02-02-014645-a; UA-2024-02-02-014636-a; UA-2024-02-02-014792-a .

Так в п.п.1 Додатку 7 Оголошення містяться вимоги про наявність в учасника не менше 25 приміщень/складських приміщень/комплексів (далі - Об`єкти) в одному кластері (кластер - у розумінні даної спрощеної закупівлі, вважати, об`єднанні географічно близькі області України, що зазначаються в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі і в межах яких буде здійснюватись виконання умов договору за результатами процедури), що здійснюють виготовлення/реалізацію/зберігання харчових продуктів та їх запасів, а також забезпечення безперебійного виконання замовлень із сортування/складання комплектів продуктів харчування та передбачає здійснення наступних операцій:

- завантаження/вивантаження транспортних засобів;

- переміщення та розстановку палет, ящиків, мішків із подальшим відправленням по визначеним місцям Замовника;

- сортування вантажів;

- сортування продуктів харчування у відповідності до заявки і комплекту (переліку продуктів) Замовника.

Зазначені Об`єкти повинні бути облаштовані холодильними/морозильними камерами.

Учаснику у складі своєї пропозиції необхідно надати довідку у довільній формі, яка містить інформацію про наявність Об`єктів, що дають можливість виконати умови договору про закупівлю.

Крім того, учаснику необхідно надати у складі пропозиції підтвердження права користування або право власності на Об`єкти (завірену копію балансової відомості або інвентаризаційної відомості, скановані копії свідоцтва про право власності, або витяг з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності, або договір купівлі-продажу, або договір оренди, або договір суборенди). Всі зазначені договори повинні бути дійсними впродовж 2024 року.

У разі відсутності строку дії у змісті договору(-ів), учасник повинен надати оригінал листа про намір подальшої оренди/суборенди підписаний орендодавцем та учасником.

При наданні договору суборенди, додатково надається договір, що був первинним такому договору суборенди із інформацію про можливість надання користування матеріально-технічною базою у суборенду. У разі відсутності такої інформації у договорі оренди, надати лист-дозвіл від орендодавця на укладення договору суборенди.

Учасник також підтверджує наявність холодильних/морозильних камер на Об`єктах шляхом надання копій договорів оренди або копію балансової відомості або інвентаризаційної відомості, актів приймання-передачі інших документів, що підтверджують право користування на дату оголошення спрощеної закупівлі.

Пункт 1.4. Додатку 7 Оголошення містить вимогу, що не менше половини заявлених Об`єктів повинні експлуатуватись та виконувати функції з виготовлення/реалізації/зберігання харчових продуктів. Учасник має підтвердити спроможність оперувати/обробляти відповідні обсяги номенклатурних позицій продуктів харчування, що підтверджується ним шляхом надання витягу з облікової системи, який містить не менше 400 різних номенклатурних позицій продуктів харчування (за виключенням підакцизних товарів та побутової хімії) (витяг повинен містити інформацію із не менш як половини заявлених Об`єктів, з яких здійснювалось відвантаження/реалізація харчових продуктів станом на дату оголошення даної закупівлі, дату подання пропозиції та дату першого робочого дня попередніх двох місяців до дати оголошення даної закупівлі).

Пункт 4 Додатку 8 Оголошення містить вимогу про надання копії договору (-ів) /актів виконаних робіт чи наданих послуг/журналів на здійснення дезінсекційних та дератизаційних робіт/послуг на заявлених Об`єктах дійсних/здійснених у 2023 році.

У пункті 5 Додатку 8 Оголошення зазначено про надання копії актів, складених за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти на не менше ніж 50% Об`єктів заявлених учасником (згідно наказу Міністерства аграрної політики № 143-22 від 21.01.22.) за період 2019 - 2023 рік. У разі якщо Об`єкт знаходиться в користуванні учасника на умовах оренди/суборенди таке право користування має поширюватись на визначений даним пунктом період.

Пункт 6 Додатку 8 Оголошення містить вимогу про надання документального підтвердження використання касових апаратів не менш як на 50% заявлених Об`єктів, шляхом надання даних для пошуку на сайті державної податкової служби України щодо зареєстрованих реєстраторів розрахункових операцій (РРО) або програмних реєстраторів розрахункових операцій (ПРРО), а саме: податковий номер/ серія та номер паспорта; фіскальний номер РРО; найменування/ПІБ.

Відповідно до пункту 7 Додатку 8 Оголошення, з метою пошуку у Реєстрі оператора ринку харчових потужностей, що ведеться Державної службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), інформації про не менше, як 50% заявлених Учасником Об`єктів, такий учасник надає інформацію у формі витягу/інформаційного листа або іншого документа із зазначенням реєстраційного номеру потужностей, назви потужностей, назви оператора ринку та коду КАТОТТГ.

Вимогами п.п.15 пункту 18 Оголошення визначено, що замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у спрощеній процедурі закупівлі та зобов`язаний відхилити пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли: учасник несвоєчасно та/або не в повному обсязі виконав зобов`язань за раніше укладеними договорами в межах бюджетної підпрограми 2101020/3 "Тилове забезпечення (окрім закупівлі пально-мастильних матеріалів)" бюджетної програми КПКВК 2101020 за період з 01.01.2022 по 31.12.2023.

