Справа № 340/8124/23
Суддя: Г.М. МОМОНТ
Дата ухвалення: 2024-02-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2024 року м. Кропивницький Справа №340/8124/23

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого - судді Момонт Г.М., розглянув у в порядку спрощеного провадження (письмове провадження) в м. Кропивницькому адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України

про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії.

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про:

- визнання протиправними дій Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України та скасування відмову у звільненні з військової служби за сімейними обставинами;

- зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України прийняти рішення про звільнення ОСОБА_1 з військової служби за сімейними обставинами.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 25.03.2022 р. його призвано на військову службу за мобілізацією. Військову службу позивач проходить у ІНФОРМАЦІЯ_7 Національної гвардії України на посаді стрільця, який підпорядковується військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії. 14.08.2023 р. позивачем подано рапорт на ім`я командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про звільнення з військової служби за сімейними обставинами згідно з підпунктом «Г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у зв`язку з перебуванням на його утриманні трьох дітей. За результатом розгляду рапорту листом №40/35/12-2842 від 05.09.2023 р. повідомлено, що у звільненні з військової служби за сімейними обставинами відмовлено за відсутністю підстав. Позивач не погоджується з відмовою відповідача та зазначає, що на його утриманні перебуває троє дітей до 18 років, що дає йому підстави для звільнення з військової служби. Так, позивач є батьком двох дітей до 18 років, які перебувають на його утриманні, а саме: ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Також на утриманні позивача перебуває ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , дитина ОСОБА_5 , дружини позивача. Позивач наголошує на тому, що їх сім`я вважається багатодітною. До багатодітних сімей належать не лише жінки та чоловіки, на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років. Сім`я вважається багатодітною, якщо є діти. Які навчаються за денною або дуальною формою здобуття освіти у закладах загальної середньої, професійної (професійно-технічної), фахової передвищої та вищої освіти, - до закінчення закладів освіти, але не довше ніж до досягнення ними 23 років. ОСОБА_4 відповідно до довідки про навчання від 28.06.2023 р. №01-37/448 навчається на денній формі в Обласному коледжі «Кременчуцька гуманітарно-технічна академія імені А.С. Макаренка». Окрім того, ОСОБА_4 та ОСОБА_6 не отримують аліменти від рідного батька, що підтверджує довідка з Онуфріївського відділу ДВС в Олександрійському районі Кіровоградської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса). Позивач зауважує, що Законом №2232-ХІІІ передбачено саме факт утримання, а не батьківства трьох і більше дітей віком до 18 років, що і є підставою для звільнення його з військової служби.

Представником відповідача подано відзив на позовну заяву відповідно до якого позовні вимоги не визнає (а.с.31-32). Відповідач визнає той факт, що на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 10.04.2022 р. №94 (по стройовій частині) позивач зарахований до списків особового складу військової частини та на всі види забезпечення. 23.08.2023 р. позивачем подано рапорт про звільнення з військової служби на підставі підпункту «г» пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232-ХІІ, посилаючись на перебування на його утриманні трьох і більше дітей віком до 18 років. Даний рапорт був розглянутий та 05.09.2023 р. позивачу надано відповідь про відсутність правових підстав для звільнення. Представник відповідача вказує, що батько повнолітньої ОСОБА_4 зобов`язаний брати участь у вихованні та утриманні своєї дитини. Цей обов`язок був доведений рішенням Онуфріївського районного суду Кіровоградської області від 23.03.2012 р. у цивільній справі №1199/223/12, за яким ОСОБА_7 був зобов`язаний платити аліменти на утримання доньки ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3 в твердій грошовій сумі в розмірі 521 гривні щомісяця, починаючи з 16.01.2012 року до досягнення дитиною повноліття. Крім того, в розумінні вимог закону по відношенню до дитини ОСОБА_4 позивач є вітчимом, який має особливий правовий статус у сімейному праві України, що істотно відрізняється від статусу усиновлювача, опікуна та піклувальника і характеризується мінімально необхідним набором прав та обов`язків щодо пасинка, падчерки та не несе обов`язку щодо її утримання, позаяк такий обов`язок за ним законодавчо відсутній і утримання вказаної дитини він може здійснювати лише з власної волі. На думку представника відповідача, нотаріально завірена заява ОСОБА_6 за соєю суттю є суб`єктивною думкою заявниці, яка не може нівелювати вимогу пп.«г» п.2 ч.4 ст.26 Закону №2232-ХІІ та вважатися належним доказом підстави звільнення. Представник відповідача наголошує на тому, що попри те, що позивач є батьком багатодітної сім`ї, будь-яких доказів підтверджуючих, що він є опікуном або усиновлювачем ОСОБА_4 , яка перебуває на його утриманні поряд з ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_4 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_5 не надано, вважати його військовослужбовцем, у якого перебуває на утриманні троє і більше дітей віком до 18 років немає підстав, що унеможливлює звільнення з військової служби.

