Справа № 440/15369/23
Суддя: С.С. Сич
Дата ухвалення: 2024-01-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 січня 2024 року м. ПолтаваСправа № 440/15369/23

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Сич С.С.,

за участю:

секретаря судового засідання - Бахарєвої П.А.,

представника позивача - Бойченко Г.В.,

представника відповідача - Зубарєвої С.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , до Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про скасування рішення та зобов`язання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И В:

12 жовтня 2023 року до Полтавського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 до Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області (надалі - відповідач; УДМС України в Полтавській області), у якій позивач просить скасувати рішення Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області від 04.04.2023 про відмову оформити/обміняти/видати паспорт громадянина України для виїзду за кордон на ім`я малолітнього ОСОБА_2 та зобов`язати Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області оформити/обміняти/видати паспорт громадянина України для виїзду за кордон на ім`я малолітнього ОСОБА_2 .

В обґрунтування позовних вимог позивачем зазначено, що ОСОБА_1 в інтересах свого малолітнього сина громадянина України малолітнього ОСОБА_2 , який народився в м. Бобруйськ Могильовської області Республіки Білорусь, з метою оформлення йому паспорта громадянина України для виїзду за кордон у зв`язку з закінченням терміну дії попереднього паспорта, звернулася до відповідача з необхідними документами, сплативши адміністративний збір у сумі 1496 грн. Відповідач відмовив у видачі паспорта у зв`язку з відсутністю свідоцтва про народження ОСОБА_2 з проставленим апостилем Республіки Білорусь. Позивач вважає оспорюване рішення незаконним та таким, що порушує права та інтереси малолітнього ОСОБА_2 .

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 17 жовтня 2023 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі №440/15369/23. Справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче судове засідання, витребувано докази від відповідача Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області.

06 листопада 2023 року до суду надійшов відзив відповідача на позовну заяву /а.с. 37-44/, у якому представник відповідача Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області просить відмовити у задоволенні адміністративного позову в повному обсязі, посилаючись на те, що 10.03.2023 до Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області звернулася ОСОБА_1 із заявою довільної форми щодо відмови в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я її малолітнього сина ОСОБА_2 . До заяви позивачем було додано копію свідоцтва про народження з перекладом, копію нотаріально засвідченої копії свідоцтва про народження, копію картки платника додатків, копію довідки про взяття на облік внутрішньо переміщеної особи, копії раніше виданих на ім`я ОСОБА_2 паспортів громадянина України для виїзду за кордон. Ця заява була зареєстрована відповідно до Закону України "Про звернення громадян" за вх. №Ф-4/6/5313-23. Відповідач пояснює, що при зверненні до Горішньоплавнівського відділу заява-анкета на оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я малолітнього ОСОБА_2 не формувалася, документи, визначені Порядком №152, заявником не подавалися та біометричні дані, а саме, відцифрований образ обличчя малолітнього ОСОБА_2 не відбирався. Оскільки позивачу відмовлено у прийнятті документів, які не відповідають вимогам чинного законодавства, рішення про відмову в оформленні документів відповідачем не приймалося.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 27 грудня 2023 року закрито підготовче провадження та призначено справу №440/15369/23 до судового розгляду по суті на 10:30 11 січня 2024 року.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача у судовому засіданні проти позову заперечував, просив відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

Суд, заслухавши вступне слово представників сторін, дослідивши письмові докази, встановив наступні обставини та спірні правовідносини.

10.03.2023 ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , звернулася до Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області із заявою, у якій просила надати письмову відповідь щодо відмови в оформленні закордонного паспорту на ім`я неповнолітнього ОСОБА_2 /а.с.28/.

У цій заяві ОСОБА_1 зазначила, що до цього закладу вона зверталася сім разів та кожного разу їй повідомляли, що будуть розбиратися, а потім в усній формі відмовляли і документи не приймали.