Не погоджуючись з вказаними формулюваннями вимог та вважаючи вимоги в умовах Оголошень за процедурами закупівель дискримінаційними, Товариство з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" звернулося до суду з даним адміністративним позовом.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що саме замовник наділений правом дискреції на встановлення вимог до предмета закупівлі, позаяк замовники мають дискрецію у встановленні критеріїв до учасників та предмету закупівлі згідно зі статтею 16 Закону України "Про публічні закупівлі".

Аналізуючи обставини справи, доводи апелянта та норми чинного законодавства, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції про необґрунтованість позовних вимог та відсутність правових підстав для їх задоволення, з огляду на таке.

Загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель визначає Закон України "Про оборонні закупівлі" від 17.07.2020 № 808-IX (Закон № 808-IX).

Частиною першою статті 3 Закону № 808 визначено, що оборонні закупівлі здійснюються на основі таких принципів: своєчасність та відповідність прийнятим рішенням щодо захисту національних інтересів України, забезпечення потреб безпеки і оборони; послідовність прийняття та виконання рішень щодо розроблення, закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, систематичність їх виконання; конкурентність; ефективність використання коштів, результативність; відкритість та прозорість (крім відомостей, що становлять державну таємницю і розголошення яких може завдати шкоди національній безпеці); запобігання корупції, зловживанням та дискримінації; цілісність, узгодженість, системність планування та фінансування оборонних закупівель, урахування пріоритетів і обмежень, встановлених державними програмами у сферах національної безпеки і оборони.

Відповідно до частин першої, четвертої та шостої статті 16 Закону №808 придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких закупівель: 1) закрита закупівля: переговори; поетапні переговори; 2) торги з обмеженою участю; 3) спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом I, статтею 23 розділу II і розділом III цього Закону.

Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом IV цього Закону.

Відповідно до частини першої статті 22 Закону № 808 державний замовник вимагає від учасників закупівель, визначених пунктами 2, 3 частини першої статті 16 цього Закону, подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність одному або декільком кваліфікаційним критеріям, визначеним статтею 16 Закону України "Про публічні закупівлі".

Згідно зі статтею 24 Закону №808 спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель - це процедура, що застосовується державним замовником під час дії особливого періоду в Україні або у період введення надзвичайного стану, або у період проведення антитерористичної операції, або у період здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у разі якщо відомості про закупівлю товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони не становлять державної таємниці.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються у порядку, передбаченому для проведення відкритих торгів Законом України "Про публічні закупівлі", з урахуванням особливостей, встановлених статтею 23 та розділами I, III цього Закону.

Відповідно до частини першої-третьої статті 25 Закону №808 у разі прийняття державним замовником рішення про проведення спрощених торгів із застосуванням електронної системи закупівель відбір учасників здійснюється у порядку, визначеному цим Законом.

Оголошення про проведення відбору розміщується державним замовником в електронній системі закупівель протягом одного робочого дня після прийняття рішення про закупівлю.

Період для подання цінових пропозицій визначається державним замовником та не може становити менше шести робочих днів з дати розміщення оголошення про проведення відбору на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель.

В оголошенні про проведення відбору обов`язково зазначаються:

1) найменування державного замовника, його код ЄДРПОУ, юридична та фактична адреса, електронна адреса;

2) найменування предмета закупівлі, код відповідно до державного класифікатора, що діє на день проведення закупівлі;

3) технічні, якісні та кількісні характеристики і вимоги до предмета закупівлі з урахуванням вимог пункту 3 частини другої статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі";

4) очікувана вартість предмета закупівлі із зазначенням інформації про включення до очікуваної вартості податку на додану вартість;

5) кількість товару та місце його поставки, місце, в якому мають бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяг, строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

6) дата і час закінчення періоду подання цінових пропозицій;

7) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у відсотках або грошових одиницях (не менше 1 відсотка очікуваної вартості товару, роботи, послуги) та формула, що буде застосовуватися при проведенні електронного аукціону для визначення показників інших критеріїв оцінки (у разі їх обрання державним замовником);

8) перелік критеріїв та методика оцінки цінової пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв;

9) розмір, строк, вид та умови повернення чи неповернення забезпечення цінової пропозиції (у разі якщо державний замовник вимагає його надання);

10) розмір, строк, вид та умови надання, умови повернення чи неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (у разі якщо державний замовник вимагає його надання);

11) прізвище, ім`я та по батькові, посада однієї чи кількох посадових осіб державного замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками відбору;

12) один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відбору відповідно до статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" та до частини другої статті 22 цього Закону (за наявності), вимоги, встановлені статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі", та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників відбору визначеним критеріям і вимогам згідно із законодавством;

13) у разі закупівлі робіт - інформація відповідно до вимог пункту 17 частини другої статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі";

14) необхідність надання одиниці товару (на вимогу державного замовника);

15) інша необхідна інформація залежно від предмета закупівлі.

Згідно з частинами четвертою та п`ятою статті 25 Закону № 808 одночасно з розміщенням оголошення про проведення відбору державний замовник також оприлюднює проект договору про закупівлю.

Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі і кваліфікаційні критерії до учасників відбору не можуть містити дискримінаційних умов та зменшувати рівень конкуренції.

Відповідно до приписів частин першої-третьої статті 30 Закону № 808 особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються на основі принципів, визначених статтею 3 цього Закону.

