Справа № 380/19710/23
Суддя: Карп'як Оксана Орестівна
Дата ухвалення: 2024-02-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 лютого 2024 рокусправа № 380/19710/23

Львівський окружний адміністративний суд, у складі головуючого судді Карп`як Оксана Орестівна, розглянувши у письмовому провадженні в м. Львові в порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасувння наказу, -

в с т а н о в и в :

На розгляд Львівського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_2 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 ; код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) в якому просить суд:

визнати протиправним та скасувати наказ командира В/ч НОМЕР_1 № 738-ОД від 11.02.2023 року про результати службового розслідування,для з`ясування причин та умов відсутності на службі ОСОБА_2 ;

визнати протиправною бездіяльність суб`єкта владних повноважень (Військової частини НОМЕР_1 ) в частині неналежного проведення службового розслідування, для встановлення причин та відсутності на службі ОСОБА_2 .

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , військовослужбовець в/ч НОМЕР_1 , був призваний на військову службу 02.06.2022 року Оболонським РТЦК та СП м. Києва. На підставі наказу командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 196 - Позивача з 19 липня 2022 року зарахували до списків особового складу частини на посаду - стрільця-санітара. За час проходження військової служби у Збройних Силах України неодноразово брав участь у здійсненні заходів, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, перебуваючи безпосередньо в районах здійснення зазначених заходів. 13.01.2023 року позивач отримав травми після вибуху та неодноразового звернення до свого командира про необхідність надання йому допомоги, позивач отримував усні відмови. Однак, представники командування в/ч НОМЕР_1 , вирішили провести службове розслідування, за результатами якого було вирішено направити матеріали розслідування до Державного бюро розслідування. Проте, беручи до уваги те, як було проведено службове розслідування, не врахування його пояснень, не врахування Виписки із медичної карти, натомість твердження, що жодного підтвердження в частину не надходило про його скарги, про перебування в медичному закладі не відповідає жодній дійсності. Представник позивача стверджує, як підставу для скасування спірного наказу що позивач дізнався про факт проведення службового розслідування коли було отримано відповідь на адвокатський запит за вих. № 17-04-23/4 від 17.04.2023 року, де було надано копії акта службового розслідування, наказу про результати службового розслідування причин і умов відсутності на службі позивача. Із вказаних підстав просить суд задовольнити позов.

Відповідач надіслав відзив, у якому заперечив проти задоволення позову, мотивуючи тим, що актом службового розслідування встановлено, що стрілець-санітар 3 стрілецького відділення стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону який перебуває у розпорядженні командира військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_3 під час проходження військової служби, з метою тимчасово ухилитись від виконання обов`язків військової служби, в порушення вимог статей 6, 11, 16, 49, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1, 3, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, самовільно покинув місце служби з 14 січня 2023 року по 29 січня 2023 року терміном понад 10 діб. Згідно медичної характеристики солдата ОСОБА_1 військовослужбовець на стаціонарному лікуванні не знаходився. Крім того повідомляють, що по даному факту відкрито кримінальне провадження № 10002969. Із вказаних підстав просить суд відмовити у задоволенні позову.

25.12.2023 року представником позивача подано відповідь на відзив (вх.№ 99016).

Ухвалою від 28.08.2023 року, вказану позовну заяву залишено без руху, а особі, що звернулась, надано строк для усунення недоліків. а саме для надання заяви про поновлення строку звернення до адміністративного суду із зазначенням обставин, які можуть бути враховані судом, як поважні для поновлення пропущеного строку із наданням відповідних доказів. На виконання зазначеної ухвали представником позивача надана до суду заява про поновлення строку звернення до суду.

Ухвалою від 20.10.2023 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

Ухвалою від 07.02.2024 року поновлено строк звернення до суду.

Суд, з`ясувавши обставини, на які учасники справи посилаються як на підставу своїх вимог та заперечень, дослідивши докази, якими вони обґрунтовуються, встановив наступне.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , військовослужбовець в/ч НОМЕР_1 , був призваний на військову службу 02.06.2022 року Оболонським РТЦК та СП м. Києва та на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 196 а з 19 липня 2022 року зарахований до списків особового складу частини на посаду - стрільця-санітара.

Наказом командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 202 від 25.07.2022 «… 15. Солдата ОСОБА_1 призваного по мобілізації, призначеного наказом командира в/ч НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 19.07.2022 № 196 на посаду - стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 , вважати, що з 25 липня 2022 року справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою…».