До заяви від 10.03.2023 були додані копії таких документів: свідоцтва про народження ОСОБА_2 з нотаріально посвідченим перекладом /а.с. 29-30/; картки платника додатків ОСОБА_2 /зворот а.с. 30/; довідки від 25.04.2022 №1633- про взяття на облік внутрішньо переміщеної особи, виданої ОСОБА_2 /а.с.31/; копії з витягів паспортів громадянина України для виїзду за кордон ОСОБА_2 з терміном дії до 03.09.2019 та до 21.11.2023 /зворот а.с. 31, а.с. 32/; квитанції до платіжної інструкції №40408503 від 23.02.2023 на суму 1496 грн. із зазначенням призначення платежу: для оформлення паспорту для виїзду за кордон /зворот а.с. 32/.

Листом Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21.03.2023 позивача повідомлено, що 09.02.2023 набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 04.02.2023 №107 "Деякі питання прийняття на території України під час воєнного стану документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав", згідно з абзацом другим пункту 1 якої під час воєнного стану та протягом шести місяців після його припинення або скасування документи, виготовлені або засвідчені на території іноземних держав установою або спеціально уповноваженою на те особою в межах її компетенції за установленою формою і скріплені гербовою печаткою, приймаються на території України без спеціального посвідчення ( консульської легалізації, проставлення апостиля тощо) у разі, коли станом на 24.02.2022 такі документи приймалися на території України без спеціального посвідчення. Водночас слід враховувати, що за інформацією, наданою листом МЗС від 23.01.2019 №71/КПП/14-500-37, документи, видані компетентними органами України, які надаються на території Республіки Білорусь громадянами та юридичними особами, повинні бути легалізовані шляхом проставлення штампу "Апостиль" відповідно до положень Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, від 05.10.1961. Відповідно, до відома територіальних органів ДМС доведено вказану вимогу білоруської сторони та наголошено на необхідності вжити заходів з метою дотримання принципів взаємності. Таким чином, документи, видані компетентними органами Республіки Білорусь, які надаються на території України громадянами, повинні бути легалізовані шляхом проставлення штампу "Апостиль" відповідно до положень Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів від 05.10.1961.

24.03.2023 ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , звернулася через урядову "гарячу лінію" до Державної міграційної служби України із заявою, у якій зазначила про порушення права дитини ОСОБА_2 щодо переоформлення закордонного паспорту ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який отримав перший паспорт у 2015 році та другий паспорт у 2019 році, проте станом на 24.03.2023 у заявника вимагають проставлення штампу "Апостиль" на свідоцтві про народження ОСОБА_2 , що видане у Республіці Білорусь, незважаючи на постанову Кабінету Міністрів України №107 від 04.02.2023 /а.с.26/.

Листом УДМС України в Полтавській області від 04.04.2023 №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 відмовлено у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 .

Так, у листі роз`яснено, що оформлення і видача паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюється засобами Єдиного державного демографічного реєстру відповідно до Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 07.05.2014 року №152 (далі - Порядок). Пунктом 15 Порядку визначено, що видані компетентними органами іноземної держави документи, що подаються для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон, засвідчуються в установленому, законодавством порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України. Такі документи подаються з перекладом на українську мову, засвідченим нотаріально. Зазначено, що за інформацією, наданою листом МЗС від 23.01.2019 №71/КПП/14-500-37, документи, видані компетентними органами України, які надаються на території Республіки Білорусь громадянами та юридичним особами, повинні бути легалізовані шляхом проставлення штампу "Апостиль" відповідно до положень Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, від 5 жовтня 1961 року. Враховуючи викладене, порушень вимог законодавства з боку працівників Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області, в межах розгляду звернення встановлено не було /а.с. 27/.

Позивач не погодився з рішенням Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформленим листом №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року, у зв`язку з чим звернувся до суду з позовом у цій справі.

Надаючи правову оцінку оскаржуваному рішенню Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформленому листом №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року, суд дійшов таких висновків.

Частиною 2 статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні засади створення та функціонування Єдиного державного демографічного реєстру та видачі документів, що посвідчують особу, підтверджують громадянство України чи спеціальний статус особи, а також права та обов`язки осіб, на ім`я яких видані такі документи визначає Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» від 20 листопада 2012 року № 5492-VI (далі по тексту Закон №5492-VI у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до п.п. «б» п. 1 частини 1 статті 13 Закону №5492-VI документи, оформлення яких передбачається цим Законом із застосуванням засобів Реєстру (далі - документи Реєстру), відповідно до їх функціонального призначення поділяються на: документи, що посвідчують особу та підтверджують громадянство України, зокрема, паспорт громадянина України для виїзду за кордон.