Оборонні закупівлі (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) під час дії правового режиму воєнного стану здійснюються з дотриманням, зокрема, таких вимог:

1) державні замовники протягом одного робочого дня до дати розміщення оголошення про закупівлю надсилають таке оголошення для оприлюднення адміністратором електронної системи закупівель на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель та/або в електронній системі закупівель.

Перелік інформації, яка включається до оголошення, визначається Кабінетом Міністрів України.

11 листопада 2022 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 1275 "Деякі питання здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану", пунктом 1 якої затверджено: особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану (далі - Особливості); Порядок визначення предмета закупівлі під час здійснення закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та послуг з організації харчування для особового складу Збройних Сил.

Згідно з пунктом 1 Особливостей ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення оборонних закупівель (далі - закупівлі) для державних замовників у сфері оборони, служб державного замовника, а також військових частин, організацій (установ, закладів), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів), (далі - державні замовники) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану.

Пунктом 8 Особливостей встановлено, що під час здійснення закупівель товарів, робіт і послуг (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) державний замовник готує оголошення про закупівлю, в якому зазначається інформація згідно з додатком 2, та надсилає його для оприлюднення відповідно до пункту 1 частини третьої статті 30 Закону України "Про оборонні закупівлі".

Додатком до Особливостей визначена Інформація, яка включається до оголошення про закупівлю:

1. Найменування та код згідно з ЄДРПОУ державного замовника, його категорія.

2. Назва предмета закупівлі із зазначенням коду згідно з Єдиним закупівельним словником та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності).

3. Технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі.

4. Орієнтовні кількість та місце поставки товарів або обсяг та місце виконання робіт чи надання послуг (місце поставки товарів, надання послуг чи виконання робіт може зазначатись як населений пункт або район чи область).

5. Умови поставки товарів, надання послуг чи виконання робіт (зокрема строк, протягом якого необхідно отримати товари, виконати роботи чи отримати послуги).

6. Умови оплати.

7. Прізвище, власне ім`я та по батькові (за наявності), посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб державного замовника, уповноважених здійснювати зв`язок щодо оприлюдненого оголошення.

8. Інша інформація, яку державний замовник вважає за необхідне включити.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначені Законом України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922-VIII (далі-Закон №922).

Так, відповідно до статті 1 Закону № 922 у цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні:

електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України "Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах", що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами;

замовники - суб`єкти, визначені згідно із статтею 2 цього Закону, які здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до цього Закону;

переможець спрощеної закупівлі - учасник, пропозиція якого відповідає всім умовам, що визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, вимогам до предмета закупівлі і визнана найбільш економічно вигідною та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю;

предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку;

пропозиція учасника спрощеної закупівлі (далі - пропозиція) - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник подає замовнику відповідно до оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимог до предмета закупівлі;

публічна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом;

спрощена закупівля - придбання замовником товарів, робіт і послуг, вартість яких дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень та є меншою за вартість, що встановлена у пунктах 1 і 2 частини першої статті 3 цього Закону;

тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель;

тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації;

учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об`єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Згідно з частинами першою-другою статті 3 Закону № 922 цей Закон застосовується:

1) до замовників, визначених пунктами 1-3 частини першої статті 2 цього Закону, за умови що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, а робіт - 1,5 мільйона гривень;

2) до замовників, визначених пунктом 4 частини першої статті 2 цього Закону, за умови що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 1 мільйон гривень, а робіт - 5 мільйонів гривень;

3) до замовників, визначених частиною першою статті 2 цього Закону, які здійснюють спрощені закупівлі відповідно до цього Закону та/або укладають договори без використання електронної системи закупівель відповідно до частин другої, третьої і сьомої цієї статті.

Замовники здійснюють спрощені закупівлі шляхом використання електронної системи закупівель у порядку, передбаченому цим Законом.

Частиною дев`ятою статті 3 Закону № 922 встановлено, що особливості здійснення закупівель, визначених цим Законом, для гарантованого забезпечення потреб оборони (крім товарів, робіт і послуг, що підлягають закупівлі відповідно до угод у порядку, визначеному пунктом 6 частини п`ятої цієї статті) Міністерством оборони України та його розвідувальним органом, Міністерством внутрішніх справ України, Службою безпеки України, Національною гвардією України, Національною поліцією України, Державною прикордонною службою України, Службою зовнішньої розвідки України, Державною службою спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державною спеціальною службою транспорту, Державною службою України з надзвичайних ситуацій, Управлінням державної охорони України та іншими військовими формуваннями та/або частинами в особливий період, у період проведення операції об`єднаних сил, антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану встановлюються окремим законом.

Частиною першою та другою статті 24 Закону № 808 визначено, що спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель - це процедура, що застосовується державним замовником під час дії особливого періоду в Україні або у період введення надзвичайного стану, або у період проведення антитерористичної операції, або у період здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у разі якщо відомості про закупівлю товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони не становлять державної таємниці.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються у порядку, передбаченому для проведення відкритих торгів Законом України "Про публічні закупівлі", з урахуванням особливостей, встановлених статтею 23 та розділами I, цього Закону.

З наведеного вбачається, що Закон № 808 визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель, а Закон № 922 установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Пунктом 2 частини першої статті 10 Закону № 922 передбачено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: оголошення про проведення спрощеної закупівлі та проект договору про закупівлю - не пізніше ніж за шість робочих днів до кінцевого строку подання пропозицій.

