Справа № 420/12392/23
Суддя: Потоцька Н.В.
Дата ухвалення: 2024-02-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 лютого 2024 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Потоцької Н.В.

за участі секретаря Загрійчук О.В.

позивача не з`явився

представника позивача Бакуліна Д.О.

представника відповідача Присяжнюка О.М.

представника відповідача не з`явився

розглянувши в порядку загального позовного провадження (у відкритому судовому засіданні по суті) справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання протиправними та скасування рішення Військово-лікарської комісії, наказу про призов на військову службу за мобілізацією, наказу про присвоєння військового звання «солдат»,»,

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Одеського окружного адміністративного суду перебуває адміністративна справа за позовом ОСОБА_1 до Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, в якому позивач просить:

визнати протиправним та скасувати рішення Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 25 травня 2023 року про визнання ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , здоровим та придатним до військової служби;

визнати протиправними дії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо призову на військову службу за мобілізацією ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

визнати протиправним та скасувати наказ Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 25 травня 2023 року про призов на військову службу за мобілізацією ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

визнати протиправним та скасувати наказ Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про присвоєння ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , військового звання «солдат».

В обґрунтування позовних вимог наголошено на наступному.

По перше, 23 травня 2023 року ОСОБА_1 був доставлений до Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, де пройшов військово-лікарську комісію, якою був визнаний здоровим та придатним до військової служби, документований військовим квитком, отримав військове звання «солдат».

Позивач до 25 травня 2023 року ніколи не проходив військову службу за призовом або контрактом, не є колишнім військовослужбовцем та/або ветераном АТО та ООС, не навчався у вищих військових навчальних закладах або кафедрах військової підготовки; не є офіцером запасу та не здобув до призову будь-якої військово-облікової спеціальності.

Зазначене підтверджується і виданим 25 травня 2023 року карти професійно-психологічного відбору кандидата Малиновського РТЦК та СП м. Одеси у графі 6 «Проходження військової служби» не служив.

Відповідно до записів у військовому квитку, ОСОБА_1 призвано на військову службу у військовому званні «солдат», тобто мобілізовано, як особу, що вже проходила військову службу.

Втім, означене не відповідає та суперечить матеріалам справи, оскільки матеріалами справи підтверджено, що позивач станом на 25 травня 2023 року не проходив військову службу та не здобув військово-облікової спеціальності, а тому не мав бути прийнятий на військову службу, як особа, яка вже має військовий досвід або військову спеціальність

Згідно з пунктом 42 Указу Президента України «Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» №1153/2008 від 10 грудня 2008 року, первинне військове звання рядового складу присвоюється громадянам, які вступили на військову службу за контрактом осіб рядового складу і не мають військових звань, до складання ними Військової присяги. Первинне військове звання рядового складу присвоюється військовослужбовцям наказом командира військової частини, який призначає таких військовослужбовців на відповідні посади.

Після складання Військової присяги таким військовослужбовцям присвоюється військове звання солдата (матроса).

По друге, Рішенням Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 25 травня 2023 року ОСОБА_1 визнано здоровим та придатним до військової служби.

Доказом ухвалення цього рішення є довідка видана на підставі протоколу №61 від 25 травня 2023 року.

У спірному випадку предметом оскарження є висновок прийнятий позаштатною постійно діючою військово-лікарською комісією при Малиновському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки.

На переконання позивача, порушено процедуру (порядок) проходження комісії.

Щодо ВЛК військового комісаріату, то пункт 2.10 глави 2 розділу І Положення №402 містить такі положення.

ВЛК військового комісаріату створюється у районному (міському) військовому комісаріаті в установленому законодавством порядку за узгодженням із заінтересованими органами.

Медичний огляд проводиться ВЛК з метою визначення придатності, зокрема, до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

Питання медичного огляду військовозобов`язаних у мирний час та під час мобілізації, на особливий період регламентує глава 3 розділу II Положення №402, яка містить такі пункти.

Медичний огляд військовозобов`язаних проводиться за рішенням військового комісара ВЛК військових комісаріатів.

Військовозобов`язані, залежно від категорії запасу, військово-облікової спеціальності та призначення, підлягають повторному огляду ВЛК військових комісаріатів.

Кожний військовозобов`язаний оглядається хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, а за медичними показаннями і лікарями інших спеціальностей.

Перед оглядом військовозобов`язаних їм проводиться рентгенологічне (флюорографічне) обстеження органів грудної клітки, загальний аналіз крові, визначаються група крові та резус-належність (особам, у яких немає відповідної відмітки у військовому квитку), ЕКГ, дослідження сечі.

До початку огляду військовий комісаріат на всіх військовозобов`язаних отримує дані із психоневрологічних, протитуберкульозних, шкірно-венеричних диспансерів, наркологічних закладів (на тих, що перебувають на обліку у вказаних диспансерах, закладах, - витяг з історії хвороби), на осіб, що визнані інвалідами, - дані з органів соціального забезпечення, також медичну картку амбулаторного хворого (облікова форма МОЗ України №025) з поліклінік та медико-санітарних частин за місцем проживання, роботи або навчання.

Фактично лікарями Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки огляд позивача не проводився, до матеріалів справи не долучалися та не досліджувалися будь-які аналізи, медичні документи, передбачені пунктами 2.5., 3.4., 3.5 Розділу ІІ Порядку, що призвело до порушення процедури проходження ВЛК та ухвалення незаконних рішень.

Можна стверджувати про посадові злочини, у зв`язку з тим, що ОСОБА_1 не проходив жодного лікаря із зазначений у Довідці а саме: в графі зріс/вага/тіла не зазначено даних немає.

Терапевт не проходив, хірург не проходив, невропатолог не проходив, офтальмолог не проходив, лор не проходив, дерматовенеролог не проходив, психіатр не проходив, стоматолог не проходив.

Аналізи не здавав, що підтверджено пустими графами у довідці.

ОСОБА_1 офіційно відмовився проходити медичну комісію.

Також представник позивача наголошує, що позивачем було подано заяву про скоєння кримінального правопорушення відносно ОСОБА_1 (№100678240 подія за участю військового).

Процесуальні дії

Ухвалою суду від 01.06.2023 року відкрито провадження у справі в порядку загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 28.06.2023 року.

Ухвалою суду від 06.06.2023 року клопотання представника позивача за вхід.№ЕС/5665/23 від 05.06.2023 року задоволено. Призначено розгляд справи №420/12392/23 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів в онлайн системі відеоконференцзв`язку «EASYCON».

Ухвалою суду від 28.06.2023 року у задоволенні заяви представника позивача про виклик та допит свідків за вхід. №ЕС/6629/23 від 28.06.2023 року відмовлено повністю.

Ухвалою суду від 28.06.2023 року, занесеною до протоколу судового засідання, явку голови ВЛК Малиновського РТЦК та СП визнано обов`язковою.

У підготовчому засіданні оголошено перерву до 14.07.2023 року.

30.06.2023 року за вхід.№21900/23 надійшов відзив ІНФОРМАЦІЯ_2 , в якому наголошено не необґрунтованості позовних вимог з огляду на наступне.

На момент розгляду адміністративної справи строк дії воєнного стану в Україні продовжено та триває загальна мобілізація.

Станом на 01.05.2023 громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є військовозобов`язаним, та відповідно, підлягає призову на військову службу, за загальною мобілізацією на загальних підставах.

23.05.2023 представниками Малиновського РТЦК та CП громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , був доставлений до Малиновського РТЦК та CП для звірки облікових даних та проходження медичного обстеження, з метою подальшого визначення його придатності до військової служби.

На момент зупинки та перевірки працівниками ІНФОРМАЦІЯ_2 , 23.05.2023 року військових облікових документів було встановлено, що у ОСОБА_1 відсутній військовий квиток (приписне посвідчення), наявність якого передбачена ч. 1 Положення №582/2016 від 30.12.2016 р.

