Справа № 620/17437/23
Суддя: Бородавкіна С.В.
Дата ухвалення: 2024-02-05 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 лютого 2024 року м. Чернігів Справа № 620/17437/23

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

Головуючого судді - Бородавкіної С.В.,

розглянувши у спрощеному позовному провадженні без повідомлення (виклику) сторін справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головнокомандувача Збройних сил України про визнання протиправним та скасування наказу,

У С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 позивач) 20.11.2023 (відповідно до відбитку штампу на конверті) звернувся до суду з адміністративним позовом до Головнокомандувача Збройних сил України (далі відповідач), у якому просить визнати протиправним та скасувати наказ (по особовому складу) №2298 від 02.10.2023 про звільнення його із займаної посади і призначення до в/ч НОМЕР_1 командиром танкової роти танкового батальйону.

Свої вимоги мотивує тим, що його переміщення відбулось без урахування всіх обставин, пов`язаних із станом його здоров`я та сімейного стану, з порушенням вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Крім того, позивач має підстави, які повинні враховуватись при переміщенні його до нового місця служби, як це передбачено абзацами третім-п`ятим пункту 112 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України. При цьому, позивач перед звільненням з попередньої посади та призначенням на іншу посаду не перебував у Плані переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад, на нього відповідне Подання і клопотання посадових осіб у вигляді службової характеристики не готувалося. Так, ОСОБА_1 постійно проходив військову службу в одному військовому формуванні, мав певні плани й перспективи, службових порушень не допускав. Враховуючи все вищенаведене, позивач зазначає, що підстави для переведення його до іншого місця служби відсутні.

Ухвалою судді від 06.12.2023 поновлено позивачу строк на звернення до суду з позовом, відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін, встановлено відповідачу 15-денний строк з дня вручення вказаної ухвали для надання відзиву на позов.

Ухвалою суду від 25.12.2023 заяву представника позивача про долучення документів до матеріалів справи повернуто без розгляду.

Представник відповідача у встановлений судом строк подав відзив на позов, у якому позовні вимоги не визнав, у їх задоволенні просив відмовити, оскільки переміщення позивача відбулось з дотриманням вимог спеціальних норм, які діють під час особливого періоду, у тому числі воєнного стану. Зокрема, під час дії правового режиму воєнного стану, з метою доукомплектування Збройних Сил України, командири (начальники) мають право призначати військовослужбовців на посади без їх згоди. При цьому, про наявність у позивача підстав, передбачених пунктом 112 Положення, на момент винесення спірного наказу відповідачу не було відомо.

Розглянувши подані документи і матеріали, суд встановив такі обставини.

Позивач з 16.04.2022 проходить службу у в/ч НОМЕР_2 на посаді командира роти вогневої підтримки (а.с. 24-25, 33).

Відповідно до пункту 82 та 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України капітана ОСОБА_1 наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 02.10.2023 №2298 звільнено із займаної посади і призначено до в/ч НОМЕР_1 командиром танкової роти танкового батальйону. Позивач призначений на посаду, передбачену штатом воєнного часу, у зв`язку із введенням правового режиму воєнного стану з шпк «капітан» на шпк «капітан» (а.с. 13).

Вважаючи вказаний наказ протиправним, позивач звернувся до суду з відповідним позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд враховує таке.

Статтею 65 Конституції України встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадянина України. Громадяни відбувають на військову службу відповідно до закону.

Аналогічні положення містяться у частині першій статті 1 Закону України від 25.03.1992 №2232-ХІІ «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон №2232-ХІІ).