Статтею 14 Закону № 922 визначено умови здійснення спрощених закупівель.

Так, відповідно до частини першої статті 14 Закону № 922 спрощена закупівля проводиться замовником із застосуванням електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону.

Згідно з частиною другою статті 14 Закону № 922 спрощена закупівля складається з таких послідовних етапів:

1) оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі;

2) уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі;

3) подання пропозицій учасниками;

4) проведення електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону;

5) розгляд на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, пропозиції учасника;

6) визначення переможця спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю;

7) розміщення звіту про результати проведення закупівлі відповідно до статті 19 цього Закону.

Частиною третьою статті 14 Закону № 922 встановлено, що в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, що оприлюднюється замовником відповідно до статті 10 цього Закону, обов`язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) інформація про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі;

4) кількість та місце поставки товарів або обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;

5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

6) умови оплати;

7) очікувана вартість предмета закупівлі;

8) період уточнення інформації про закупівлю (не менше трьох робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі в електронній системі закупівель);

9) кінцевий строк подання пропозицій (строк для подання пропозицій не може бути менше ніж два робочі дні з дня закінчення періоду уточнення інформації про закупівлю);

10) перелік критеріїв та методика оцінки пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв;

11) розмір та умови надання забезпечення пропозицій учасників (якщо замовник вимагає його надати);

12) розмір та умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);

13) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону в межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків або в грошових одиницях очікуваної вартості закупівлі.

В оголошенні про проведення спрощеної закупівлі може зазначатися інша інформація.

Вимоги до предмета закупівлі, визначені замовником, можуть зазначатися шляхом завантаження окремих файлів до оголошення про проведення спрощеної закупівлі або в електронній формі з окремими полями в електронній системі закупівель.

У вимогах до предмета закупівлі, що містять посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, замовник може вказати, які аналоги та/або еквіваленти приймаються у пропозиціях учасників (частина четверта статті 14 Закону № 922).

Частиною першою статті 5 Закону № 922 визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до частини п`ятої статті 14 Закону № 922 оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Згідно з частиною шостою статті 14 Закону № 922 замовником визначаються вимоги щодо надання забезпечення пропозиції відповідно до статті 25 цього Закону та забезпечення виконання договору про закупівлю відповідно до статті 27 цього Закону.

Положення ст. 28 Закону № 922-VIII визначають, що оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, та шляхом застосування електронного аукціону.

З наведеної статті 22 Закону № 922-VIII вбачається, що замовник має право сам складати тендерну документацію, і в процесі торгів, визначати відповідність поданої учасниками тендерної документації.

Замовник наділений правом самостійно визначати у тендерній документації один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників процедури закупівлі і не обмежений у можливості встановлювати інші вимоги, які спрямовані на забезпечення отримання послуги, яка є предметом закупівлі.

Поряд з цим, при розгляді апеляційної скарги колегія суддів зазначає, що приписами ст. 2 КАС України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Предметом оскарження в межах спірних правовідносин є вимоги, викладені в умовах Оголошень за процедурами закупівель, оголошених Державним підприємством Міністерства оборони України «Агенція закупівель у сфері оборони» на закупівлю за предметом: «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за вищевказаними ідентифікаторами, які на переконання позивача, є дискримінаційними.

Саме такі підстави позову визначені Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ", що спростовує доводи відповідача стосовно того, що апелянт обґрунтовує свою вимогу не наявністю дискримінаційних ознак, а впливом на організацію господарської діяльності постачальника, що є виключно господарськими питаннями діяльності постачальника, адже позивачем наведено які саме вимоги ставлять потенційних учасників закупівель в нерівне становище.

Оцінюючи зазначені доводи, суд апеляційної інстанції зазначає таке

Відповідно до п. 1.1. Додатку № 7 до Оголошення, учасник має підтвердити наявність від 15 до 25 приміщень/складських приміщень/комплексів (далі - Об`єкти) в одному кластері (кластер - у розумінні даної спрощеної закупівлі, вважати, об`єднанні географічно близькі області України, що зазначаються в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі і в межах яких буде здійснюватись виконання умов договору за результатами процедури), що здійснюють виготовлення/реалізацію/ зберігання харчових продуктів та їх запасів, а також забезпечення безперебійного виконання замовлень із сортування/складання комплектів продуктів харчування та передбачає здійснення наступних операцій: завантаження/вивантаження транспортних засобів; переміщення та розстановку палет, ящиків, мішків із подальшим відправленням по визначеним місцям Замовника; сортування вантажів; сортування продуктів харчування у відповідності до заявки і комплекту (переліку продуктів) Замовника.

Зазначені Об`єкти повинні бути облаштовані холодильними/морозильними камерами.

Щодо розташування всіх приміщень в одному кластері згідно регіонів, які зазначені в оголошенні про проведення закупівлі, то виходячи із змісту Оголошення кластером вважаються регіони, які визначені в Оголошенні, та в подальшому, які будуть обслуговуватись постачальником за місцем розташування військових частин відповідно до укладених державних контрактів.

Тобто, в оголошені йдеться про те, що постачання продуктів відбуватиметься саме в цій області, оскільки перелік військових частин, закріплений за цими регіонами має адреси зареєстровані саме в цих регіонах.