З огляду на те, що станом на 01.05.2023 громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є військовозобов`язаним, тому він підлягає призову на військову службу, за загальною мобілізацією на загальних підставах, i йому, оскільки, станом на 23.05.2023 у нього відсутній був військовий квиток, то на підставі вище зазначеного Положення, йому було видано військовий квиток, серії НОМЕР_1 від 25.05.2023 р.

В ході звірки облікових даних було встановлено, що відповідно до відомостей, які внесені до ЄДР військовозобов`язаних, ведення якого передбачено Законом України «Про єдиний державний реєстр призовників, військовозобов`язаних та резервістів» від 16.03.2017 року, громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 перебуває на обліку у Інгульському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки Миколаївської області.

Громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який перебуває на обліку у Інгульському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки з 23.11.2018 року, як призовник, перебував у розшуку (ухилення від призову на строкову військову службу), а з 29.06.2023 перебуває на обліку військовозобов`язаних, та теж ухиляється від призову на військову службу за мобілізацією.

Крім того, відповідно до Порядку №1487, військово-облікова спеціальність це військова спеціальність військовозобов`язаного та військовослужбовця для його обліку та використання у військовій справі.

У розділі ІІ військового квитка (відомості про облік у запасі) громадянина ОСОБА_1 , серії НОМЕР_1 від 25.05.2023 р., зазначається ВОС - №956 код 647А та розшифровується ВОС 956 будівельні роботи, а код 647 робітник підсобний, і передбачає військове звання солдат.

Як позивач так і його представник вважають, що було порушено процедуру (порядок) проходження ВЛК.

З обґрунтування своїх вимог, позивач та його представник посилаються на норму частини 10 статті 2 закону України від 25 березня 1992 року №2232-ХП «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі-Закон №2232-ХІІ), зміст якої трактується: «На військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період у визначеному цим Законом порядку для оперативного доукомплектування Збройних Сил України та інших військових формувань призиваються громадяни України, які уклали контракти про проходження служби у військовому резерві та/або зараховані до військового оперативного резерву», яка не регулює спірні правовідносини в частині, щодо медичного обстеження військовозобов`язаних, та виходить за межі позовних вимог, оскільки мова у цій статті йде про осіб, які уклали контракт.

Громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , 25.05.2023, з метою визначення ступеня придатності до військової служби, пройшов медичний огляд військово-лікарською комісією Малиновського РТЦК та СП, а саме, хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, у ході якого, громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , і під час його проходження будь-яких скарг на свій стан здоров`я не заявляв, та підтверджуючих документів про будь-які зміни у стані здоров`я, не надав.

Результат медичного огляду було оформлено Довідкою ВЛК від 25.05.2023, згідно із якою на підставі Графи 2 Розкладу хвороб визнаний придатним до військової служби, у порядку та на умовах, які визначені пунктом 3.8 Положення №402.

13.07.2023 року за вхід.№ЕС/7312/23 надійшло клопотання про залучення додаткових доказів: свідоцтво про народження ОСОБА_1 , свідоцтво про смерть ОСОБА_2 (батько позивача), свідоцтво про смерть ОСОБА_3 (мати позивача), копія паспорту ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 (бабуся позивача), копія паспорту ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_4 (дідусь позивача), копія Витягу з ЄРДС щодо реєстрації кримінального провадження №0000889 від 26.06.2023 р.

Ухвалою суду від 14.07.2023 р., занесеною до протоколу судового засідання, витребувано протокол №61, медична картка ОСОБА_1 , інформація про склад ВЛК станом на 25.05.2023 р., відомості щодо отримання інформації щодо інвалідності ОСОБА_1 .

Ухвалою суду від 14.07.2023 року зупинено провадження у справі до отримання витребуваних доказів.

Ухвалою суду від 21.07.2023 року заяву представника ОСОБА_1 (адвоката Бакуліна Дмитра Олександровича) за вхід. №24541/23 від 21.07.2023 р. про забезпечення позову по справі №420/12392/23 - задоволено частково.

Заборонено Малиновському районному територіальному центру комплектування та соціальної підтримки вчиняти дії по призову ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації до набрання законної сили судовим рішенням у справі №420/12392/23.

22.08.2023 року за вхід.№ЕС/9315/23 надійшла відповідь на відзив, в якій зазначено про таке.

Нормативно-правовим актом, який регулює видачу військового квитка є Порядок видачі, зберігання та знищення військових квитків осіб рядового, сержантського і старшинського складу, який затверджено Наказом Міністерства оборони України від 10.04.2017 року №206.

Відповідно до абз. 1 п. 3 даного Порядку, видача військових квитків військовозобов`язаним проводиться Р(М)ВК за місцем їх перебування на військовому обліку на підставі заяви про видачу військового квитка.

Тобто, діючим законодавством, що регулює порядок видачі військового квитка військовозобов`язаним, чітко встановлено, що такий квиток видається за місцем перебування особи на військовому обліку на підставі відповідної заяви.

Як встановлено матеріалами справи та підтверджено самим відповідачем, позивач, на момент виникнення спірних правовідносин перебував на обліку в Інгульському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки Миколаївської області. Відтак, повноваження щодо видачі військового квитка позивачу належали виключно ІНФОРМАЦІЯ_5 з огляду на те, що саме на обліку даного суб`єкту владних повноважень перебуває позивач.

Таким чином, відповідач, здійснюючи видачу військового квитка позивачу діяв безпідставно та не в межах повноважень та у спосіб, що суперечить Конституції та законами України. Зокрема, у відповідача були відсутні повноваження щодо видачі позивачу військового квитка, оскільки позивач перебував на військовому обліку в іншому районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки.

Також, відповідно до п. 151 Порядку організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних, який затверджено Постановою Кабінету Міністрів України від 7 грудня 2016 р. №921, взяття на військовий облік, зняття з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, відомості про яких наявні в Єдиному державному реєстрі призовників, військовозобов`язаних та резервістів, здійснюється на підставі відомостей про декларування, зняття із задекларованого/зареєстрованого місця проживання осіб в електронній формі, надісланих органами реєстрації через Єдину інформаційну систему МВС до Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Таким чином, єдиною законною підставою для взяття військовозобов`язаного на облік в тому чи іншому РТЦК та СП є зміна ним зареєстрованого місця проживання.

Водночас, відповідачем не надано, а матеріали справи не містять, жодного доказу того, що позивачем було змінено зареєстроване місце проживання.

Як зазначає відповідач, результат медичного огляду оформлено довідкою ВЛК від 25.05.2023 року.

Проте, такі аргументи відповідача не відповідають дійсності та спростовуються наданими самим же відповідачем документами, а саме:

Поіменний список військовозобов`язаних, які призвані на військову службу за мобілізацією №2532 від 25.05.2023 року (далі Поіменний список №2532 від 25.05.2023);

Поіменний список військовозобов`язаних, які призвані на військову службу за мобілізацією №2551 від 27.05.2023 року (далі Поіменний список №2551 від 27.05.2023).

Так, в Поіменному списку №2532 від 25.05.2023 року в рядку №3 вписано ПІБ та присвоєне військове звання позивача, а також міститься наступний запис: «Відмова від проходження ВК». Окрім того, в Поіменному списку №2551 від 27.05.2023 року в рядку №3 з вписаними ПІБ та присвоєний військовим званням позивача міститься особлива відмітка: «Відмова». Зазначені відмітки безпосередньо вказують на той факт, що відповідач у своїй внутрішній документації задокументував факт відмови позивача від проходження ВЛК.

Таким чином, доводи відповідача щодо проходження позивачем ВЛК спростовуються записам в його внутрішній документації. Водночас, дані документи підтверджують аргументи позивача про його відмову від проходження ВЛК.

З огляду на це, вважаємо, що відповідач навмисно вводить суд в оману, стверджуючи, що позивачем 25.05.2023 року було пройдено ВЛК.

28.08.2023 року за вхід.№29179/23 надійшов відзив ВЛК Малиновського РТЦК та СП, в якому стверджується про правомірність проходження медичного огляду ОСОБА_1 військово-лікарської комісії при ІНФОРМАЦІЯ_6 .