Суд зазначає, що правовою основою зазначеного обов`язку є Конституція України, Закони України «Про військовий обов`язок і військову службу», «Про оборону України», «Про збройні сили України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію», інші закони України, а також прийняті відповідно до них Укази Президента України та нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

У зв`язку зі збройною агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки та оборони України, відповідно до пункту 21 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану», згідно із Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 в Україні з 05:30 24.02.2022 введено воєнний стан, продовжений відповідними Указами від 14 березня 2022 року №133/2022, від 18 квітня 2022 року №259/2022, від 17 травня 2022 року №341/2022, від 12 серпня 2022 року №573/2022, від 7 листопада 2022 року №757/2022, від 06 лютого 2023 року №58/2023, від 01 травня 2023 року №254/2023, від 26 липня 2023 року №451/2023, від 06 листопада 2023 №735/2023.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, та передбачає надання відповідним органам влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відведення загрози, відсічі збройній агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Відповідно до статті 24 Закону №2232-ХІІ початком проходження військової служби вважається день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації.

Відповідно до частини тринадцятої статті 6 Закону №2232-ХІІ військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Положення) пунктом 81 якого установлено, що призначення на посади здійснюється: військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової військової служби) - Міністром оборони України та посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі - номенклатура посад), яка затверджується Міністром оборони України.

Пунктом 82 Положення визначено види посад та вимоги при призначенні на посаду. Зокрема, призначення військовослужбовців на рівнозначні посади здійснюється у разі проведення заміни у військових частинах (підрозділах), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій, у тому числі в районах проведення антитерористичних операцій.

Військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби, рівня їх професійної компетентності, особистих якостей і досягнень та відповідності характеристикам посад, визначених Міністерством оборони України. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду (пункт 83 Положення).

Відповідно до пункту 109 Положення вибуття до нового місця служби військовослужбовця здійснюється після надходження витягу з наказу відповідного командира (начальника) військової частини про призначення, в тому числі доведеного технічними засобами передачі документованої інформації. Виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини має відбутися після здавання посади, але не пізніше ніж через місяць від дня одержання військовою частиною зазначеного витягу з наказу або іншого письмового повідомлення про переміщення по службі військовослужбовця.

Згідно із пунктом 110 Положення переміщення військовослужбовців здійснюється в разі, коли звільнення їх з посад або призначення на інші посади належить до номенклатури призначення різних посадових осіб.

Переміщення осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу за наявності обґрунтованих підстав з урахуванням висновків атестування, рекомендацій їх безпосередніх і прямих начальників на підставі клопотань командирів (начальників), які порушили питання про переміщення, здійснюється: між видами Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані начальникам структурних підрозділів Генерального штабу Збройних Сил України, - наказом Головнокомандувача Збройних Сил України. У період дії воєнного стану таке переміщення здійснюється наказом начальника Генерального штабу Збройних Сил України.

Пунктом 112 Положення передбачено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім чітко визначених Положенням випадків, а саме:

- неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

- неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

- потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення (пункт 257 Положення).

Враховуючи наведені положення чинного законодавства України, суд зазначає, що до компетенції Головнокомандувача Збройних Сил України належить переміщення особового складу між видами Збройних Сил України та військовими частинами. При цьому, в силу вимог пункту 257 Положення для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

Наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 затверджено Інструкцію про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Інструкція) пунктом 1.5 розділу І якої передбачено, що для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у Генеральному штабі Збройних Сил України, Командуванні об`єднаних сил Збройних Сил України, видах Збройних Сил України, окремих родах сил Збройних Сил України, окремих родах військ Збройних Сил України, органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах закладів вищої освіти, установах, організаціях, (далі - військові частини), оформляються, зокрема: Подання (додаток 1), рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі (додаток 2), План переміщення військовослужбовців на посади номенклатури посад (далі - План переміщення на посади) (додаток 16) на військовослужбовців крім тих, які проходять строкову військову службу, щодо переміщення.

Відповідно до матеріалів справи позивач є: кадровим військовим (закінчив Харківський інститут танкових військ НТУ ХПІ), ветераном війни-учасником бойових дій, офіцером, з 2022 року займав посади командира взводу, заступника командира/командира роти.

Згідно із довідкою ВЛК від 05.06.2023 №4993 позивача визнано придатним до військової служби (а.с. 34).