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 24.04.2023 р. відкрито провадження у справі та призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (а.с.17-18).

26.05.2023 р. проведено перше судове засідання та розпочато розгляд справи по суті (а.с.22).

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 26.05.2023 р. витребувано докази (а.с.23).

Дослідивши подані позивачем та відповідачем документи і матеріали, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, адміністративний суд,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 проходить військову службу по мобілізації, що не заперечується сторонами.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 Східного оперативно-територіального об`єднання Національної гвардії України (по стройовій частині) від 10.04.2022 р. №94 зараховано до списків особового складу військової частини та на всі види забезпечення солдата ОСОБА_1 на посаду водія ІНФОРМАЦІЯ_8 « ІНФОРМАЦІЯ_6 », 10 квітня 2022 року (а.с.34).

14.08.2023 р. ОСОБА_1 звернувся до командира Військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України із рапортом про звільнення його, солдата з-а призовом по мобілізації , з лав Національної гвардії України у зв`язку з сімейними обставинами, згідно з підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»: перебування на утриманні трьох і більше дітей віком до 18 років та Постанови Кабінету Міністрів України від 12.06.2013 р. №413 «Про затвердження переліку сімейних обставин та інших поважних причин, що можуть бути підставою для звільнення громадян з військової служби та зі служби осіб рядового і начальницького складу»: наявність у військовослужбовця, особи рядового чи начальницького складу трьох і більше дітей (а.с.17). До заяви додано: посвідчення батьків багатодітної сім`ї, довідку про зареєстрованих у житловому приміщенні/будинку від 09.06.2023 р. №277, видану Онуфріївською селищною радою Олександрійського району Кіровоградської області (а.с.18); нотаріальне посвідчення факту утримання трьох дітей від 27.07.2023 р. №817, видану Онуфріївською державною нотаріальною конторою (а.с.19); довідку про навчання ОСОБА_4 в Обласному коледжі «Кременчуцька гуманітарно-технологічна академія ім. А.С. Макаренка» від 28.06.2023 р. №01-37/448 (а.с.20).

Листом від 05.09.2023 р. №40/35/12-2842 Військова частина НОМЕР_2 Національної гвардії України повідомила ОСОБА_1 , що відсутні підстави вважати його військовослужбовцем, у якого перебуває на утриманні троє і більше дітей віком до 18 років (а.с.21).

Статтею 65 Конституції України встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби визначено Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 р. №2232-ХІІ (далі за текстом - Закон №2232).

Частинами 1, 2 статті 1 Закону №2232 визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону №2232 військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Указом Президента України від 24.02.2022 р. №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 р. №2102-ІХ, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 14.03.2022 р. №133/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 15.03.2022 р. №2119-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 18.04.2022 р. №259/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 18.04.2022 р. №2212-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 17.05.2022 р. №341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 22.05.2022 р. №2263-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 12.08.2022 р. №573/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 15.08.2022 р. №2500-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 17.05.2022 р. №341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 22.05.2022 р. №2263-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 07.11.2022 р. №757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 17.11.2022 р. №2738-ІХ продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 06.02.2023 р. №58/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 07.02.2023 р. №2915-ІХ продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 01.05.2023 р. №254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 02.05.2023 р. №3057-ІХ продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 26.07.2023 р. №451/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 27.07.2023 р. №3275-ІХ продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 18 серпня 2023 року строком на 90 діб. Указом Президента України від 06.11.2023 р. №734/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 08.11.2023 р. №3429-ІХ продовжити строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 16 листопада 2023 року строком на 90 діб.