Згідно з частиною 1 статті 16 Закону №5492-VI оформлення, видача, обмін документів, їх пересилання, вилучення, повернення державі та знищення відбуваються в порядку, встановленому законодавством, якщо інше не передбачено цим Законом.

Статтею 18 Закону №5492-VI передбачено, що строк дії документів Реєстру визначається виключно цим Законом.

За приписами частин 1-5 статті 22 Закону №5492-VI паспорт громадянина України для виїзду за кордон є документом, що посвідчує особу, підтверджує громадянство України особи, на яку він оформлений, і дає право цій особі на виїзд з України і в`їзд в Україну.

Кожен громадянин України не може мати більше двох паспортів громадянина України для виїзду за кордон.

Кожен громадянин України має право на отримання паспорта громадянина України для виїзду за кордон у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Паспорт громадянина України для виїзду за кордон оформляється особам, які не досягли шістнадцятирічного віку, на чотири роки, а особам, які досягли шістнадцятирічного віку, - на 10 років.

Паспорт громадянина України для виїзду за кордон виготовляється у формі книжечки, правий форзац якої містить безконтактний електронний носій, та складається з м`якої обкладинки, 32 сторінок та сторінки даних.

Оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюється в Україні розпорядником Реєстру, а за кордоном - ЗДУ. Прийняття заяв-анкет для внесення інформації до Реєстру, видача паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюються розпорядником Реєстру та ЗДУ, а також уповноваженими суб`єктами, передбаченими пунктом 4 частини першої статті 2 цього Закону.

Частиною 12 статті 22 Закону №5492-VI встановлено, що паспорт громадянина України для виїзду за кордон видається заявникові не пізніше ніж через 20 робочих днів з дня оформлення заяви-анкети на його отримання або не пізніше ніж через сім робочих днів з дня оформлення заяви-анкети на його термінове отримання.

Відповідно до пункту 1 Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 травня 2014 р. № 152 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 16 листопада 2016 р. № 1001) (далі по тесту - Порядок №152, у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), паспорт громадянина України для виїзду за кордон (далі - паспорт для виїзду за кордон) є документом, що посвідчує особу, підтверджує громадянство України особи, на ім`я якої він оформлений, і дає право такій особі на виїзд з України і в`їзд в Україну.

В силу пунктів 2, 4 Порядку №152 кожен громадянин України має право на отримання паспорта для виїзду за кордон. Паспорт для виїзду за кордон оформляється особам, які не досягли 16-річного віку, на чотири роки, а особам, які досягли 16-річного віку, - на десять років.

Підпунктом 3 пункту 6 Порядку №152 встановлено, що обмін паспорта для виїзду за кордон здійснюється у разі: закінчення строку дії паспорта для виїзду за кордон.

За приписами п.п. 2 пункту 7 Порядку №152 оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін та видача паспорта для виїзду за кордон здійснюються: особі, яка не досягла 16-річного віку, особі, яка визнана судом обмежено дієздатною або недієздатною, - на підставі заяви-анкети одного з батьків (усиновлювачів), опікунів, піклувальників або інших законних представників, у тому числі осіб, уповноважених відповідно до законодавства інших держав на представлення інтересів дитини щодо оформлення паспорта для виїзду за кордон (далі - законні представники).

Відповідно до п.п. 1 пункту 8 Порядку №152 паспорт для виїзду за кордон видається: не пізніше ніж через 20 робочих днів з дня оформлення заяви-анкети для його отримання;

Пунктом 10 Порядку №152 передбачено, що оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін паспорта для виїзду за кордон територіальними органами/ територіальними підрозділами ДМС здійснюються через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру (далі - Головний обчислювальний центр Реєстру) у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів" (далі - Центр).

Відповідно до пунктів 12-14 Порядку №152 внесення інформації до Єдиного державного демографічного реєстру (далі - Реєстр) здійснюється з використанням відомчої інформаційної системи ДМС та відомчої інформаційної системи МЗС (далі - відомчі інформаційні системи).

Для внесення інформації до Реєстру формується заява-анкета, зразок якої затверджується МВС.