Відповідно до приписів пункту 11 статті 38 Закону №2232-ХІІ призовники, військовозобов`язані, резервісти в разі зміни їх сімейного стану, стану здоров`я, адреси місця проживання (перебування), освіти, місця роботи, посади зобов`язані особисто в семиденний строк повідомити про такі зміни відповідні органи, де вони перебувають на військовому обліку, у тому числі у випадках, визначених Кабінетом Міністрів України, через центри надання адміністративних послуг та інформаційно-телекомунікаційні системи.

Тому, з метою дотримання правил військового обліку громадянин ОСОБА_1 зобов`язаний був повідомити РТЦК та СП про свій стан здоров`я, та надати відповідні документи медичного характеру, які містять зміни у ньому.

З наявних матеріалів справи вбачається, що у позивача та його представника відсутні будь-які докази (данні) які обґрунтовують факт не проходження громадянином ОСОБА_1 медичного огляду.

В обґрунтування своїх заперечень, та підтвердження факту проходження громадянином ОСОБА_1 медичного огляду, та керуючись приписами частини 1 статті 77 КАС України, згідно із якою, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього кодексу.

Тому, в обґрунтування та підтвердження факту проходження медичного обстеження громадянином ОСОБА_1 медичного обстеження ВЛК Малиновського РТЦК та СП є довідка ВЛК від 25.05.2023 №75/4566, та Картка медичного обстеження від 25.05.2023.

А ті графи у довідці, які не заповнені, є свідченням факту відмови громадянина ОСОБА_1 , і як стверджує сам позивач та його представник, від проходження медичного обстеження.

Громадянин ОСОБА_1 будь-яких заяв з приводу непогодження з висновком медичної комісії (ВЛК), яка діє при ІНФОРМАЦІЯ_6 щодо перегляду рішення ВЛК Малиновського РТЦК та СП, з яким він не погодився комісією ВЛК Одеського обласного ТЦК та СП, а у подальшому- ЦВЛК не подавав.

На момент проходження ВЛК ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , діяв склад комісії ВЛК, який визначений Розпорядженням Малиновської районної адміністрації ОМР від 09.01.2023 №10/01-06, і головою комісії (резервного складу) на той час була лікар ОСОБА_6 .

Підготовче засідання призначено на 20.09.2023 року.

15.09.2023 року за вхід.№ЕП/10532/23 надійшло клопотання представника позивача про відкладення розгляду справи.

18.09.2023 року за вхід.№31515/23 надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких додатково наголошено на тому, що доводи представника щодо відсутності повноважень ІНФОРМАЦІЯ_2 на видачу військово квитка позивачу, щодо звірки даних, щодо застосування підзаконних нормативно-правових актів та щодо порядку проходження медичного огляду не грунтуються на фактичних обставинах справи.

Підготовче засідання відкладено на 10.10.2023 року.

Ухвалою суду від 10.10.2023 року витребувано з Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки:

належно завірену копію протоколу засідання Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки №61 від 25.05.2023 року;

належно завірену копію медичної картки ОСОБА_1 ;

відомості щодо складу Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, яка проводила медичний огляд ОСОБА_1 25.05.2023 року;

відомості про отримання Військово-лікарською комісією Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки інформації про наявність або відсутність у ОСОБА_1 інвалідності.

Витребувано з Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки:

належно завірену копію витягу з журналу/книги обліку відвідувачів Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки за період з 24.05.2023 року по 01.06.2023 року.

Провадження у справі зупинено до отримання доказів. Підготовче засідання призначено на 14.11.2023 року.

06.11.2023 року за вхід.№38516/23 надійшло клопотання про залучення витребуваних доказів.

Ухвалою суду від 14.11.2023 р., занесеною до протоколу судового засідання, провадження у справі поновлено. Залучено витребувані докази, витребувано у представника позивача копії документів про освіту, місце проживання, довідку з місця роботи, інформацію про навчання ОСОБА_1 на денній формі навчання. Провадження у справі зупинено, справу призначено на 23.11.2023 року.

Ухвалою суду від 23.11.2023 р., занесеною до протоколу судового засідання, провадження у справі поновлено.

Ухвалою суду від 23.11.2023 року заяви представників Позивача та Відповідача про виклик та допит свідків - задоволено.

Викликано для допиту в якості свідків членів ВЛК:

Голову комісії ВЛК ОСОБА_7 ;

секретаря комісії ВЛК ОСОБА_8 ;

лікаря-невропатолога ОСОБА_9 ;

лікаря-стоматолога ОСОБА_10 ;

лікаря-дерматолога ОСОБА_11 ;

лікаря-терапевта ОСОБА_12 ;

лікаря-офтальмолога ОСОБА_13 ;

лікаря-отоларинголога ОСОБА_14 .

Викликано для допиту в якості свідка:

капітана ОСОБА_15 - т.в.о. начальника мобілізаційного відділення Малиновського РТЦК та СП.

Ухвалою суду від 23.11.2023 року закрито підготовче провадження у справі та призначено розгляд справи по суті на 07.12.2023 року.

В судовому засіданні по суті, після оголошення вступного слова представника позивача та представника відповідача, допитано свідків: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_15 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 . В судовому засіданні оголошено перерву до 08.12.2023 року.

В судовому засіданні 08.12.2023 року допитано свідків: ОСОБА_13 , ОСОБА_12 . В судовому засіданні оголошено перерву до 14.12.2023 року.

В судовому засіданні 14.12.2023 року оголошено вступне слово ОСОБА_1 . Провадження у справі зупинено до 22.01.2024 року.

Ухвалою суду від 22.01.2024 року, занесеною до протоколу судового засідання, провадження у справі поновлено. Допитано свідка ОСОБА_11 , досліджено докази та витребувано додаткові докази у Малиновського РТЦК та СП. Провадження у справі зупинено до 05.02.2024 року.

02.02.2024 року за вхід.№4888/24 надійшло клопотання про залучення додаткових доказів.

Ухвалою суду від 05.02.2024 року, занесеною до протоколу судового засідання, провадження у справі поновлено.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ

На момент зупинки та перевірки працівниками Малиновського РТЦК та СП, 23.05.2023 військових облікових документів, було встановлено, що у нього відсутній військовий квиток (приписне посвідчення), наявність якого передбачена частиною 1 Положення про військовий квиток осіб рядового, сержантського і старшинського складу, який затверджений Указом Президента України від 30.12.2016 №582/2016.

23.05.2023 року представниками Малиновського РТЦК та СП ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , був доставлений до Малиновського РТЦК та СП для звірки облікових даних та проходження медичного обстеження з метою визначення його придатності до військової служби, в порядку і на умовах, які визначені нормою ст. 22 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

В ході звірки облікових даних встановлено, що згідно відомостей, які внесені до ЄДР військовозобов`язаних, ведення якого передбачено Законом України «Про єдиний державний реєстр призовників, військовозобов`язаних та резервістів», ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , перебуває на обліку у ІНФОРМАЦІЯ_5 з 23.11.2018 року, як призовник, перебував у розшуку (ухилення від призову на строкову військову службу), а з 29.06.2023 року перебуває на обліку військовозобов`язаних.

Рішенням військово-лікарської комісії Малиновського РТЦК та СП від 25.05.2023 громадянин ОСОБА_1 був визнаний здоровим та придатним до військової служби. Довідка ВЛК видана на підставі протоколу №61 від 25.05.2023.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , 25.05.2023, пройшов медичний огляд хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, у ході якого, на підставі Графи 2 Розкладу хвороб визнаний придатним до військової служби, у порядку та на умовах, які визначені пунктом 3.8 Положення №402.

Наказом начальника Малиновського РТЦК та СП №97 від 25.05.2023 року, на виконання Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», мобілізаційної директиви ГШ ЗСУ №321/1168 ОКП від 18.06.2018 р. «Про особливості ведення військового обліку військовозобов`язаних в органах військового управління, військових частинах та військових комісаріатах», ОСОБА_1 присвоєно першочергове звання «солдат».

25.05.2023 року ОСОБА_1 підписано Заяву про видачу військового квитка, в якій зазначено, що скарг на здоров`я немає.