Однак, враховуючи специфіку виконання таких контрактів, можливо констатувати, що фактичні адреси військових частин, до яких буде здійснюватися доставка продуктів може не співпадати з юридичною адресою, оскільки військові частини мають декілька підрозділів, які розташовуються в різних регіонах; військові частини можуть бути передислоковані для виконання бойових завдань до інших регіонів; за однією військовою частиною може бути закріплена інша, яка має інше місце розташування.

Враховуючи такі обставини, вимога оголошення щодо розташування певної кількості складів саме у відповідному кластері, викликає сумніви у доцільності з точки зору ефективності забезпечення продуктами харчування, оскільки концентрація складів у певному кластері не означає наближеність цих складів до фактичних точок постачання, та обмежує можливості постачальника щодо організації та планування розташування складів та визначення найбільш доцільної логістики у межах фактичних точок поставки.

Щодо вимоги Замовника про наявність складських приміщень в кількісному виразі, а не в розрізі квадратури, то в Оголошенні зазначено вимогу про наявність необхідної кількості приміщень, без зазначення загальної квадратури, що також викликає сумніви у доцільності, адже кількість складів не є тотожною фактичній місткості таких складів в загальному, а загальна площа приміщень може не відповідати потребам із зберігання продуктів харчування в обсязі контракту.

Колегія суддів погоджується, що вимога щодо наявності приміщень сформована Замовником в кількісному виразі призведе до дискримінації учасників, які мають великі площі приміщень/складських приміщень/ комплексів, та не зможуть відповідати кваліфікаційним критеріям.

Щодо вимоги замовника, що зазначені об`єкти повинні бути облаштовані холодильними/морозильнимикамерами.

Апелянтом вказано, що для різних видів продукції передбачено різні умови зберігання, що викликає необхідність у постачальників мати «сухі» склади, холодильні камери та морозильні камери, що за інженерними вимогами є різними приміщеннями.

Відповідно до ДБН «Споруди холодильників» № В.2.2.-42:2021, визначено термін холодильник: «Будівля або частина будівлі зі штучним охолодженням повітря до температури нижче +12° С у приміщеннях, призначених для обробки, охолодження, заморожування і зберігання продуктів».

В той же час, відповідно до п. 3.5. даного ДБН, холодильна камера це приміщення блоку зберігання, призначена для зберігання продукції при температурі +5 і нижче.

Тобто, холодильний комплекс де здійснюється виробництво, постачання та розподілення холоду - кондиційованого/охолодженого повітря є холодильною камерою в розумінні ДБН «Холодильник і споруди» № В.2.2.-42:2021, відповідно до якого холодильна камера визначена як приміщення для зберігання продукції при температурі нижче +5.

Тож, холодильні/морозильні камери - це є окремо визначені приміщення з певним температурним режимом.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про обгрунтованість тверджень апелянта в частині того, що підтвердження холодильних та морозильних камер є обов`язковим кваліфікаційним критерієм, але доцільно його формулювати шляхом зазначення того, що Учасник має підтвердити наявність не менш як 500 квадратних метрів приміщень з холодильними/морозильними камерами для зберігання продуктів харчування».

Також, відповідно до даної умови від учасників вимагається потужність в тому числі з виготовлення продукції, проте, виготовлення продукції не є ані предметом закупвілі, ані предметом державного контракту.

Відтак, можливо усунути зазначені дискримінаційні вимоги Оголошення в цій частині шляхом внесення змін до абзацу першого та другого п.1.1. Додатку № 7 до Оголошення в редакції: «Наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2 000 кв.м. складських та/або інших приміщень з холодильною/ морозильною камерою не менше ніж 500 кв.м, які учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування», та виклавши абзац сьомий (останній) п. 1.1. Додатку № 7 до Оголошення в такій редакції: «Учасник також підтверджує наявність холодильних/морозильних камер шляхом надання копій договорів оренди або копію балансової відомості або інвентаризаційної відомості, актів приймання-передачі інших документів, що підтверджують право користування на дату оголошення спрощеної закупівлі».

Щодо дискримінаційних вимог, викладених в п. 1.4. Додатку № 7 до Оголошення.

Відповідно до п.1.4. Додатку № 7 до Оголошення, не менше половини заявлених Об`єктів повинні експлуатуватись та виконувати функції з виготовлення/реалізації/ зберігання харчових продуктів. Учасник має підтвердити спроможність оперувати/ обробляти відповідні обсяги номенклатурних позицій продуктів харчування, що підтверджується ним шляхом надання витягу з облікової системи, який містить не менше 400 різних номенклатурних позицій продуктів харчування (за виключенням підакцизних товарів та побутової хімії) (витяг повинен містити інформацію із не менш як половини заявлених Об`єктів, з яких здійснювалось відвантаження/реалізація харчових продуктів станом на дату оголошення даної закупівлі, дату подання пропозиції та дату першого робочого дня попередніх двох місяців до дати оголошення даної закупівлі).

Виходячи із змісту вимоги, Замовник вимагає підтвердити, що в минулому, з як мінімум, половини заявлених Об`єктів здійснювалось відвантаження 400 номенклатурних позицій в період за два місяці до Оголошення.