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 14.01.2023 року за № 97- ОД призначено службове розслідування для з`ясування причин і умов відсутності на службі солдата ОСОБА_1 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 02.03.2023 №738-ОД «Про результати службового розслідування, для з`ясування причин та умов відсутності на службі солдата ОСОБА_1 »:

«… 1. Службове розслідування призначене для з`ясування причин і умов відсутності на службі солдата ОСОБА_4 вважати завершеним, а факт самовільного залишення місця служби встановленим.

2. Стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_5 вважати таким, що самовільно залишив місце служби з 14 січня 2023 року по 29 січня 2023 року, терміном до 10 діб…».

Не погодившись із цим наказом, позивач звернувся до суду.

А тому, для зручності та зрозумілості, оцінка на предмет правомірності оскаржуваного наказу буде проводитись, виходячи із обґрунтування яке міститься у позовній заяві. При наданні оцінки на предмет правомірності оскаржуваного наказу як акту індивідуальної дії, суд виходить з того, що такі акти в розумінні КАС України є рішенням суб`єкта владних повноважень, а тому мають відповідати критеріям законності таких рішень, які наведені у частині 2 статті 2 КАС України.

Надаючи оцінку позиціям сторін у справі, суд застосовує наступні правові норми.

Поряд з цим, для надання оцінки оскаржуваним частинам спірного наказу суд вважає за необхідне навести положення законодавства щодо порядку проходження військової служби, а також процедури проведення службового розслідування.

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 у зв`язку з військовою агресією держави-терориста російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини 1 статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Одночасно, військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об`єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування постановлено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України «Про правовий режим воєнного стану» заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

Указами Президента України № 133/2022 від 14.03.2022 року, № 259/2022 від 18.04.2022 року, № 341/2022 від 17.05.2022 року, 573/2022 від 12.08.2022 року та від 07.11.2022 року № 757/2022 строк дії режиму воєнного стану продовжувався.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-ХІІ (далі Закон № 2232-ХІІ, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону № 2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній з обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Відповідно до частини другої статті 3 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 № 548-ХІV (далі - Статут внутрішньої служби), порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються законами України, положеннями про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Статтею 9 Статуту внутрішньої служби визначено, що військовослужбовці Збройних Сил України мають права і свободи з урахуванням особливостей, що визначаються Конституцією України, законами України з військових питань, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до статті 11 Статуту внутрішньої служби необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців, зокрема, обов`язок свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок.

В силу вимог статті 12 Статуту внутрішньої служби про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові, крім тих обставин, щодо надання яких є пряма заборона у законі (таємниця сповіді, лікарська таємниця, професійна таємниця захисника, таємниця нарадчої кімнати тощо).

Згідно статті 14 Статуту внутрішньої служби із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника.

В силу статті 16 Статуту внутрішньої служби кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Згідно статті 26 Статуту внутрішньої служби військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення та провини несуть з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України «Про оборону України», дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Відповідно до вимог статей 1, 2 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 № 551-XIV (далі - Дисциплінарний статут) військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Статтею 4 Дисциплінарного статуту передбачено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків, а також з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України «Про оборону України» (стаття 5 Дисциплінарного статуту).

Статтею 45 Дисциплінарного статуту встановлено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Згідно статті 48 Дисциплінарного статуту на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Статтями 83 - 86 Дисциплінарного статуту визначено, що на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України (далі - Збройні Сили), а також військовозобов`язаних та резервістів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів) визначає Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України від 13.12.2017 за №1503/31371 (далі Порядок № 608).

Відповідно до пункту 2 розділу І Порядку № 608 виконавською дисципліною є належне, своєчасне та якісне виконання військовослужбовцями функціональних обов`язків (посадових інструкцій), наказів Міністерства оборони України, доручень, рішень, планів, програм, які затверджуються в органах військового управління або надходять для виконання до Міністерства оборони України або інших органів військового управління (військових частин).

Службове розслідування - комплекс заходів, які проводяться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, а також встановлення ступеня вини особи (осіб), чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушення.

Згідно пункту 1 розділу ІІ Порядку № 608 службове розслідування може призначатися у разі:

- невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду;

- невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань;

- неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті;

- дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця;

- втрати або викрадення зброї чи боєприпасів;

- порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки;

- недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів;

- внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення;

- повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення;

- скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи.

Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

Разом з тим, пунктом 2 розділу ІІ Порядку № 608 передбачено, що службове розслідування не призначається:

- у разі надходження анонімних повідомлень, заяв, скарг, за винятком випадків, визначених в абзаці тринадцятому пункту 1 цього розділу;

- якщо причини та умови, що сприяли вчиненню правопорушення, ступінь вини, розмір заподіяної матеріальної шкоди та інші обставини, які мають значення для прийняття рішення командиром (начальником) про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення, не потребують додаткового встановлення (уточнення) або їх встановлено під час проведення інспектування, інвентаризації, аудиту, за рішенням суду.

Пунктом 3 розділу ІІ Порядку № 608 передбачено, що службове розслідування проводиться для встановлення:

- неправомірних дій військовослужбовця, яким вчинено правопорушення;

- причинного зв`язку між правопорушенням, з приводу якого було призначено службове розслідування, та виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби;

- ступеня вини військовослужбовця;

- порушень нормативно-правових актів, інших актів законодавства;

- причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення;

- причин виникнення матеріальної шкоди, її розміру та винних осіб (у разі виявлення факту її заподіяння).

Відповідно до абзацу 1 пункту 1 Розділу III Порядку № 608 рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

На підставі пунктів 1-4 розділу V Порядку № 608 за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

У вступній частині акта службового розслідування зазначаються підстави призначення та проведення службового розслідування.

В описовій частині акта службового розслідування зазначаються: посада, військове звання, прізвище, ім`я та по батькові, рік народження, освіта, термін військової служби та термін перебування на останній посаді військовослужбовця, стосовно якого проведено службове розслідування; неправомірні дії військовослужбовця; зв`язок правопорушення з виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби (якщо такий є); вина військовослужбовця; причинний зв`язок між неправомірними діями військовослужбовця та подією, що трапилась; вимоги нормативно-правових актів, інших актів законодавства, які було порушено; причини та умови, що сприяли правопорушенню; заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення.

У резолютивній частині акта службового розслідування зазначаються: висновки службового розслідування; пропозиції щодо притягнення винної особи (винних осіб) до відповідальності; інші заходи, спрямовані на усунення причин та умов, що призвели до правопорушення, які пропонується здійснити.

За результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу (пункт 1 розділу VI Порядку № 608).

Із дослідженого судом Акту службового розслідування від 02.03.2023 року та спірного наказу командира ВЧ НОМЕР_1 від 02.03.2023 № 738-ОД, суд встановив наступне.

«……Згідно доповіді командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_6 від 14 січня 2023 року вхідний №967кп стало відомо, що 14 січня 2023 року близько 08 години 00 хвилин в районі зосередження підрозділів 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_3 під час перевірки наявності особового складу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 сержантом із матеріального забезпечення 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону головним сержантом ОСОБА_7 , було виявлено відсутність стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 . Зброя та особисті речі даного військовослужбовця були на місці. Мобільні телефони військовослужбовця та його близьких родичів не відповідають. Сержантом із матеріального забезпечення 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону головним сержантом ОСОБА_7 організовано розшук військовослужбовця на території району розташування 6 стрілецької роти та суміжних населених пунктів, однак пошукові заходи результату не дали.

Однак відповідно до рапорту тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 лейтенанта ОСОБА_8 солдата ОСОБА_5 вважати таким, що 30 січня 2023 року повернувся після самовільного залишення місця служби.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №4 від 05 січня 2023 року стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_5 вважати таким, що з 04 січня 2023 року залучений до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації у Донецькій та Луганській областях.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 січня 2023 року №13 стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_5 вважати таким, що з 14 січня 2023 року самовільно залишив місце служби.

Згідно доповіді командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_6 від 14 січня 2023 року вхідний №967кп стало відомо, що 14 січня 2023 року близько 08 години 00 хвилин в районі зосередження підрозділів 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_3 під час перевірки наявності особового складу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 сержантом із матеріального забезпечення 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону головним сержантом ОСОБА_7 , було виявлено відсутність стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 . Зброя та особисті речі даного військовослужбовця були на місці. Мобільні телефони військовослужбовця та його близьких родичів не відповідають.