Враховуючи наведене, у зв`язку із введенням правового режиму воєнного стану, для більш доцільного використання за досвідом роботи, відповідно до затвердженого Головнокомандувачем Збройних Сил України 02.10.2023 Плану переміщення осіб офіцерського складу Збройних Сил України (а.с. 96), спірним наказом від 02.10.2023 №2298 ОСОБА_1 звільнено із займаної посади та призначено командиром танкової роти танкового батальйону в/ч НОМЕР_1 .

Суд звертає увагу, що на момент винесення спірного наказу доказів наявності випадків, передбачених пунктом 112 Положення, які виключають можливість переміщення по службі до іншої військової частини, позивачем ні відповідачам, ні суду не надано.

При цьому, надані позивачем консультаційні висновки спеціаліста, довідки УЗД, виписка із медичної карти щодо матері ОСОБА_1 (а.с. 41-44) наведені висновки не спростовують, оскільки зазначена медична документація підтверджує наявність у неї хронічних захворювань, однак не потребу у догляді, як встановлено пунктом 112 Положення.

Проживання позивача в с. Количівка Чернігівської області, проходження військової служби в одному й тому ж військовому формуванні, певні плани та перспективи, відсутність службових порушень також, враховуючи зазначені вимоги Положення, не можуть бути підставою для неприйняття відповідачем в умовах воєнного стану, у випадку необхідності, рішення про переміщення ОСОБА_1 по службі.

Враховуючи наведене, суд зазначає, що на момент винесення спірного наказу відповідач діяв у межах наданої йому компетенції та у спосіб, встановлений чинним законодавством України, враховуючи наявну щодо ОСОБА_1 інформацію як військовослужбовця Збройних Сил України. За таких обставин, підстави для визнання наказу від 02.10.2023 №2298 протиправним і, як наслідок, його скасування відсутні.

Під час розгляду справи представником позивача до суду надано довідку ВЛК від 15.12.2023 №9505, якою ОСОБА_1 визнано обмежено придатним до військової служби, у зв`язку з чим протипоказано службу у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спец спорудах. Зазначено, що позивач придатний до служби в частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах (а.с. 81).

Разом з тим, суд звертає увагу, що вказана довідка станом на дату винесення спірного наказу (02.10.2023) була відсутня, тому відповідач об`єктивно не міг знати про наявність певних обмежень щодо проходження позивачем військової служби.

У свою чергу, суд зазначає, що позивач має право звернутись по команді із відповідним рапортом, до якого додати довідку ВЛК від 15.12.2023 №9505, у якому повідомити про наявність підстав, що виключають можливість прибуття до нового місця служби відповідно до наказу від 02.10.2023 №2298.

Зміни до змісту вступних частин і пунктів підписаних наказів по особовому складу, виправлення помилок у примітках до пунктів наказів щодо відомостей про загибель (смерть), засудження судом, позбавлення військового звання, зменшення вислуги років або трудового стажу для призначення пенсій, а також відміни пунктів раніше виданих наказів здійснюються новими наказами, про що робиться відповідна відмітка в усіх примірниках відміненого або зміненого наказу з посиланням на наказ, яким внесено зміни. Записи засвідчуються підписом керівника служби персоналу і гербовою печаткою (пункт 6 розділу Х Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 15.09.2022 №280).

Згідно із частиною першою статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Отже, враховуючи вищевикладене, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень законодавства України, суд вважає, що в задоволенні позову необхідно відмовити.

Керуючись статтями 227, 241-246, 250, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Головнокомандувача Збройних сил України про визнання протиправним та скасування наказу відмовити.

Рішення суду може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня виготовлення повного тексту. Апеляційна скарга подається безпосередньо до адміністративного суду апеляційної інстанції.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повний текст рішення виготовлено 05 лютого 2024 року.

Позивач: ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_3 , АДРЕСА_1 )

Відповідач: Головнокомандувач Збройних сил України (просп. Повітрофлотський, 6, м. Київ, 03168).

Суддя С.В. Бородавкіна