Колегія суддів вважає дискримінаційною таку вимогу, адже таким шляхом зменшується кількість потенційних учасників закупівлі, а Замовник вимагає підтвердження використання складів/приміщень за два місяці до публікації Оголошення, відтак укладання учасником договорів оренди/суборенди приміщень після публікації Оголошення суперечитиме вимогам Замовника, хоча прямо ані законом, ані умовами Оголошення таке право учасників не обмежено.

Спроможність Учасника оперувати/обробляти відповідні обсяги номенклатурних позицій продуктів харчування не є матеріально-технічною базою та не відповідає жодному з кваліфікаційних критеріїв визначених ч. 2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Отже, спроможність Учасника оперувати/обробляти відповідні обсяги номенклатурних позицій продуктів харчування не є матеріально-технічною базою та не відповідає жодному з кваліфікаційних критеріїв визначених ч. 2 ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі».

На законодавчому рівні не визначено такого терміну, як «облікова система», відтак виконання даної вимоги може бути розтлумачено на розсуд та в інтересах замовника щодо кожного учасника по різному. Аналогічно, витяг з облікової системи жодним чином не підтверджує досвід успішного виконання аналогічного договору постачання продуктів харчування.

Відтак, згадана вимога передбачена в п. 1.4. Додатку № 7 до Оголошення не має належного обґрунтування та суттєво звужує коло осіб, які можуть брати участь в процедурі закупівлі.

Щодо вимог до Учасників передбачених Додатком 8 до Оголошення «Вимоги до учасника та перелік документів, що надаються учасником у складі пропозиції», то п. 4 Додатку № 8 до Оголошення фактично обмежує учасників у праві оренди нових складських приміщень, що виключатиме можливість надання таких журналів. Крім того, вказана вимога не є раціональною з точки зору підтвердження можливості постачальника якісно виконувати майбутній контракт, оскільки дезінфекція приміщень для зберігання продуктів харчування проводиться безпосередньо перед відвантаженням продуктів на склад, а тому надання документів зазначених у даному розділі ніяким чином не підтверджуватиме можливості постачальника, а лише звужуватиме коло учасників, що негативно позначиться на результатах торгів.

Щодо вимоги передбаченої п. 5 Додатку № 8 до Оголошення, то Замовник вимагає учасника в складі пропозиції надати копії актів, складених за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти на не менше ніж половину Об`єктів заявлених учасником (згідно наказу Міністерства аграрної політики № 143-22 від 21.01.22.) за період 2019 - 2023 рік. У разі якщо Об`єкт знаходиться в користуванні учасника на умовах оренди/ суборенди таке право користування має поширюватись на визначений даним пунктом період.

Відповідно до Постанови КМУ від 13.03.2022 № 303 «Про припинення заходів державного нагляду (контролю) і державного ринкового нагляду в умовах воєнного стану», припинено проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю) на період воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24.02.2022 № 64 «Про введення воєнного стану в Україні».

Таким чином, з лютого 2022 року проведення таких перевірок знаходиться під мораторієм а відтак і актів за результатами таких перевірок учасники ринку харчових продуктів надати не зможуть взагалі.

Фактично замовник вимагає аби учасник протягом 2019-2023 років, тобто понад 4 роки використовував більш ніж 13 складів (половина з 25 складів) для здійснення власної господарської діяльності, що ставить можливих учасників закупівлі в нерівне становище, адже істотно зменшується кількість потенційних учасників закупівлі. Постачальник, який має достатню кількість ресурсів, однак не володіє необхідною кількістю приміщень/ складів не зможе відповідати умов Замовника у разі оренди/суборенди приміщення після публікації Оголошення.

Відповідно до пп. 11 ст. 26 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/ пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).

Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

Разом з цим, Наказ Міністерства аграрної політики № 143-22 від 21.01.22 втратив чинність 01.01.2024.

Таким чином, сформована вимога Оголошення про надання складених за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, є дискримінаційною.

Щодо вимоги передбаченої п. 6 Додатку № 8 до Оголошення, то Замовник вимагає надати, документальне підтвердження використання касових апаратів не менш як на 50% заявлених Об`єктів, шляхом надання даних для пошуку на сайті державної податкової служби України щодо зареєстрованих реєстраторів розрахункових операцій (РРО) або програмних реєстраторів розрахункових операцій (ПРРО), а саме: податковий номер/ серія та номер паспорта; фіскальний номер РРО; найменування/ПІБ.

Фактично Замовник вимагає від потенційних учасників закупівлі наявність касових апаратів на більш ніж 8/13 складах (половина з 15/25 складів).

Предметом державних контрактів є постачання продуктів харчування до військових частин Міністерства Оборони України, сторонами, яких є Державне підприємство Міністерства оборони України та юридичні особи та/або фізичні особи підприємці (переможці процедури).

Відповідно до п. 3.1. Державного контракту (Додаток № 1) розрахунки за товар здійснюються в безготівковій формі, шляхом перерахування замовником коштів на поточний банківський рахунок постачальника.

Діяльність між юридичними особами не передбачає використання касових апаратів.

Така вимога істотно зменшує кількість потенційних учасників закупівлі до магазинів оптової/роздрібної торгівлі, які фактично реалізовують продукти харчування. Наявність касових апаратів для виробників або оптових постачальників продуктів харчування не є обов`язковим.