Згідно відомостей, які внесені у військовому квитку громадянина ОСОБА_1 , серії НОМЕР_1 , який був виданий 25.05.2023 Малиновським РТЦК та СП, у нього зазначається БОС - №956 код 647А, і розшифровується БОС -965-будівельні роботи, а код-647-робітник підсобний, і передбачає військове звання-солдат.

Наказом Начальника Малиновського РТЦК та СП №120 від 26.05.2023 року «Про призов резервістів та військовозобов`язаних за мобілізацією» скасовано наказ про призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу за мобілізацією від 25.05.2023 року №119, п. 1.2 у частині, що стосується солдата ОСОБА_1 як нереалізований (відмова від проходження медичної комісії при військовій частині НОМЕР_2 ).

Також судом встановлено, що 26.06.2023 року в Єдиному реєстрі досудових розслідувань зареєстровано кримінальне провадження №0000889, правова кваліфікація ст. 126 ч. 2 КК України «26.06.2023 року до ВП №1 ОРУП №1 ГУНП в Одеській області надійшла ухвала слідчого судді Малиновського районного суду м. Одеси Гарського О.В., №521/14974/23 від 19.06.2023, щодо зобов`язання внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактом мордування ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , працівниками Малиновського РТЦК та СП за адресою: АДРЕСА_1 , факт якого мав місце 23.05.2023 р., ЖЕО №11811».

Релевантні джерела права та висновки суду

Розділом ІІ Конституції України передбачені основоположні права, свободи та обов`язки людини і громадянина, серед яких відповідно до статті 65 встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Пунктом 20 частини першої статті 106 Конституції України передбачено, що Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.

У зв`язку з військовою агресією російською Федерації проти України, Указом Президента України від 24.02.2022 №64/202 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб.

Указами Президента України продовжувався строк дії воєнного стану в Україні, який діяв і на час спірних правовідносин та діє на час розгляду справи.

Указом Президента України №69/2022 від 24.02.2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено про оголошення та проведення загальної мобілізації на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.

Мобілізація проводиться протягом 90 діб із дня набрання чинності цим Указом (набрання чинності - 24 лютого 2022 року);

Згодом, строк проведення загальної мобілізації продовжувався Указами Президента України від 17 травня 2022 року № 342, від 12 серпня 2022 року № 574, від 7 листопада 2022 року № 758, від 6 лютого 2023 року № 59, та Указом Президента України від 1 травня 2023 року № 255, з 20 травня 2023 року на 90 діб.

22.02.2022 Президент України, Верховний Головнокомандувач Збройних Сил України видав наказ №2 «Про призов резервістів на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період» відповідно до підпункту 3 пункту 1 визначено призов на військову службу резервістів здійснювати з обов`язковим проходженням медичних оглядів за спрощеною процедурою.

Правові основи мобілізаційної підготовки та мобілізації в Україні, засади організації цієї роботи, повноваження органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, а також обов`язки підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності (далі - підприємства, установи і організації), повноваження і відповідальність посадових осіб та обов`язки громадян щодо здійснення мобілізаційних заходів визначає Закон України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 №3543-XII.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку із виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992р. №2232-ХІІ (далі - Закон №2232-ХІІ).

Відповідно до частини 1, частини 3 статті 1 Закону №2232-ХИ захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Згідно із частиною 9 статті 1 Закону №2232-ХІІ щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії:

допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць;

призовники - особи, приписані до призовних дільниць;

військовослужбовці - особи, які проходять військову службу;

військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави;

резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний час та в особливий період.

Відповідно до частини десятої статті 1 Закону України «Про військову службу і військовий обов`язок», громадяни України, які приписані до призовних дільниць або перебувають у запасі Збройних Сил України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України чи проходять службу у військовому резерві, зобов`язані:

прибувати за викликом районного (об`єднаного районного), міського (районного у місті, об`єднаного міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки (далі - відповідні районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки), Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України для оформлення військово-облікових документів (посвідчень про приписку до призовних дільниць, військових квитків, тимчасових посвідчень військовозобов`язаних), приписки, проходження медичного огляду, направлення на підготовку з метою здобуття або вдосконалення військово-облікової спеціальності, призову на військову службу або на збори військовозобов`язаних та резервістів;

проходити медичний огляд та лікування в лікувально-профілактичних закладах згідно з рішеннями комісії з питань приписки, призовної комісії або військово-лікарської комісії відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, закладів охорони здоров`я Служби безпеки України, а у Службі зовнішньої розвідки України - за рішенням керівників відповідних підрозділів або військово-лікарської комісії Служби зовнішньої розвідки України;

проходити підготовку до військової служби, військову службу і виконувати військовий обов`язок у запасі;

виконувати правила військового обліку, встановлені законодавством.

Щодо позовної вимоги про визнання протиправним та скасувати рішення Військово-лікарської комісії Малиновського РТЦК та СП від 25 травня 2023 року про визнання ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , здоровим та придатним до військової служби.

У спірних правовідносинах ОСОБА_1 проходив медичний огляд лікарями-спеціалістами позаштатної ВЛК Малиновського РТЦК та СП м. Одеси з винесенням відповідного висновку.

Зі змісту довідки ВЛК від 25.05.2023 вбачається, що на підставі графи ІІ Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби ОСОБА_1 визнано придатним до військової служби.

Відповідно до частини десятої статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та з метою якісного проведення призову громадян на строкову військову службу за станом здоров`я, прийняття громадян на військову службу за контрактом, проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів для визначення ступеня придатності до військової служби та визначення ступеня придатності льотного складу до льотної роботи наказом Міністра оборони України 14.08.2008 №402 затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, яке зареєстровано в Міністерстві юстиції України 17.11.2008 за №1109/15800 (далі - Положення №402).

Згідно із пунктом 1.1 глави 1 розділу І Положення №402, військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Військово-лікарська експертиза - це:

медичний огляд допризовників, призовників; військовослужбовців та членів їхніх сімей (крім членів сімей військовослужбовців строкової військової служби); військовозобов`язаних, офіцерів запасу, які призиваються на військову службу за призовом осіб офіцерського складу, резервістів (кандидатів у резервісти); громадян, які приймаються на військову службу за контрактом; кандидатів на навчання у вищих військово-навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів Міністерства оборони України (далі - ВВНЗ), учнів військових ліцеїв; колишніх військовослужбовців; працівників Збройних Сил України, які працюють у шкідливих та небезпечних умовах праці та залучаються до роботи з джерелами іонізуючого випромінювання (далі - ДІВ), компонентами ракетного палива (далі - КРП), джерелами електромагнітних полів (далі - ЕМП), лазерного випромінювання (далі - ЛВ), мікроорганізмами I-II груп патогенності, особливо небезпечними інфекційними хворобами; працівників допоміжного флоту Військово-Морських Сил Збройних Сил України (далі - ВМС Збройних Сил України);

визначення ступеня придатності до військової служби, навчання у ВВНЗ, роботи за фахом;

установлення причинного зв`язку захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів (пунктом 1.2 глави 1 розділу І Положення №402.

Згідно з пунктом 1.3 глави 2 розділу І Положення №402 для проведення військово-лікарської експертизи створюються військово-лікарські комісії (далі - ВЛК), штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі). Штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі) ВЛК (лікарсько-льотні комісії (далі - ЛЛК)) приймають постанови. Постанови ВЛК (ЛЛК) оформлюються свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії, протоколом засідання військово-лікарської комісії з визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв у колишнього військовослужбовця. Постанови штатних та позаштатних ВЛК обов`язкові до виконання.

Пунктом 2.2 глави 2 розділу І Положення №402 визначено, що штатні ВЛК є військово-медичними установами. До штатних ВЛК належать: Центральна військово-лікарська комісія (далі - ЦВЛК); ВЛК регіону; ВЛК евакуаційного пункту; ВЛК пересувної госпітальної бази.