Таким чином, з огляду на введення в Україні військового стану та зважаючи на вид військової служби, яку проходить позивач, підстави звільнення його з військової служби визначені у пункті 2 частини 4 статті 26 Закону №2232.

Так, відповідно до підпункту «г» пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232, військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах: під час дії воєнного стану: через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу): перебування на утриманні військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років.

Зазначеною нормою як підставу для звільнення з військової служби за сімейними обставинами визначено факт перебування на утриманні військовослужбовця дітей, при цьому встановлено вимоги щодо кількості дітей (троє і більше) та віку таких дітей.

Суд враховує, що підпункту «г» пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232 не пов`язує право на звільнення з військової служби із статусом багатодітної сім`ї та не передбачає умов, за наявності яких, підлягають врахуванню діти після досягнення 18 річного віку.

Постановою Кабінету Міністрів України від 12.06.2013 р. №413 «Про затвердження переліку сімейних обставин та інших поважних причин, що можуть бути підставою для звільнення громадян з військової служби та із служби осіб рядового і начальницького складу» затверджено перелік сімейних обставин та інших поважних причин, що можуть бути підставою для звільнення громадян з військової служби та із служби осіб рядового і начальницького складу (далі за текстом - Перелік №413), з огляду на який військовослужбовці, крім військовослужбовців строкової військової служби, та особи рядового і начальницького складу на їх прохання можуть бути звільнені з військової служби та із служби осіб рядового і начальницького складу через такі сімейні обставини та інші поважні причини: наявність у військовослужбовця, особи рядового чи начальницького складу трьох і більше дітей.

Суд зауважує, що Перелік №413 не містить імперативних норм та передбачає сімейні обставини, які зумовлюють право на звільнення військовослужбовця, а не обов`язок щодо такого звільнення.

Окрім того, у випадку суперечності норм підзаконного акта нормам закону слід застосовувати норми закону, оскільки він має вищу юридичну силу.

Зважаючи на викладене, суд дійшов висновку, що військовослужбовець, що проходить військову службу за призовом під час мобілізації під час дії воєнного стану звільняється з військової служби за сімейними обставинами, якими зокрема є перебування на утриманні військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років.

Як встановлено судом, сім`я ОСОБА_1 та ОСОБА_6 є багатодітною, що підтверджується посвідченням серії НОМЕР_3 (а.с.13).

З огляду на довідку про зареєстрованих у житловому будинку приміщенні/будинку осіб від 14.08.2023 р. №747, видану Онуфріївською селищною радою Олександрійського району Кіровоградської області, із ОСОБА_1 та ОСОБА_6 проживають ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 (а.с.18).

ОСОБА_1 є батьком двох неповнолітніх дітей ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що підтверджується свідоцтвами про народження (а.с.14, 15).

Натомість ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , станом на час звернення позивача із рапортом досягла повних 19 років. Окрім того, з огляду на свідоцтво про народження ОСОБА_4 її батьком є ОСОБА_7 (а.с.16).

Таким чином, на час звернення ОСОБА_1 із рапортом про звільнення з військової служби від 14.08.2023 р., на утриманні у позивача не перебувало трьох і більше дітей віком до 18 років, а тому відсутні підстави для його звільнення відповідно до підпункту «г» пункту 2 частини 4 статті 26 Закону №2232.

Окрім того, суд враховує, що з огляду на ч.ч.2, 3 ст.11 Закону України «Про охорону дитинства» від 26.04.2001 р. №2402-ІІІ, кожна дитина має право на проживання в сім`ї разом з батьками або в сім`ї одного з них та на піклування батьків.

Батько і мати мають рівні права та обов`язки щодо своїх дітей. Предметом основної турботи та основним обов`язком батьків є забезпечення інтересів своєї дитини.