До того ж умовами проектами Державного контракту про Закупівлю не передбачено реалізацію предмету закупівлі у роздріб через касові апарати та як наслідок видачу фіскальний чеку або іншого розрахункового документа. Розрахунки між Замовником та Постачальником здійснюються у безготівковій формі.

Відтак, наявність касових апаратів в учасника закупівлі жодним чином не пов`язано з виконанням умов Договору. Така вимога фактично визначає конкретних постачальників - магазинів оптової/роздрібної торгівлі, як потенційних учасників закупівлі, що як вже зазначалось підтверджується офіційною публікацією на сторінці Міністерства оборони України.

Таким чином, зазначена вимога також звужує коло учасників закупівлі та є дискримінаційною.

Щодо вимоги, викладеної в п. 7 Додатку № 8 до Оголошення, то відповідно до п. 7 Додатку № 8 до Оголошення, з метою пошуку у Реєстрі оператора ринку харчових потужностей, що ведеться Державної службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), інформації про не менше, як 50% заявлених Учасником Об`єктів, такий учасник надає інформацію у формі витягу/інформаційного листа або іншого документа із зазначенням реєстраційного номеру потужностей, назви потужностей, назви оператора ринку та коду КАТОТТГ.

Як вже зазначалось, учасник ані на законодовчому рівні, ані умовами Оголошення не обмежений у строках укладання договорів оренди Об`єктів, тобто такі договори можуть бути укладені і на початку 2024 року (в тому числі безпосередньо перед оголошенням спрощених процедур закупівель).

Така вимога призводить до того, що звужує коло учасників до тих, які вже постачали продукти харчування до військових частин Міністерства оборони України, отже є дискримінаційною.

Щодо дискримінаційної вимоги викладеної в п.п. 15 п. 18 Оголошення, то відповідно до згаданого пункту Оголошення, Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у спрощеній закупівлі та зобов`язаний відхилити пропозицію учасника процедури закупівлі в разі коли учасник несвоєчасно та/або не в повному обсязі виконав зобов`язання за раніше укладеними договорами в межах бюджетної підпрограми 2101020/3 «Тилове забезпечення (окрім закупівлі паливно-мастильних матеріалів)» бюджетної програми КПКВК 2101020 за період з 01.01.2022 по 31.12.2023.

Така підстава для відхилення пропозиції не передбачена ані ст. 17 Закону України «Про публічні закупівлі», ані Законом України «Про оборонні закупівлі».

Під час проведення державних оборонних закупівель Замовник зобов`язаний діяти в межах та у спосіб передбачений цими законами, тому така умова Оголошення, суперечить вказаним законам та є дискримінаційною, оскільки дозволяє Замовнику з суб`єктивних підстав відхиляти тих чи інших учасників

Колегія суддів при розгляді апеляційної скарги погоджується з тим, що вказані вище вимоги до учасників є надмірними та занадто деталізованими у порівнянні з вимогами, які звичайно висуваються, про підтверджується аналізом попередніх закупівель продуктів харчування для Збройних Сил України, який зроблено позивачем та міститься в матеріалах справи.

Відповідно до положень статті 42 Господарського кодексу України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Згідно зі статтею 44 Господарського кодексу України, підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; комерційного розрахунку та власного комерційного ризику; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом; самостійного здійснення підприємцем зовнішньоекономічної діяльності, використання підприємцем належної йому частки валютної виручки на свій розсуд.

Юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов`язаннями (частина перша статті 96 Цивільного кодексу України).

Отже, учасник процедури закупівлі самостійно організовує свій робочий процес, в тому числі визначає необхідну кількість складських приміщень для виконання договору, та несе відповідальність за неналежне виконання зобов`язань, яка чітко передбачена у проекті Договору, який є додатком до даного Оголошення.

Верховний Суд у складі Касаційного адміністративного суду у справі № 640/4699/19 у постанові від 12.08.2021 вказав, що надмірно деталізована вимога є дискримінаційною. У цій справі предметом було вирішення щодо наявності чи відсутності дискримінаційних вимог, встановлених замовником, що полягали у надмірній конкретизації обсягів виконаних робіт. У цій ситуації суд став на сторону учасника процедури та зазначив про те, що замовник безпідставно встановив вимогу щодо конкретизації обсягів наданих послуг, оскільки встановлення такої вимоги автоматично відхиляє тих учасників, які не мають таких обсягів виконаних робіт, проте повністю відповідають іншим вимогам тендерної документації, що зумовлює штучне обмеження конкуренції та призводить до дискримінації.

Колегія суддів при розгляді апеляційної скарги вказує на імперативні приписи ч. 5 ст. 242 КАС України, якими передбачено, що при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Відповідачем в доводах відзиву на апеляційну скаргу жодним чином не обґрунтовано наявність підстав для відступу від вищевказаної правової позиції Верховного Суду.

Колегія суддів відхиляє твердження Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" про відсутність порушеного права Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" в межах спірних правовідносин, позаяк з матеріалів справи вбачається, що позивач неодноразово брав участь в процедурах закупівлі, а спірні вимоги Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за вищевказаними ідентифікаторами, стосуються необмеженого кола осіб, які братимуть участь в процедурах закупівлі, а відтак позивач має право на звернення із даними вимогами до суду.

Стосовно тверджень представників Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" про те, що звернення позивача до суду з таким позовом та задоволення позовних вимог матиме наслідком зрив закупівель харчування в Збройні Сили України, то суд апеляційної інстанції критично оцінює такі, позаяк предметом даного спору є саме вимоги до учасників процедур закупівель, які містять дискримінаційні пункти, а не самі процедури закупівлі та їх результати.