ЦВЛК є органом військового управління, який здійснює керівництво ВЛК регіонів у Збройних Силах України та є керівним органом із військово-лікарської експертизи в Збройних Силах України підпункт 2.3.1 пункту 2.3 глави 2 розділу І Положення №402.

Відповідно до підпункту 2.3.3 пункту 2.3 глави 2 розділу І Положення №402 на ЦВЛК покладається організація військово-лікарської експертизи у Збройних Силах України, а також, зокрема, контроль за лікувально-оздоровчою роботою серед допризовників, організація медичного огляду призовників, кандидатів на навчання у ВВНЗ, військовослужбовців, громадян, які приймаються на військову службу за контрактом, військовозобов`язаних та резервістів (кандидатів у резервісти); розгляд заяв, пропозицій, скарг та прийом відвідувачів з питань військово-лікарської експертизи; прийняття та перегляд постанов ВЛК про ступінь придатності колишніх військовослужбовців на період їх фактичного звільнення із Збройних Сил України; проведення спільно з МОЗ України аналізу та узагальнення результатів лікувально-оздоровчої роботи серед допризовників і призовників, медичного огляду призовників та розроблення пропозицій щодо покращення цієї роботи.

ЦВЛК має право, серед іншого, розглядати, переглядати, скасовувати, затверджувати, не затверджувати, контролювати згідно з цим Положенням постанови будь-якої ВЛК (лікарсько-льотної комісії (далі - ЛЛК)) Збройних Сил України (підпункт 2.3.4 пункту 2.3 глави 2 розділу I Положення №402).

Щодо ВЛК регіону, то пункт 2.4 глави 2 розділу І Положення №402 містить такі положення.

2.4.4. На ВЛК регіону покладаються, зокрема:

організація військово-лікарської експертизи, керівництво підпорядкованими ВЛК, контроль за їхньою роботою та надання їм методичної і практичної допомоги в зоні відповідальності;

контроль за організацією та проведенням медичного огляду осіб, визначених у пункті 1.2 розділу I Положення, поповнення, що прибуває для комплектування Збройних Сил України, з метою правильного розподілу його за родами військ, військовими частинами (кораблями), підрозділами та військовими спеціальностями, а також кандидатів на навчання за військовими спеціальностями з урахуванням стану здоров`я та фізичного розвитку;

розгляд заяв, пропозицій, скарг та прийом відвідувачів з питань військово-лікарської експертизи.

2.4.6. Рішенням штатної ВЛК може бути проведений повторний або контрольний медичний огляд.

2.4.10. Постанова ВЛК регіонів може бути оскаржена у ЦВЛК або у судовому порядку.

Стосовно позаштатних постійно діючих ВЛК (ЛЛК), то пункт 2.6 глави 2 розділу І Положення №402 містить такі норми.

2.6.1. До позаштатних постійно діючих ВЛК (ЛЛК) належать: госпітальні ВЛК; гарнізонні ВЛК; ЛЛК; ВЛК високомобільних десантних військ; ВЛК військових комісаріатів; ВЛК територіального центру комплектування (далі - ВЛК ТЦК); ВЛК цивільного лікувального закладу з правами госпітальної ВЛК.

2.6.2. Позаштатні (постійно та тимчасово діючі) ВЛК (ЛЛК) призначаються у складі голови, заступника голови (може призначатись один з членів комісії), членів комісії (у гарнізонних, госпітальних ВЛК не менше ніж три лікарі, в інших ВЛК і ЛЛК - терапевта, хірурга, невропатолога, окуліста, стоматолога, оториноларинголога, психіатра) і секретаря з середньою медичною освітою. До складу ВЛК (ЛЛК) можуть призначатися лікарі інших спеціальностей.

2.6.3. До складу ВЛК (ЛЛК), що створюється у військовому комісаріаті, ТЦК, лікарі і секретар комісії залучаються з місцевих лікувально-профілактичних закладів рішенням голови районної державної адміністрації (виконавчого органу міської ради) за погодженням з головою відповідної штатної ВЛК регіону.

2.6.4. Штатні і позаштатні (постійно та тимчасово діючі) ВЛК (ЛЛК) з питань військово-лікарської та лікарсько-льотної експертизи підпорядковуються вищим штатним ВЛК.

2.6.5. До участі в роботі позаштатних ВЛК на правах членів комісії залучаються головні (провідні) медичні спеціалісти, начальники відділень та інші лікарі-спеціалісти військових лікувальних закладів, начальники медичної служби та представники командування (керівництва) військових частин, де проходить службу військовослужбовець, що оглядається, та військові спеціалісти за клопотанням ВЛК.

Щодо ВЛК військового комісаріату, то пункт 2.10 глави 2 розділу І Положення №402 містить такі положення.

2.10.1. ВЛК військового комісаріату створюється у районному (міському) військовому комісаріаті в установленому законодавством порядку за узгодженням із заінтересованими органами.

Для керівництва і контролю за діяльністю цих комісій у військових комісаріатах Автономної Республіки Крим, областей, міста Києва створюються відповідно Кримська республіканська, обласні та Київська міська ВЛК в установленому законодавством порядку за узгодженням із заінтересованими органами.

Головою ВЛК районного (міського) військового комісаріату призначається лікар, найбільш підготовлений та досвідчений з питань військово-лікарської експертизи, наказом районного військового комісара після погодження з головним лікарем районної (міської) лікарні, головою ВЛК обласного військового комісаріату, Автономної Республіки Крим, Київського міського військового комісаріату.

2.10.2. Роз`яснення ВЛК регіону з питань військово-лікарської експертизи є обов`язковими для виконання ВЛК військового комісаріату.

ВЛК військового комісаріату має право приймати постанови відповідно до цього Положення.

2.10.3. ВЛК військового комісаріату Автономної Республіки Крим, областей, міста Києва мають право переглядати постанови ВЛК районного (міського) військового комісаріату, крім постанов, які згідно з цим Положенням підлягають розгляду, контролю та затвердженню ЦВЛК, ВЛК регіону.

2.10.4. На ВЛК районного (міського) військового комісаріату покладається огляд контингентів відповідно до пункту 1.2 розділу І цього Положення. Рішенням ВЛК регіону на ВЛК військового комісаріату покладається огляд інших контингентів.

2.10.5. У порядку контролю на ВЛК військового комісаріату Автономної Республіки Крим, області, міста Києва покладається огляд (переогляд) контингентів відповідно до пункту 1.2 розділу I цього Положення.

У спірному випадку предметом оскарження є висновок прийнятий позаштатною постійно діючою військово-лікарською комісією.

Відповідно до пункту 1.1 глави 1 розділу ІІ Положення №402, медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Медичний огляд проводиться ВЛК з метою визначення придатності, зокрема, до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

Згідно з пунктом 1.1 глави 1 розділу ІІ Положення №402 постанови ВЛК приймаються на підставі Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (далі - Розклад хвороб) (додаток 1), пояснень щодо застосування статей Розкладу хвороб (додаток 2) та таблиць додаткових вимог до стану здоров`я (далі - ТДВ) (додаток 3).

Пунктом 1.4 глави 1 розділу ІІ Положення №402 визначено, що медичний огляд контингентів, зазначених у пункті 1.2 розділу I цього Положення, проводиться в порядку, визначеному таблицею, зокрема під №10: особи, які підлягають медичному огляду - військовозобов`язані, які призиваються та проходять воєнні навчальні (перевірочні) та спеціальні збори осіб рядового та офіцерського складу; призиваються та проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період; огляд проводиться ВЛК військових комісаріатів, гарнізонні (госпітальні) ВЛК; графа Розкладу хвороб, ТДВ, за якими проводиться медичний огляд, - II, III (залежно від військового звання), ТДВ "Б", "В", "Г".

Питання медичного огляду військовозобов`язаних у мирний час та під час мобілізації, на особливий період регламентує глава 3 розділу II Положення №402, яка містить такі пункти.

3.1. Медичний огляд військовозобов`язаних проводиться за рішенням військового комісара ВЛК військових комісаріатів.