До заяви-анкети вноситься така інформація про особу, на ім`я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон: 1) прізвище, власне ім`я та по батькові (далі - ім`я); 2) дата народження; 3) місце народження (держава, область, район/місто, селище/село); 4) стать; 5) дата та підстави набуття громадянства; 6) унікальний номер запису в Реєстрі (у разі наявності); 7) відцифрований образ обличчя особи; 8) відцифрований підпис особи (крім осіб, які в установленому законом порядку визнані недієздатними, та осіб, які не досягли 14-річного віку). Підпис осіб з фізичними вадами вноситься за їх бажанням. Підпис осіб, які не можуть пересуватися самостійно у зв`язку з тривалим розладом здоров`я, що підтверджується медичним висновком відповідного закладу охорони здоров`я, оформленим в установленому порядку, - вноситься із застосуванням засобів Реєстру шляхом сканування; 9) відомості про отримання відцифрованих відбитків пальців рук (відцифровані відбитки пальців рук особи не отримуються до досягнення нею 12-річного віку та у разі, коли особа не може пересуватися самостійно у зв`язку із тривалим розладом здоров`я та потребує термінового лікування за кордоном, що підтверджується медичним висновком відповідного закладу охорони здоров`я, оформленим в установленому порядку); 10) місце проживання із зазначенням адреси (держава, область, район/місто, селище/село, вулиця, номер будинку, корпусу, квартири); 11) номер контактного телефону заявника та/або адреса електронної пошти; 12) реквізити документа, на підставі якого оформлюється паспорт для виїзду за кордон; 13) відомості про законного представника особи (ім`я, дата народження, реквізити документа, що посвідчує особу, та документа, що підтверджує його повноваження); 14) відомості про сплату адміністративного збору (консульського збору) або про звільнення від його сплати; 15) дата заповнення заяви-анкети.

Пунктом 19 Порядку №152 передбачено, що документи для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон в Україні подаються до центрів надання адміністративних послуг, державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, і його відокремлених підрозділів (далі - уповноважені суб`єкти), територіальних органів та територіальних підрозділів ДМС.

Документи для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон подаються особою або її законним представником/уповноваженою особою (далі - заявники) до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта за місцем звернення.

В силу пункту 24 Порядку №152 працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від заявника перевіряє повноту поданих заявником документів, зазначених у пунктах 35 і 52 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства.

У разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, закордонна дипломатична установа, уповноважений суб`єкт інформують заявника про відмову в прийнятті документів із повідомленням підстав такої відмови. За бажанням заявника відмова надається в письмовому вигляді.

Відповідно до пункту 35 Порядку №152 заявник для оформлення паспорта для виїзду за кордон в Україні подає такі документи:

1) паспорт громадянина України (для особи, яка досягла 14-річного віку та проживає в Україні);

2) свідоцтво про народження або документ, що підтверджує факт народження, виданий компетентними органами іноземної держави, - у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон особі, яка не досягла 14-річного віку. Якщо батьки або один із батьків такої особи на момент її народження були іноземцями або особами без громадянства, також подається довідка про реєстрацію особи громадянином України (у разі оформлення вперше паспорта для виїзду за кордон із застосуванням засобів Реєстру);

3) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника, у тому числі документ, виданий уповноваженим органом іноземної держави, який підтверджує повноваження особи на представлення інтересів дитини щодо оформлення паспорта для виїзду за кордон, - у разі подання документів законним представником, крім випадків, коли законним представником є один із батьків;

4) документи, що підтверджують сплату адміністративного збору, або оригінал документа про звільнення від його сплати. Оригінал документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертається заявнику, а до заяви-анкети додається його копія, засвідчена працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів та дати;

5) у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон особі, яка не досягла 12-річного віку, або особі, яка не може пересуватися самостійно у зв`язку з тривалим розладом здоров`я та яка потребує термінового лікування за кордоном, що підтверджується медичним висновком відповідного закладу охорони здоров`я, оформленим в установленому порядку, або особі, щодо якої наявний висновок про необхідність направлення особи із складових сил оборони або сил безпеки, постраждалої у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на лікування за кордон, - може бути подано одну кольорову фотокартку розміром 10-15 сантиметрів для внесення відцифрованого образу обличчя особи шляхом сканування.