Сержантом із матеріального забезпечення 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону головним сержантом ОСОБА_7 14 січня 2023 року організовано розшук військовослужбовця на території району розташування 6 стрілецької роти та в районі населеного пункту Костянтинівка Донецької області, однак пошукові заходи результату не дали.

Відповідно до витягу з журналу бойових дій військової частини НОМЕР_1 реєстраційний номер 16кп/дск від 06 січня 2023 року аркуш 45-51 стало відомо, що близько 08 години 00 хвилин 14 січня 2023 року під час проведення шикування особового складу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі зосередження підрозділів 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_3 виявлено відсутність стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 .

Згідно з пояснення гранатометника 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_9 стало відомо, що 13 січня 2023 року солдат ОСОБА_10 проживав в одному приміщенні з солдатом ОСОБА_11 в районі зосередження підрозділів 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту Костянтинівка Донецької області. Близько 23 години 00 хвилин солдат ОСОБА_10 відпочивав на ліжку, коли збентежився від шуму який вчинив солдат ОСОБА_3 . Зі слів солдата ОСОБА_4 йому було погано і він збирається викликати швидку медичну допомогу, щоб поїхати в лікарню. Солдат ОСОБА_10 запитав чи командування знає про його стан, на що ОСОБА_12 відповів, що знає. Згодом ОСОБА_3 сказав, що по нього приїхала швидка і що він поїхав. Близько 23 години 30 хвилин солдат ОСОБА_10 зателефонував до молодшого лейтенанта ОСОБА_13 і повідомив що ОСОБА_3 поїхав в лікарню бо йому було погано. Молодший лейтенант ОСОБА_14 був здивований від почутого і поцікавився чому солдат ОСОБА_3 нікого про це не попередив. Близько 08 години 00 хвилин 14 січня 2023 року під час шикування 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону було виявлено відсутність солдата ОСОБА_4 . Документів, які могли б засвідчити причину відсутності військовослужбовця в частину не надходило. На телефонні дзвінки солдат ОСОБА_3 та його родичі не відповідали.

Згідно з пояснення заступника командира 6 стрілецької роти з морально- психологічного забезпечення 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 молодшого лейтенанта ОСОБА_13 стало відомо, що 13 січня 2023 року молодший лейтенант ОСОБА_14 знаходився на командно-спостережному пункті 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_3 , разом з тимчасово виконуючим обов`язки командира 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 головним сержантом ОСОБА_7 . Близько 23 години 30 хвилин до молодшого лейтенанта ОСОБА_13 зателефонував солдат ОСОБА_10 і повідомив про те що солдат ОСОБА_3 викликав швидку медичну допомогу і поїхав на ній в лікарню. Молодший лейтенант ОСОБА_14 одразу повідомив про це головного сержанта ОСОБА_15 . Телефон солдата ОСОБА_4 не відповідав і знаходився поза зоною мережі. Головним сержантом ОСОБА_7 було організовано пошуки солдата ОСОБА_4 в лікарнях населеного пункту Костянтинівка Донецької області. Однак в жодній з лікарень солдат ОСОБА_3 не перебував і не був записаний в журналах для реєстрації. Пошуки тривали до 03 години 00 хвилин 14 січня 2023 року. Після цього головний сержант ОСОБА_16 дав команду припинити пошуки. Про вищеописані події головний сержант ОСОБА_16 повідомив тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону майора ОСОБА_17 . Близько 08 години 00 хвилин 14 січня 2023 року відбулося шикування 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону на якому було підтверджено відсутність солдата ОСОБА_4 . 14 січня 2023 року на телефонні дзвінки солдат ОСОБА_3 та його родичі не відповідали. Однак 15 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 перетелефонував молодшому лейтенанту ОСОБА_18 та повідомив, що знаходиться у багатопрофільній лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Молодший лейтенант ОСОБА_14 повідомив про це головного сержанта ОСОБА_15 . Молодший лейтенант ОСОБА_14 одразу ж вирушив до місця знаходження солдата ОСОБА_4 , однак по прибуттю його там не знайшов. Після цього солдат ОСОБА_3 не виходив на зв`язок. Організовані пошуки головним сержантом ОСОБА_7 в лікарнях населеного пункту Костянтинівка Донецької області результатів не дали. Документів, які могли б засвідчити причину відсутності військовослужбовця в частину не надходило.