Частиною 1 статті 12 Закону України «Про охорону дитинства» визначено, що виховання в сім`ї є першоосновою розвитку особистості дитини. На кожного з батьків покладається однакова відповідальність за виховання, навчання і розвиток дитини. Батьки або особи, які їх замінюють, мають право і зобов`язані виховувати дитину, піклуватися про її здоров`я, фізичний, духовний і моральний розвиток, навчання, створювати належні умови для розвитку її природних здібностей, поважати гідність дитини, готувати її до самостійного життя та праці.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.141 Сімейного кодексу України мати, батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини, незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою.

Розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини, крім випадку, передбаченого частиною п`ятою статті 157 цього Кодексу.

Згідно з ч.4 ст.155 Сімейного кодексу України ухилення батьків від виконання батьківських обов`язків є підставою для покладення на них відповідальності, встановленої законом.

Статтею 180 Сімейного кодексу України передбачено Батьки зобов`язані утримувати дитину до досягнення нею повноліття.

Водночас статтею 198 Сімейного кодексу України встановлено, що батьки зобов`язані утримувати своїх повнолітніх непрацездатних дочку, сина, які потребують матеріальної допомоги, якщо вони можуть таку матеріальну допомогу надавати.

Відповідно до ч.ч.1-3 ст.199 Сімейного кодексу України, якщо повнолітні дочка, син продовжують навчання і у зв`язку з цим потребують матеріальної допомоги, батьки зобов`язані утримувати їх до досягнення двадцяти трьох років за умови, що вони можуть надавати матеріальну допомогу.

Право на утримання припиняється у разі припинення навчання.

Право на звернення до суду з позовом про стягнення аліментів має той з батьків, з ким проживає дочка, син, а також самі дочка, син, які продовжують навчання.

Зі змісту довідки про відсутність виконавчих проваджень від 19.09.2023 р. №7762, виданої Онуфріївським відділом державної виконавчої служби в Олександрійському районі Кіровоградської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), встановлено, що станом на 19.09.2023 р. в Онуфріївському відділі державної виконавчої служби в Олександрійському районі Кіровоградської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) відсутні виконавчі провадження про стягнення на користь ОСОБА_6 аліментів. Також проведено перевірку по АСВП якою встановлено, що ОСОБА_6 як отримувач аліментів в Реєстрі станом на 19.09.2023 р. не перебуває (а.с.22).

Відповідно до довідки про відсутність виконавчих проваджень від 06.10.2023 р. №8363, виданої Онуфріївським відділом державної виконавчої служби в Олександрійському районі Кіровоградської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса), встановлено, що станом на 19.09.2023 р. в Онуфріївському відділі державної виконавчої служби в Олександрійському районі Кіровоградської області Південного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Одеса) відсутні виконавчі провадження про стягнення на користь ОСОБА_4 аліментів. Також проведено перевірку по АСВП якою встановлено, що ОСОБА_4 як отримувач аліментів в Реєстрі станом на 19.09.2023 р. не перебуває (а.с.40).

Суд зауважує, що не реалізація особою права на стягнення аліментів не може розцінюватися як доказ невиконання батьком своїх батьківських обов`язків з утримання дитини та не свідчить про невиконання таких обов`язків добровільно. Більш того, не звернення до суду щодо стягнення аліментів на повнолітню дитину може бути зумовлено відсутністю потреби в матеріальній допомоги.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що позовні вимоги про визнання протиправними дій Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України та скасування відмову у звільненні з військової служби за сімейними обставинами; зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України прийняти рішення про звільнення ОСОБА_1 з військової служби за сімейними обставинами, задоволенню не підлягають.

Зважаючи на те, що у задоволенні позову відмовлено, то відповідно до ст.139 КАС України відсутні підстави для розподілу судових витрат понесених позивачем.

Відповідачем також не надано доказів понесення судових витрат у даній справі, які б підлягали розподілу відповідно до статті 139 КАС України..

Керуючись ст.ст.132, 139, 242-246, 255, 293, 295-297 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_4 ) до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_2 , ЄДРПОУ НОМЕР_5 ) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня його проголошення.

Дата складання повного рішення суду - 13 лютого 2024 року.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду Г.М. МОМОНТ