Пунктом 82 Порядку №152 встановлено, що територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, закордонна дипломатична установа має право відмовити заявнику в оформленні або видачі паспорта для виїзду за кордон, якщо: 1) особа не є громадянином України; 2) стосовно видачі паспорта для виїзду за кордон звернулася особа, яка не досягла 16-річного віку, або її законні представники/уповноважена особа, які не мають документального підтвердження повноважень на отримання паспорта для виїзду за кордон; 3) особа вже отримала два паспорти для виїзду за кордон, які є дійсними на день звернення (крім випадків, передбачених пунктом 22 цього Порядку);4) заявник подав не в повному обсязі документи та інформацію, необхідні для оформлення і видачі паспорта для виїзду за кордон; 5) дані, отримані з відомчих інформаційних систем, баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують інформацію, надану заявником.

Як встановлено судом у ході розгляду справи, ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , неодноразово зверталася особисто до Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області з питання оформлення закордонного паспорту на ім`я неповнолітнього ОСОБА_2 , оскільки термін дії паспорту для виїзду за кордон ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , закінчувався 21.11.2023.

Отримавши усні відмови у прийнятті документів, 10.03.2023 ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , звернулася до Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області із заявою, у якій просила надати письмову відповідь щодо відмови в оформленні закордонного паспорту на ім`я неповнолітнього ОСОБА_2 /а.с.28/. У цій заяві ОСОБА_1 зазначила, що до цього закладу вона зверталася сім разів та кожного разу їй повідомляли, що будуть розбиратися, а потім в усній формі відмовляли і документи не приймали.

До заяви від 10.03.2023 були додані копії таких документів: свідоцтва про народження ОСОБА_2 з нотаріально посвідченим перекладом /а.с. 29-30/; картки платника додатків ОСОБА_2 /зворот а.с. 30/; довідки від 25.04.2022 №1633- про взяття на облік внутрішньо переміщеної особи, виданої ОСОБА_2 /а.с.31/; копії з витягів паспортів громадянина України для виїзду за кордон ОСОБА_2 з терміном дії до 03.09.2019 та до 21.11.2023 /зворот а.с. 31, а.с. 32/; квитанції до платіжної інструкції №40408503 від 23.02.2023 на суму 1496 грн. із зазначенням призначення платежу: для оформлення паспорту для виїзду за кордон /зворот а.с. 32/.

На цю заяву листом Горішньоплавнівського відділу УДМС у Полтавській області №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21.03.2023 позивача повідомлено, що 09.02.2023 набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України від 04.02.2023 №107 "Деякі питання прийняття на території України під час воєнного стану документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав", згідно з абзацом другим пункту 1 якої під час воєнного стану та протягом шести місяців після його припинення або скасування документи, виготовлені або засвідчені на території іноземних держав установою або спеціально уповноваженою на те особою в межах її компетенції за установленою формою і скріплені гербовою печаткою, приймаються на території України без спеціального посвідчення ( консульської легалізації, проставлення апостиля тощо) у разі, коли станом на 24.02.2022 такі документи приймалися на території України без спеціального посвідчення. Водночас слід враховувати, що за інформацією, наданою листом МЗС від 23.01.2019 №71/КПП/14-500-37, документи, видані компетентними органами України, які надаються на території Республіки Білорусь громадянами та юридичними особами, повинні бути легалізовані шляхом проставлення штампу "Апостиль" відповідно до положень Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, від 05.10.1961. Відповідно, до відома територіальних органів ДМС доведено вказану вимогу білоруської сторони та наголошено на необхідності вжити заходів з метою дотримання принципів взаємності. Таким чином, документи, видані компетентними органами Республіки Білорусь, які надаються на території України громадянами, повинні бути легалізовані шляхом проставлення штампу "Апостиль" відповідно до положень Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів від 05.10.1961.

Таким чином, вказаним листом №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21 березня 2023 року письмово оформлено рішення Горішньоплавнівського відділу Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у прийнятті документів для обміну паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 .