Згідно з пояснення тимчасово виконуючого обов`язки командира 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 головного сержанта ОСОБА_19 стало відомо, що 13 січня 2023 року головний сержант ОСОБА_16 знаходився на командно-спостережному пункті 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону в районі населеного пункту Костянтинівка Донецької області, разом з заступником командира 6 стрілецької роти з морально-психологічного забезпечення 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 молодшим лейтенантом ОСОБА_20 . Близько 23 години 35 хвилин молодший лейтенант ОСОБА_14 повідомив головному сержанту ОСОБА_21 про те що солдат ОСОБА_3 викликав швидку медичну допомогу і поїхав на ній в лікарню. Телефон солдата ОСОБА_4 не відповідав і знаходився поза зоною мережі. Головний сержант ОСОБА_16 одразу організував пошуки солдата ОСОБА_4 в лікарнях населеного пункту Костянтинівка Донецької області. Однак в жодній з лікарень солдат ОСОБА_3 не перебував і не був записаний в журналах для реєстрації. Пошуки тривали до 03 години 00 хвилин 14 січня 2023 року. Після цього головний сержант ОСОБА_16 дав команду припинити пошуки. Про вищеописані події головний сержант ОСОБА_16 повідомив тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону майора ОСОБА_17 . Близько 08 години 00 хвилин 14 січня 2023 року відбулося шикування 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону на якому було підтверджено відсутність солдата ОСОБА_4 . 14 січня 2023 року на телефонні дзвінки солдат ОСОБА_3 та його родичі не відповідали. Однак 15 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 перетелефонував молодшому лейтенанту ОСОБА_18 та повідомив, що знаходиться у багатопрофільній лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Молодший лейтенант ОСОБА_14 повідомив про це головного сержанта ОСОБА_15 . Головний сержант ОСОБА_16 також повідомив про це майора ОСОБА_17 . Молодший лейтенант ОСОБА_14 доповів що солдат ОСОБА_3 не знаходиться у багатопрофільній лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Організовані пошуки головним сержантом ОСОБА_7 в лікарнях населеного пункту Костянтинівка Донецької області результатів не дали. Документів, які могли б засвідчити причину відсутності військовослужбовця в частину не надходило.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №13 від 16 січня 2023 року солдата ОСОБА_5 вважати таким, що з 16 січня 2023 року повернувся після самовільного залишення місця служби та вибув у багатопрофільну лікарню інтенсивного лікування місто Костянтинівка Донецької області.

Згідно з пояснення тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 лейтенанта ОСОБА_8 стало відомо, що 15 січня 2023 року лейтенант ОСОБА_22 подав іменний список про зарахування солдата ОСОБА_5 у багатопрофільну лікарню інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області тому, що прийшла така вказівка від тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 майора ОСОБА_17 .

Згідно з пояснення тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 майора ОСОБА_17 стало відомо, що 15 січня 2023 року майор ОСОБА_23 віддав вказівку лейтенанту ОСОБА_24 подати іменним списком про зарахування солдата ОСОБА_5 у багатопрофільну лікарню інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Причиною цього було повідомлення від головного сержанта ОСОБА_19 про те що солдат ОСОБА_3 повідомив що знаходиться у багатопрофільній лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Однак згодом головний сержант ОСОБА_16 доповів, що солдат ОСОБА_3 там не знаходився. Майор ОСОБА_23 повідомив про це лейтенанта ОСОБА_8 і сказав відкликати іменний список. Однак іменний список лейтенанта ОСОБА_8 вже був поданий.

Однак відповідно до рапорту тимчасово виконуючого обов`язки командира 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 лейтенанта ОСОБА_8 солдата ОСОБА_5 вважати таким, що 30 січня 2023 року повернувся після самовільного залишення місця служби у розташування 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 у населеному пункті Яворів Львівської області.

Відповідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 30 січня 2023 року №27 стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_5 вважати таким, що повернувся після самовільного залишення місця служби.