Також не приймаються судом апеляційної інстанції посилання апелянта на рішення Київського окружного адміністративного суду по справі 320/7981/24 від 17.02.2024, як на таке, яке містить преюдиційні висновки, з таких підстав.

Згідно з ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Водночас в межах даної справи розглядаються вимоги, які пов`язані із критеріями, викладеними в Оголошеннях про проведення процедур закупівлі, а не обставини стосовно Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу".

Водночас, частиною 7 ст. 78 КАС України передбачено, що правова оцінка, надана судом певному факту при розгляді іншої справи, не є обов`язковою для суду.

Перевіривши мотивування судового рішення та доводи апеляційної скарги, відповідно до вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод щодо справедливого судового розгляду, врахувавши ст. 6 КАС України, відповідно до якої суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини, судова колегія вважає, що суд першої інстанції дійшов необґрунтованого висновку за наслідками розгляду даної справи, а позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Згідно з п. 41 висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п.58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Водночас, суд враховує, що відповідно до вимог п. 10 ч. 2 ст. 245 КАС України, у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів, відтак, колегія суддів вважає за доцільне, задовольняючи позов, викласти зміст резолютивної частини постанови, з урахуванням специфіки спірних правовідносин, кількості позовних вимог та скорочених строків розгляду даної категорії справ, відповідно до ч. 2 ст. 245 КАС України, таким чином:

- визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 1.4 Додатку № 7 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Додатку № 7 до Оголошень.

- визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 4 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Додатку № 8 до Оголошень.

- визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 5 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

- визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 6 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

- визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 7 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

- визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у пп. 15 п. 18 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

- зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" вимоги Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а, викладені в абзаці першому та другому п. 1.1 Додатку № 7 до Оголошень викласти в наступній редакції:

«Наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2000 кв.м складських та/або інших приміщень з холодильною/морозильною камерою не менше ніж 500 кв.м, як учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування»;

абзац сьомий (останній) п. 1.1 Додатку № 7 до Оголошень викласти в наступній редакції: «Учасник також підтверджує наявність холодильних/морозильних камер шляхом надання копій договорів оренди або копію балансової відомості або інвентаризаційної відомості, актів приймання-передачі інших документів, що підтверджують право користування на дату оголошення спрощеної закупівлі».

Стосовно розподілу судових витрат, колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Згідно з ч. 6 ст. 139 КАС України якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.

Судовий збір, який підлягав сплаті за подання даного адміністративного позову становив 233 156,00 грн. (77 немайнових вимог*3028,00 грн). За подання апеляційної скарги апелянтом повинно було бути сплачено судовий збір в розмірі 233 156,00 грн * 1,5, тобто 349 734,00 грн. Враховуючи те, що суд апеляційної інстанції дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог, то на користь Товариства слід стягнути судові витрати, пов`язані зі сплатою судового збору в суді першої та апеляційної інстанції у розмірі 582 890,00 грн.

Керуючись ст.ст. 242, 282, 308, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" на рішення Київського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2024 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" до Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії -задовольнити частково.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2024 року - скасувати та ухвалити постанову, якою позовні вимоги задовольнити частково.

Визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 1.4 Додатку № 7 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Додатку № 7 до Оголошень.

Визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 4 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Додатку № 8 до Оголошень.

Визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 5 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

Визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 6 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

Визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у п. 7 Додатку № 8 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

Визнати протиправними дії Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" зі встановлення вимог, викладених у пп. 15 п. 18 Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а та зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" виключити дану вимогу з умов Оголошень.

Зобов`язати Державне підприємство Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" вимоги Оголошень про проведення процедур закупівлі з предметом «Продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та- військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік (Продукти харчування та сушені продукти різні - 15890000-3 ДК 021:2015)», що оголошені за ідентифікаторами №№ UA-2024-02-02-014768-а; UA-2024-02-02-14728-а; UA-2024-02-02-14723-а; UA-2024-02-02-14707-а; UA-2024-02-02-14697-а; UA-2024-02-02-14690-а; UA-2024-02-02-14675-а; UA-2024-02-02-14662-а; UA-2024-02-02-14645-а; UA-2024-02-02-14636-а; UA-2024-02-02-14792-а, викладені в абзаці першому та другому п. 1.1 Додатку № 7 до Оголошень викласти в наступній редакції:

«Наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2000 кв.м складських та/або інших приміщень з холодильною/морозильною камерою не менше ніж 500 кв.м, як учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування»;

абзац сьомий (останній) п. 1.1 Додатку № 7 до Оголошень викласти в наступній редакції: «Учасник також підтверджує наявність холодильних/морозильних камер шляхом надання копій договорів оренди або копію балансової відомості або інвентаризаційної відомості, актів приймання-передачі інших документів, що підтверджують право користування на дату оголошення спрощеної закупівлі».

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Державного підприємства Міністерства оборони України "Державний оператор тилу" () на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" () судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 582 890,00 грн (п`ятсот вісімдесят дві тисячі вісімсот дев`яносто грн нуль коп.).

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач В. В. Кузьменко

Судді: Я. М. Василенко

О. М. Ганечко