Підставою для відмови у прийнятті документів для обміну паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформленої листом №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21 березня 2023 року, та відмови відповідача у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформленої листом №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року, стало те, що свідоцтво про народження ОСОБА_2 , видане компетентними органами Республіки Білорусь, не легалізоване шляхом проставлення штампу "Апостиль".

Згідно з пунктом 15 Порядку №152 видані компетентними органами іноземної держави документи, що подаються для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон, засвідчуються в установленому законодавством порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України. Такі документи подаються з перекладом на українську мову, засвідченим нотаріально.

За приписами статті 13 Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, ратифікованої із застереженнями Законом № 240/94-ВР від 10.11.94, документи, що на території однієї з Договірних Сторін виготовлені або засвідчені установою або спеціально на те уповноваженою особою в межах їх компетенції та за установленою формою і скріплені гербовою печаткою, приймаються на територіях інших Договірних Сторін без будь-якого спеціального посвідчення. Документи, що на території однієї з Договірних Сторін розглядаються як офіційні документи, користуються на територіях інших Договірних Сторін і доказовою силою офіційних документів.

01.12.2022 прийнято Закон України «Про зупинення дії та вихід з Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах та Протоколу до Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах від 22 січня 1993 року» №2783-IX (далі по тексту - Закон №2783-IX), яким керуючись положеннями статті 62 Віденської конвенції про право міжнародних договорів, статті 24 Закону України "Про міжнародні договори України", зупинено у відносинах з Російською Федерацією та Республікою Білорусь дію Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, вчиненої від імені України у м. Мінську 22 січня 1993 року і ратифікованої Законом України від 10 листопада 1994 року № 240/94-ВР (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 46, ст. 417), та Протоколу до Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах від 22 січня 1993 року, вчиненого від імені України у м. Москві 28 березня 1997 року і ратифікованого Законом України від 3 березня 1998 року № 140/98-ВР (Відомості Верховної Ради України, 1998 р., № 26, ст. 162). Вирішено керуючись положеннями статті 54 Віденської конвенції про право міжнародних договорів, статті 84 Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, статті 24 Закону України "Про міжнародні договори України", вийти з Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, вчиненої від імені України у м. Мінську 22 січня 1993 року і ратифікованої Законом України від 10 листопада 1994 року № 240/94-ВР (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 46, ст. 417), та Протоколу до Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах від 22 січня 1993 року, вчиненого від імені України у м. Москві 28 березня 1997 року і ратифікованого Законом України від 3 березня 1998 року № 140/98-ВР (Відомості Верховної Ради України, 1998 р., № 26, ст. 162).

Отже, Законом №2783-IX зупинено дію Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, вчинену від імені України у м. Мінську 22 січня 1993 року і ратифіковану Законом України від 10 листопада 1994 року № 240/94-ВР, тому до документів, виданих на території Республіки Білорусі, при їх пред`явленні на території України застосовуванню підлягала вимога засвідчення апостилем згідно з Конвенцією, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, 1961 року, яка є чинною у відносинах України з Республікою Білорусь.

Після зупинення дії Конвенції виникла ситуація, коли громадяни України, які мали документи, видані на території, зокрема, Республіки Білорусь, з метою проставлення на таких документах апостилю мали б їхати на територію держави-агресора, зокрема, Республіки Білорусь. Водночас 04.02.2023 Кабінет Міністрів України прийняв постанову №107 «Деякі питання прийняття на території України під час воєнного стану документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав», якою установлено, що під час воєнного стану та протягом шести місяців після його припинення або скасування документи, виготовлені або засвідчені на території іноземних держав установою або спеціально на те уповноваженою особою в межах їх компетенції за установленою формою і скріплені гербовою печаткою, приймаються на території України без спеціального посвідчення (консульської легалізації, проставлення апостиля тощо) у разі, коли станом на 24 лютого 2022 р. такі документи приймалися на території України без спеціального посвідчення.

Таким чином, під час дії воєнного стану, виготовлені на території Республіки Білорусь, установою або спеціально на те уповноваженою особою в межах їх компетенції за установленою формою і скріплені гербовою печаткою документи, приймаються на території України без спеціального посвідчення (консульської легалізації, проставлення апостиля тощо) у разі, коли станом на 24 лютого 2022 р. такі документи приймалися на території України без спеціального посвідчення.