З пояснення стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 стало відомо, що 13 січня 2023 року близько 23 години 00 хвилин солдат ОСОБА_3 погано себе почував, але його ніхто не хотів відправляти на лікування. Саме тому солдат ОСОБА_3 викликав швидку медичну допомогу і вибув до багатопрофільної лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Однак по прибуттю у лікарню ніяких захворювань в солдата ОСОБА_4 не було знайдено. Солдат ОСОБА_3 з цим був не згоден і тому вирішив звернутися до інших лікувальних закладів. Але через те що вже була опівніч солдат ОСОБА_3 вирішив зробити це зранку. Повертатися в розташування підрозділів 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_3 не хотів тому, що потім солдата ОСОБА_5 на лікування ніхто б не відпустив. По тій ж причині солдат ОСОБА_3 не відповідав на телефонні дзвінки. 15 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 зателефонував молодшому лейтенанту ОСОБА_18 та повідомив, що знаходиться у багатопрофільній лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Солдат ОСОБА_3 вважав, що таким чином його перестануть шукати. Однак коли солдат ОСОБА_3 дізнався що молодший лейтенант ОСОБА_14 вирушив до нього, він зрозумів що обман не вдався і вирішив переховуватися. В період з 15 січня 2023 року по 28 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 звертався до різних лікувальних закладів, однак його не приймали через відсутність захворювання. Саме тому 30 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 прибув до військової частини НОМЕР_1 в населеному пункті Яворів Львівської області, щоб йому видали направлення на лікування. Підтверджуючих документів про захворювання в солдата ОСОБА_4 при собі не було.

За порушення статей 6, 11, 16, 49, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України, статті 1, 3, 4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, що проявилося у самовільному залишенні місця служби терміном понад 10 діб, відносно стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 тимчасово виконуючим обов`язки командира 2 стрілецького батальйону майором ОСОБА_25 було складено повідомлення №819кп/нт від 20 лютого 2023 року про виявлення ознак кримінального правопорушення за статтею 407 Кримінального кодексу України. Повідомлення №819кп/нт від 20 лютого 2023 року про виявлення ознак кримінального правопорушення відносно стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 направлено Директору Територіального управління Державного бюро розслідувань у місті Краматорськ, Начальнику Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку у місті Краматорськ та Керівнику Донецької спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері у місті Краматорськ.

Згідно медичної характеристики солдата ОСОБА_4 військовослужбовець на стаціонарному лікуванні не знаходився, під диспансерним наглядом не перебуває…».

Вчинення вищезазначеного правопорушення підтверджується фактами та обставинами, що були встановлені в ході проведення службового розслідування та зазначені в II розділі акту службового розслідування.

В діях стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 вбачаються ознаки адміністративного правопорушення відповідальність за вчинення якого передбачено частиною 4 статті 172-11 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Обґрунтовуючи протиправність оскаржуваного спірного наказу представник позивача у позовній заяві вказує, що відповідачем порушено процедуру проведення службового розслідування, висновки якого покладено в основу такого наказу, а саме про причини проведення службового розслідування, позивача не було повідомлено, позивач дізнався про факт проведення службового розслідування, його затвердження коли було отримано відповідь на адвокатський запит від 17.04.2023 року за № 17-04/23/4.

Також представник позивача зазначає, що позивач перебував на стаціонарному лікуванні з 14.01.2023 по 17.01.2023 року у Комунальному некомерційному підприємстві «Клінічна лікарня швидкої медичної допомоги» Дніпровської міської ради. До позовної заяви було долучено виписку з медичної карти стаціонарного хворого № 1061.

Із приводу вказаних обставин, суд зазначає наступне.

. Суд критично оцінює такі доводи позивача, з огляду на те, що службове розслідування проводилося по факту самовільного залишення позивачем військової частини. А тому, відсутність позивача за місцем несення служби виключає можливість у відповідача повідомити його про початок службового розслідування.

Пунктом 2 розділу IV Порядку №608 визначено права осіб, що проводять службове розслідування, зокрема, отримувати письмові пояснення, запрошувати до місця проведення службового розслідування військовослужбовців, стосовно яких проводиться службове розслідування.

З матеріалів справи судом встановлено, 30.01.2023 року у позивача було відібрано пояснення.

Суд критично оцінює доводи представника позивача, що саме з відповіді на адвокатський запит від 17.04.2023 року за № 17-04/23/4, позивач дізнався про факт проведення службового розслідування, його затвердження, оскільки позивачем надавалися пояснення 30.01.2023 року.