3.2. Військовозобов`язані, залежно від категорії запасу, військово-облікової спеціальності та призначення, підлягають повторному огляду ВЛК військових комісаріатів. Крім того, офіцери запасу підлягають повторному огляду зазначеними ВЛК під час чергового атестування, а рядовий, сержантський та старшинський склад запасу ВЛК військових комісаріатів - у разі зміни призначення.

Кожний військовозобов`язаний оглядається хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, а за медичними показаннями і лікарями інших спеціальностей.

Повторний медичний огляд військовозобов`язаних, які перебувають у запасі 1 і 2 розрядів, раніше визнаних придатними до військової служби або непридатними до військової служби в мирний час за станом здоров`я, а також військовозобов`язаних плавскладу ВМС Збройних Сил України проводиться один раз на 5 років ВЛК військових комісаріатів, а льотного складу - ЛЛК військових комісаріатів.

3.3. Військовозобов`язані, визнані непридатними до військової служби, повторно оглядаються ВЛК військових комісаріатів за місцем проживання після обов`язкового обстеження у спеціалізованих лікувально-профілактичних закладах. Медичний огляд цієї категорії громадян проводиться за графою ІІ Розкладу хвороб, а тих, які мають офіцерське звання, - за графою ІІІ цього Розкладу хвороб.

3.4. Перед оглядом військовозобов`язаних їм проводиться рентгенологічне (флюорографічне) обстеження органів грудної клітки, загальний аналіз крові, визначаються група крові та резус-належність (особам, у яких немає відповідної відмітки у військовому квитку), ЕКГ, дослідження сечі. Особам, яким більше 40 років, обов`язково проводиться вимір внутрішньоочного тиску, дослідження крові на цукор.

3.5. До початку огляду військовий комісаріат на всіх військовозобов`язаних отримує дані із психоневрологічних, протитуберкульозних, шкірно-венеричних диспансерів, наркологічних закладів (на тих, що перебувають на обліку у вказаних диспансерах, закладах, - витяг з історії хвороби), на осіб, що визнані інвалідами, - дані з органів соціального забезпечення, також медичну картку амбулаторного хворого (облікова форма МОЗ України № 025) з поліклінік та медико-санітарних частин за місцем проживання, роботи або навчання.

Зазначені документи з відомостями із вищевказаних диспансерів (закладів), а на офіцерів і прапорщиків (мічманів) запасу також особові справи військовий комісаріат до початку огляду подає для вивчення у ВЛК.

3.6. Картка обстеження та медичного огляду на солдатів, матросів, сержантів і старшин зберігається у військовому комісаріаті до чергового огляду, а на офіцерів, прапорщиків (мічманів) у їх особових справах - постійно.

3.7. Якщо офіцери запасу раніше служили у Збройних Силах України або інших військових формуваннях, тоді військовий комісаріат у направленні на огляд вказує, коли і з якої причини вони були звільнені у запас. На звільнених із військової служби за станом здоров`я у ВЛК обов`язково подається Свідоцтво про хворобу (додаток 11) або його копія.

3.8. За статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, які передбачають індивідуальне визначення придатності до військової служби і військової спеціальності, ВЛК щодо військовозобов`язаних, яких призивають на військову службу або приймають на військову службу у добровільному порядку за контрактом, виносить одну із таких постанов:

"Непридатний до військової служби у мирний час, обмежено придатний у воєнний час";

"Обмежено придатний до військової служби";

"Придатний (або непридатний) до військової служби за контрактом, за спеціальністю _____________ (вказати спеціальність)";

"Придатний (або непридатний) до військової служби в миротворчій місії за спеціальністю _____________ (вказати спеціальність)";

"Придатний до військової служби".

Постанови ВЛК військових комісаріатів оформлюються довідкою ВЛК (додаток 4 до Положення) у двох примірниках, яка не підлягає затвердженню штатною ВЛК і дійсна протягом шести місяців з дня медичного огляду. Копія довідки видається на руки особі, яка пройшла медичний огляд.

Після закінчення медичного обстеження під час мобілізації ВЛК виносить щодо військовозобов`язаного одну із таких постанов:

Придатний до військової служби";

"Тимчасово непридатний до військової служби (вказати дату повторного огляду)";

"Непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку".

Згідно з пунктом 20.1. глави 20 розділу II Положення №402, постанови ВЛК приймаються колегіально, більшістю голосів. У прийнятті постанови голова та члени ВЛК не залежні і у своїй роботі керуються цим Положенням. У разі незгоди голови або членів комісії з думкою інших членів їх окрема думка заноситься до протоколу засідання ВЛК. Члени ВЛК зобов`язані дотримуватися вимог Положення.

Голова або члени ВЛК відповідають за прийняте рішення та видачу документів про встановлення причинного зв`язку захворювань, поранень (контузій, травм або каліцтв).

Постанови ВЛК згідно з цим Положенням розглядаються, затверджуються, контролюються, а за необхідності переглядаються відповідною штатною ВЛК (пункт 20.2. глави 20 розділу II Положення №402).

Як встановлено судом, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , 25.05.2023, з метою визначення ступеня придатності до військової служби, пройшов медичний огляд військово-лікарською комісією Малиновського РТЦК та СП, а саме, хірургом, терапевтом, невропатологом, психіатром, окулістом, оториноларингологом, стоматологом, дерматологом, у ході якого останній, під час його проходження будь-яких скарг на свій стан здоров`я не заявляв, та підтверджуючих документів про будь-які зміни у стані здоров`я, не надав.

Результат медичного огляду було оформлено Довідкою ВЛК від 25.05.2023, згідно із якою на підставі Графи 2 Розкладу хвороб визнаний придатним до військової служби, у порядку та на умовах, які визначені пунктом 3.8 Положення №402.

Натомість, позивач та його представник стверджували про посадові злочини, оскільки ОСОБА_1 не проходив жодного лікаря із зазначених у даній довідці, а саме: в графі зріст/вага тіла/відсутні данні; терапевта - -не проходив; хірурга -не проходив; невропатолога -не проходив; офтальмолога- не проходив; лор-не проходив; дерматовенеролога - не проходив; психіатра - не проходив; стоматолога-не проходив; аналізи не здавав.

На момент проходження ВЛК ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , діяв склад комісії ВЛК, який визначений Розпорядженням Малиновської районної адміністрації ОМР від 09.01.2023 №10/01- 06, і головою комісії (резервного складу) на той час була лікар ОСОБА_16 .

З метою справедливого та неупередженого розгляду справи та з`ясовування фактичних обставин по справі, судом викликано та допитано в якості свідків склад ВЛК Малиновського РТЦК та СП, а саме: голову комісії ВЛК ОСОБА_7 лікаря-психіатра; секретаря комісії ВЛК ОСОБА_8 ; лікаря-невропатолога ОСОБА_9 ; лікаря-стоматолога ОСОБА_10 ; лікаря-терапевта ОСОБА_12 ; лікаря-офтальмолога ОСОБА_13 та капітана ОСОБА_15 - т.в.о. начальника мобілізаційного відділення Малиновського РТЦК та СП.

Під час допиту свідків представником позивача були поставлені аналогічні питання до всіх свідків, а саме: о якій годині лікар прийшла на роботу, чи реєструється вранці лікар у журналі, в якому кабінеті лікар працює, чи пам`ятає лікар ОСОБА_1 , які особливості мав ОСОБА_1 , чи з`ясовує лікар наявність скарг.

Свідки ( ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_9 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_13 ) також надали аналогічні відповіді: на роботу приходять о 8.30-8.45 год., в журналі не реєструються, з`ясовують наявність скарг, особисто ОСОБА_1 не пам`ятають, особливостей ОСОБА_1 також не пам`ятають, довідка ВЛК від 25.05.2023 р. містить підписи і печатки лікарів, що означає про проходження медичного огляду ОСОБА_1 .

Свідки, які попереджені про кримінальну відповідальність, підтвердили правомірність довідки ВЛК від 25.05.2023 року про визнання придатним до військової служби ОСОБА_1 .

Під час допиту свідків представник позивача стверджував, що ОСОБА_1 має порушення мовлення заїкання.