Законом України № 2102-IX від 24 лютого 2022 року затверджено Указ Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, яким введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

У подальшому Законами України неодноразово затверджувалися Укази Президента України про продовження дії воєнного стану в Україні та на час розгляду цієї справи воєнний стан в Україні триває.

Станом на 24 лютого 2022 року документи, видані на території Республіки Білорусь, приймалися на території України без спеціального посвідчення в силу Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, дія якої була зупинена лише Законом №2783-IX від 01.12.2022, тому свідоцтво про народження ОСОБА_2 , видане відділом ЗАГС адміністрації Ленінського району м. Бобруйська 22.05.2015, підлягало прийняттю на території України без спеціального посвідчення (проставлення апостиля).

Суд критично оцінює заперечення відповідача з посиланням на лист Міністерства закордонних справ України від 23.01.2019 №71/КПП/14-500-37 /а.с. 34/, оскільки вказаний лист не є нормативно-правовим актом, а отже не є обов`язковим для Державної міграційної служби України, натомість, до набрання чинності Законом №2783-IX від 01.12.2022 документи, видані на території Білорусі, приймалися на території України без спеціального посвідчення на підставі Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах, що була ратифікована із застереженнями Законом № 240/94-ВР від 10.11.94.

У цій справі між сторонами немає спору щодо належності ОСОБА_2 до громадянства України.

ОСОБА_2 двічі державою Україна видавався паспорт громадянина України для виїзду за кордон, зокрема, й після дати складення листа Міністерства закордонних справ України від 23.01.2019 №71/КПП/14-500-37, - 21.11.2019 на підставі свідоцтва про народження ОСОБА_2 , виданого відділом ЗАГС адміністрації Ленінського району м. Бобруйська 22.05.2015 без спеціального посвідчення (проставлення апостиля) /а.с. 64-65/.

Відповідні відомості та копії документів перебувають у базах даних Державної міграційної служби України та надані до суду /а.с. 62-74/.

Зважаючи на викладене вище, висновок відповідача про те, що вказаний документ, виданий компетентними органами Республіки Білорусь, а саме, свідоцтво про народження ОСОБА_2 , видане відділом ЗАГС адміністрації Ленінського району м. Бобруйська 22.05.2015, повинно бути легалізоване шляхом проставлення штампу "апостиль" є хибним та суперечить постанові Кабінету Міністрів України №107 від 04.02.2023 «Деякі питання прийняття на території України під час воєнного стану документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав».

Статтею 117 Конституції України визначено, що Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов`язковими до виконання. Акти Кабінету Міністрів України підписує Прем`єр-міністр України. Нормативно-правові акти Кабінету Міністрів України, міністерств та інших центральних органів виконавчої влади підлягають реєстрації в порядку, встановленому законом.

Отже, постанова Кабінету Міністрів України №107 від 04.02.2023 «Деякі питання прийняття на території України під час воєнного стану документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав», що зареєстрована в порядку, встановленому законом, є обов`язковою для виконання УДМС України в Полтавській області та її відокремленими підрозділами, у тому числі, Горішньоплавнівським відділом Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області.

Підсумовуючи викладене вище, зважаючи на встановлені обставини справи та наведені вище норми права, якими врегульовані спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що рішення Горішньоплавнівського відділу Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у прийнятті документів для обміну паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформлене листом №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21 березня 2023 року, та рішення Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформлене листом №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року, прийняті не на підставі та не у спосіб, що визначені статтями 19, 117 Конституції України, вимогами Закону №5492-VI, постанови Кабінету Міністрів України №107 від 04.02.2023 «Деякі питання прийняття на території України під час воєнного стану документів, виданих уповноваженими органами іноземних держав», приписами Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 травня 2014 р. № 152 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 16 листопада 2016 р. № 1001), та необґрунтовано, а тому є протиправними та підлягають скасуванню.

Частиною 2 статті 9 КАС України передбачено, що суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

В силу пункту 2 частини 2 статті 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень.

Зважаючи на викладене вище, з метою ефективного захисту прав позивача від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, суд вважає за необхідне визнати протиправним та скасувати рішення Горішньоплавнівського відділу Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у прийнятті документів для обміну паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформлене листом №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21 березня 2023 року, а також визнати протиправним та скасувати рішення Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформлене листом №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року.