Більше того, у постанові від 28.02.2020 року у справі №826/16420/18 Верховний Суд зауважив, що з урахуванням відсутності законодавчо визначеного обов`язку відповідача надати примірник акта про проведення службового розслідування під розписку військовослужбовцю, щодо якого проведено службове розслідування, реалізація права, передбаченого пунктом 3 розділу IV Порядку №608 стосовно права на ознайомлення з актом службового розслідування, може бути здійснена шляхом надання військовослужбовцю примірника акта за його заявою. Верховним Судом також наголошено, що допущені окремі процедурні порушення під час проведення службового розслідування не є такими, що мали вплив на висновки службового розслідування та не можуть бути підставою для визнання протиправним пункт оскаржуваного позивачем наказу про притягнення його до дисциплінарної відповідальності.

Стосовно перебування позивача на стаціонарному лікуванні з 14.01.2023 по 17.01.2023 року у Комунальному некомерційному підприємстві «Клінічна лікарня швидкої медичної допомоги» Дніпровської міської ради, суд зазначає наступне.

Зі змісту пояснень позивача відібраних 30.01.2023 року судом встановлено наступне.

«З пояснення стрільця-санітара 3 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_4 стало відомо, що 13 січня 2023 року близько 23 години 00 хвилин солдат ОСОБА_3 погано себе почував, але його ніхто не хотів відправляти на лікування. Саме тому солдат ОСОБА_3 викликав швидку медичну допомогу і вибув до багатопрофільної лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Однак по прибуттю у лікарню ніяких захворювань в солдата ОСОБА_4 не було знайдено. Солдат ОСОБА_3 з цим був не згоден і тому вирішив звернутися до інших лікувальних закладів. Але через те що вже була опівніч солдат ОСОБА_3 вирішив зробити це зранку. Повертатися в розташування підрозділів 6 стрілецької роти 2 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 в районі населеного пункту АДРЕСА_3 не хотів тому, що потім солдата ОСОБА_5 на лікування ніхто б не відпустив. По тій ж причині солдат ОСОБА_3 не відповідав на телефонні дзвінки. 15 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 зателефонував молодшому лейтенанту ОСОБА_18 та повідомив, що знаходиться у багатопрофільній лікарні інтенсивного лікування міста Костянтинівка Донецької області. Солдат ОСОБА_3 вважав, що таким чином його перестануть шукати. Однак коли солдат ОСОБА_3 дізнався що молодший лейтенант ОСОБА_14 вирушив до нього, він зрозумів що обман не вдався і вирішив переховуватися. Саме тому 30 січня 2023 року солдат ОСОБА_3 прибув до військової частини НОМЕР_1 в населеному пункті Яворів Львівської області, щоб йому видали направлення на лікування. Підтверджуючих документів про захворювання в солдата ОСОБА_4 при собі не було.».

Таким чином доводи представника позивача про перебування позивача на стаціонарному лікуванні з 14.01.2023 по 17.01.2023 року у Комунальному некомерційному підприємстві «Клінічна лікарня швидкої медичної допомоги» Дніпровської міської ради, суд не бере до уваги з огляду на їх необґрунтованість. Позивач не надав доказів повідомлення відповідача про перебування на лікуванні у цей період. Окрім того, про ці обставини він не повідомляв і у поясненнях від 31.01.2023. Також позивач не надав жодних доказів, де він перебував у період з 17.01.2023 року по 30.01.2023 року.

Відтак, будь-яких доказів на спростування фактів самовільного залишення місця служби терміном понад 10 діб, або доказів поважності відсутності на службі позивачем до суду не надано, та з наданих сторонами доказів судом не встановлено.

Аналізуючи матеріали адміністративної справи у своїй сукупності, суд вважає, відповідачем у спірних правовідносинах доведено правомірність наказу від 02.03.2023 року № 738- ОД «Про результати службового розслідування для встановлення причин і умов відсутності на службі солдата ОСОБА_1 ».

Завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень (частина 1 статті 2 КАС України).

За таких обставин суд прийшов до висновку, що зазначений позов не підлягає задоволенню з підстав викладених у його мотивувальній частині.

Суд також зазначає, що інші доводи сторін, наведені у заявах по суті справи, вищезазначених висновків суду не спростовують.

За правилами ст. 139 КАС України, у разі відмови у задоволенні позову, судовий збір позивачу не відшкодовується.

Керуючись ст.ст. 19-21, 72-77, 242-246, 255, 293, 295, підп.15.5 п.15 Перехідних положень КАС України, суд,-

в и р і ш и в :

У задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_2 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 ; код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) про визнання протиправним та скасування наказу, - відмовити повністю.

Судові витрати стягненню не підлягають.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

СуддяКарп`як Оксана Орестівна