При цьому, суд зазначає, що в судовому засіданні 14.12.2023 року позивач ОСОБА_1 особисто давав пояснення по суті справи протягом часу з 13.57 год. до 15.36 год. (з урахуванням оголошення декількох перерв у зв`язку з оголошенням повітряних тривог) в яких зазначив, що 23.05.2023 р. на вулиці три чоловіки попросили надати військові документи, яких він не мав, його доставили до військкомату. Тричі телефонував до поліції, о 17.00 приїхав поліцейський. 24.05.2023 року знаходився у казармі. 25.05.2023 року викликали на проходження медичної комісії, пройшов флюорографію, підійшла голова ВЛК, позивач з нею не спілкувався. Потім його сфотографували. 25.05.2023 р. в автобусі відвезли на Куликове поле, потім автобусом в Житомирську область у військову частину, де направили на медичну комісію, від якої він відмовився. З Житомирської області поїхали в Ольгополь, а потім до Одеси.

Разом з цим, під час надання пояснень ОСОБА_1 порушення мовлення у вигляді заїкання не спостерігалось.

З урахуванням встановлених обставин, у разі наявності сумніву у позивача щодо правильності висновку стосовно ступеня його придатності до військової служби, він мав право звернутися до ВЛК вищого рівня, чи Центральної військово-лікарської комісії для перегляду відповідної постанови, а не до тієї самої військово-лікарської комісії того самого рівня, яка провела медичний огляд.

Зазначена правова позиція суду узгоджується із правовими висновками, викладеними у постанові Верховного Суду від 13.06.2018 у справі №806/526/16, яка в силу приписів частини п`ятої статті 242 КАС України враховується судом під час вирішення цього спору.

Також Верховний Суд у постанові від 12.06.2020 у справі №810/5009/18 зазначив, що надання оцінки діагнозу позивача на предмет того, чи підпадає він під дію статей Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступень придатності до військової служби, виходить за межі судового розгляду.

Питання визначення наявності або відсутності певного діагнозу у позивача та його придатності (непридатності) до військової служби за результатами медичного обстеження є дискреційними повноваженнями військово-лікарських комісій, а тому суд не вправі перебирати на себе повноваження цього органу.

Розглядаючи по суті спори у справах щодо оскарження рішень ВЛК, суд вправі перевірити законність висновку ВЛК лише в межах дотримання процедури прийняття цього висновку. Однак суд не може здійснювати власну оцінку підставності прийняття певного висновку, оскільки як попередньо зазначалося, суди не є спеціалізованими установами в медичній сфері і тому оцінка підставності висновку ВЛК виходить за межі необхідного дослідження в контексті застосування норм матеріального права. Суд в межах розгляду справи не вправі надавати власну оцінку на предмет наявності підстав для визнання позивача таким, що не придатний до військової служби.

У разі наявності сумніву щодо правильності висновку Позаштатної постійно діючої військово-лікарської комісії при Малиновському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки щодо придатності до військової служби, позивач мав право звернутись до ВЛК військового комісаріату області та до Центральної військово-лікарської комісії для перегляду відповідного висновку відповідно до підпунктів 2.3.3 пункту 2.3, підпункту 2.10.5 пункту 2.10 глави 2 розділу І Положення №402.

Разом з тим позивач не оскаржив рішення позаштатної ВЛК та не використав своє право на проведення повторного медичного огляду щодо придатності до військової служби.

При цьому суд не має підстав для висновку про необ`єктивне визначення лікарями-спеціалістами стану здоров`я позивача на момент огляду.

Щодо мотивації позивача в частині не проведення медичного огляду, то суд зазначає, що зазначене твердження суд оцінює критично з огляду на наявність в матеріалах справи довідки ВЛК від 25.05.2023 р., картки професійно-психологічного відбору.

Окремо суд зазначає, що норми Положення №402 не надають повноважень позаштатній ВЛК надавати оцінку щодо правомірності направлення особи на медичний огляд.

Зважаючи на встановлені у справі обставини, норми чинного законодавства стосовно медичного огляду військовозобов`язаних під час призову по мобілізації, а також з урахуванням правових висновків Верховного Суду у подібних правовідносинах, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову у цій частині.

Натомість, у вступному слові представник позивача наголошував, що вимога про визнання протиправним та скасування рішення ВЛК є основною позовною вимогою, а вимоги про визнання протиправним та скасування наказу про призов на військову службу за мобілізацією та наказу про присвоєння звання «солдат» є похідними позовними вимогами.

Похідна позовна вимога - вимога, задоволення якої залежить від задоволення іншої позовної вимоги (основної вимоги) (п. 23 ч. 1 ст. 4 КАС України).

Оскільки суд дійшов висновку про відмову в задоволенні основної позовної вимоги, то в задоволенні похідних позовних вимог також слід відмовити.

Також судом враховується, що Наказом Начальника Малиновського РТЦК та СП №120 від 26.05.2023 року «Про призов резервістів та військовозобов`язаних за мобілізацією» скасовано наказ про призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу за мобілізацією від 25.05.2023 року №119, п. 1.2 у частині, що стосується солдата ОСОБА_1 як нереалізований (відмова від проходження медичної комісії при військовій частині НОМЕР_2 ).

Разом з цим, суд вважає за необхідне зазначити наступне.

У відповідності до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», на військову службу за призовом під час мобілізації приймаються громадяни віком від 18 років та громадяни, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі, тобто до 60 років (статті 20,22).

Враховуючи, що на даний час громадянину ОСОБА_1 виповнилося повних 27 років та він перебуває в статусі військовозобов`язаного, і тому, на підставі вказаних норм, він може бути прийнятий на військову службу під час мобілізації.

Посадові особи Малиновського РТЦК та СП у своїй діяльності, які керуються приписами постанови Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 №154 «Про затвердження Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки» (далі-Положення №154) діяли в межах повноважень щодо оповіщення громадянина ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для призову на військову службу, за загальною мобілізацією.

Відповідно до приписів абзацу одинадцятого пункту 9 в редакції Постанови КМ №318 від 07.04.2023, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, відповідно до покладених на них завдань здійснюють заходи оповіщення та призову громадян на військову службу за призовом осіб офіцерського складу; на військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період (зарахованих до військового оперативного резерву); на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період (незалежно від місця їх перебування на військовому обліку).

Доводи позивача про той факт, що у ІНФОРМАЦІЯ_2 були відсутні повноваження щодо видачі йому військового квитка серії НОМЕР_1 , оскільки позивач перебував на військовому обліку в іншому РТЦК та СП, є необгрунтованим з урахуванням викладеного вище.

Постановою Кабінету міністрів України від 30 грудня 2022 р. №1487 «Про затвердження Порядку організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів» (далі-Порядок №1487) визначено механізм організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів (далі - військовий облік) центральними і місцевими органами виконавчої влади, іншими державними органами.

Відповідно до приписів пункту 2 Порядку №1487 військовий облік є складовою змісту мобілізаційної підготовки держави. Він полягає у цілеспрямованій діяльності державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій щодо: фіксації, накопичення та аналізу наявних людських мобілізаційних ресурсів за військово-обліковими ознаками; здійснення заходів із забезпечення виконання встановлених правил військового обліку призовниками, військовозобов`язаними та резервістами; подання відомостей (персональних та службових даних) стосовно призовників, військовозобов`язаних та резервістів до органів ведення Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів.

Відповідно до приписів пункту 20 Порядку №1487 військовий облік ведеться на підставі даних паспорта громадянина України та військово-облікових документів, якими є:

для призовників - посвідчення про приписку до призовної дільниці;

для військовозобов`язаних - військовий квиток або тимчасове посвідчення військовозобов`язаного.

Відтак, аргументи позивача та його представника, в частині, щодо дій на їх думку представників Малиновського РТЦК та СП про доставку громадянина ОСОБА_1 до Малиновського РТЦК та СП, які були направлені на звіряння облікових даних, які вони вважають незаконними і такими, що підлягають визнання незаконними, та скасуванню, є необгрунтованими.

Також, відповідно до Порядку №1487 військово-облікова спеціальність це військова спеціальність військовозобов`язаного та військовослужбовця для його обліку та використання у військовій справі. Інформація про ВОС міститься у військовому квитку або тимчасовому посвідченні військовозобов`язаного.

Відповідно до приписів наказу Міністерства оборони України від 07.09.2020 №317 «Про затвердження переліків військово-облікових спеціальностей і штатних посад рядового, сержантського і старшинського складу і тарифних переліків посад вищезазначених військовослужбовців (із змінами)» встановлені військово-облікові спеціальності (далі-ВОС).

У Розділі II військового квитка (відомості про облік у запасі) громадянина ОСОБА_1 , серії НОМЕР_1 , який був виданий 25.05.2023 Малиновським РТЦК та СП, у нього зазначається ВОС - №956 код 647А, і розшифровується БОС -965-будівельні роботи, а код-647-робітник підсобний, і передбачає військове звання-солдат.

Для громадян (військовозобов`язаних), які не проходили військову службу, згідно із розпорядженням Генерального штабу Збройних Сил України № 14682/*** від 19.05.2023, Директиви Командування Сухопутних військ Збройних Сил України №764/1052/*** від 19.05.2023, Розпорядження Командувача ОК Південь від 19.05.2023 №2393/5/3/*310 направляються на курси перепідготовки та підвищення кваліфікації військових коледжів, навчальних центрів, загальновійськових полігонів, навчальних батальйонів резерву офіцерського складу.

Відповідно до вище зазначених керівних документів Головнокомандувача Збройних Сил України, категорично заборонено залучення особового складу, який не пройшов відповідну підготовку у навчальних центрах, загальновійськових полігонах, та навчальних батальйонах резерву офіцерського складу.

Окрім того, відповідно до частини 3 пункту 2 Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо виконання військового обов`язку та проходження військової службі)» військові звання рекрут, старший майстер-сержант, старший майстер-старшина, головний майстер-сержант та головний майстер-старшина визначаються як такі, що не мали еквівалентів у попередньому та чинному на час прийняття цього Закону переліку військових звань. Військове звання рекрут є військовим званням громадянина, який проходить випробувальний термін щодо прийняття на військову службу за контрактом, до прийняття ним Військової Присяги.

Згідно відомостей, які містяться у ЄДР військовозобов`язаних від 29.06.2023 громадянин ОСОБА_1 , який досяг на момент розгляду справи 27 річного віку, є військовозобов`язаним, а не громадянином, який призивається на військову службу за контрактом, як стверджує у своїх аргументах позивач та його представник.

Крім того, як вище було зазначено, відповідно до наказу Міністерства оборони України від 07.09.2020 №317 «Про затвердження переліків військово-облікових спеціальностей і штатних посад рядового, сержантського і старшинського складу і тарифних переліків посад вищезазначених військовослужбовців» (зі змінами) передбачено штатні військові звання, в частині код-647 підсобний робітник-штатне військове звання «солдат».

Оскільки громадянин ОСОБА_1 не є рекрутом, який призивається на військову службу за контрактом, а є військовозобов`язаним, який підлягає призову на військову службу за мобілізацією, а присвоєння військового звання «солдат» передбачено наказом Міністерства оборони України від 07.09.2020 №317, то аргументи позивача та його представника, в цій частині є необгрунтованими.

Також суд враховує, що частиною 11 статті 38 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», передбачено, що призовники, військовозобов`язані, резервісти в разі зміни їх сімейного стану, стану здоров`я, адреси місця проживання (перебування), освіти, місця роботи, посади зобов`язані особисто в семиденний строк повідомити про такі зміни відповідні органи, де вони перебувають на військовому обліку, у тому числі у випадках, визначених Кабінетом Міністрів України, через центри надання адміністративних послуг та інформаційно-телекомунікаційні системи.

Додатком № 1 до Порядку №921 є Правила військового обліку призовників і військовозобов`язаних (надалі також - Правила), пунктом 1 яких встановлено, що призовники і військовозобов`язані повинні, зокрема:

- перебувати на військовому обліку за місцем проживання у районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язані СБУ - у Центральному управлінні або регіональних органах СБУ), за місцем роботи (навчання) на підприємствах, в установах, організаціях, виконавчих органах сільських, селищних та міських рад, а також у разі тимчасового вибуття за межі України за місцем консульського обліку в дипломатичних установах України;

- не змінювати місце фактичного проживання (перебування) з моменту оголошення мобілізації, а у воєнний час не виїжджати з місця проживання без дозволу керівника територіального центру комплектування та соціальної підтримки районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки, відповідних керівників СБУ або Служби зовнішньої розвідки;

- особисто повідомляти у семиденний строк органам, в яких вони перебувають на військовому обліку, про зміну їх сімейного стану, стану здоров`я, адреси місця проживання (перебування), освіти, місця роботи і посади;

- подавати щороку до 1 жовтня до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки документи, що підтверджують право призовників на відстрочку від призову на строкову військову службу.

Аналізуючи вищенаведені законодавчі приписи, суд дійшов висновку, щодо обов`язку позивача дотримуватися правил військового обліку.

Проте, судом встановлено, що в ході звірки облікових даних було встановлено, що відповідно до відомостей, які внесені до ЄДР військовозобов`язаних, ведення якого передбачено Законом України Про єдиний державний реєстр призовників, військовозобов`язаних та резервістів від 16.03.2017 року, громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , перебуває на обліку у Інгульському районному територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки з 23.11.2018 року, як призовник, перебував у розшуку (ухилення від призову на строкову військову службу), а з 29.06.2023 -перебуває на обліку військовозобов`язаних, та теж, ухиляється від призову на військову службу за мобілізацією.

У відповідності до вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на військову службу за призовом під час мобілізації приймаються громадяни віком від 18 років та громадяни, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі, тобто до 60 років.

Враховуючи, що на даний час громадянину ОСОБА_1 виповнилося повних 27 років та він перебуває в статусі військовозобов`язаного, і тому, на підставі вказаних норм, він може бути прийнятий на військову службу під час мобілізації.

Решта доводів та заперечень учасників справи висновків суду по суті позовних вимог не спростовують.

Підсумовуючи викладене, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог повністю.

Залишаючи без оцінки окремі аргументи учасників справи, суд виходить з того, що такі обставини лише опосередковано стосуються суті і природи спору, а їх оцінка не має вирішального значення для його правильного вирішення.

При розв`язанні спору, суд зважає на практику Європейського суду з прав людини щодо застосування ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (далі за текстом - Конвенція; рішення від 21.01.1999р. у справі "Гарсія Руїз проти Іспанії", від 22.02.2007р. у справі "Красуля проти Росії", від 05.05.2011р. у справі "Ільяді проти Росії", від 28.10.2010р. у справі "Трофимчук проти України", від 09.12.1994р. у справі "Хіро Балані проти Іспанії", від 01.07.2003р. у справі "Суомінен проти Фінляндії", від 07.06.2008р. у справі "Мелтекс ЛТД (MELTEX LTD) та Месроп Мовсесян (MESROP MOVSESYAN) проти Вірменії") і тому надав оцінку усім обставинам справи, котрі мають юридичне значення для правильного вирішення спору, та дослухався до усіх аргументів сторін, які ясно і чітко сформульовані та здатні вплинути на результат вирішення спору.

Керуючись ст.ст. 2-9, 241, 242-246, 250, 255, 293-297 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військово-лікарської комісії Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання протиправними та скасування рішення Військово-лікарської комісії, наказу про призов на військову службу за мобілізацією, наказу про присвоєння військового звання «солдат» відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до ст. 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в порядку та у строки, встановлені ст. ст. 293-297 Кодексу адміністративного судочинства України.

ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_3 )

Військово-лікарська комісія Малиновського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (адреса: 65080, м. Одеса, вул. Заньковецької, 7/7, , тел. 50)

Малиновський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки (адреса: 65080, м. Одеса, вул. Заньковецької, 7/7, , тел. 50)

Головуючий суддя Нінель ПОТОЦЬКА

.