Водночас позовна вимога про зобов`язання Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області оформити/обміняти/видати паспорт громадянина України для виїзду за кордон на ім`я малолітнього ОСОБА_2 , задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як встановлено судом, Горішньоплавнівським відділом УДМС у Полтавській області у порушення вимог Порядку №152 не прийнято документів від ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , не сформовано заяву-анкету, зокрема, з відцифрованим образом обличчя особи ОСОБА_2 .

У свою чергу, до заяви від 10.03.2023 позивачами також не подавалася кольорова фотокартка ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , розміром 10-15 сантиметрів для внесення відцифрованого образу обличчя особи шляхом сканування.

Тобто у відповідача фактично відсутнє зображення особи ОСОБА_2 , що унеможливлює виготовлення паспорту громадянина України для виїзду за кордон ОСОБА_2 .

Відповідно до пунктів 27, 28 Порядку №152 після перевірки заявник власним підписом підтверджує правильність внесених до заяви-анкети відомостей про особу. Якщо заявник через фізичні вади не може підтвердити власним підписом правильність таких відомостей, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб`єкта робить відмітку про неможливість такого підтвердження та засвідчує правильність внесених до заяви-анкети відомостей про особу власним підписом.

Після перевірки заявником правильності внесених до заяви-анкети відомостей про особу заява-анкета перевіряється та підписується (із зазначенням дати, прізвища та ініціалів) працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб`єкта, який прийняв документи та сформував заяву-анкету.

Як встановлено судом заява-анкета з відомостями про особу не була сформована та не була підписана заявником та працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС.

В силу пункту 43 Порядку №152 після прийняття до розгляду заяви-анкети та доданих до неї документів працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС здійснює заходи з ідентифікації особи, на ім`я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон. За результатами проведених перевірок, ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон вперше із застосуванням засобів Реєстру) працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС приймає рішення про оформлення паспорта для виїзду за кордон або про відмову в його оформленні.

При цьому за приписами пункту 16 Порядку №512 ДМС має право отримувати інформацію про особу з наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій, в обсязі, необхідному для ідентифікації особи у зв`язку з оформленням (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміном паспорта для виїзду за кордон відповідно до Закону України "Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус".

Однак, заходи з ідентифікації особи, на ім`я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон, та інші необхідні дії, проведення яких має передувати прийняттю рішення, у даному випадку відповідачем не проводилися.

Завданням адміністративного судочинства, відповідно до статті 2 КАС України, є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Тобто, за змістом вказаної правової норми, адміністративний суд не наділений повноваженнями втручатися у вільний розсуд суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за критеріями, визначеними статтею 2 Кодексу адміністративного судочинства України.

Таким чином адміністративний суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень на відповідність закріпленим частиною 2 статті 2 КАС України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями.

За приписами частини 4 статті 245 КАС України у випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

У даній справі оцінка правомірності рішень відповідача стосувалася лише тих мотивів, з яких виходив відповідач та про які зазначено в листах №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21 березня 2023 року та №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року. Суд не може досліджувати інші обставини, які не досліджувалися відповідачем та які мають досліджуватися ним в силу приписів Порядку №152, оскільки ці повноваження відносяться до його виключної компетенції.

Зважаючи на викладене вище, обираючи належний спосіб захисту порушеного права позивача, з урахуванням частини 2 статті 9 КАС України, суд вважає за необхідне зобов`язати Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області розглянути питання про обмін паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , та вирішити це питання з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

Таким чином, адміністративний позов ОСОБА_1 , яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 , підлягає задоволенню частково.

Підстави для стягнення на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача судових витрат відсутні.

На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 3, 6-10, 139, 241-245 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 ), яка діє в інтересах малолітнього ОСОБА_2 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , АДРЕСА_1 ), до Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області (ідентифікаційний код 37829297, вул. Пушкіна, 63, м. Полтава, 36039) про скасування рішення та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення Горішньоплавнівського відділу Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у прийнятті документів для обміну паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформлене листом №Ф-4/6/5313-23/5313/4-23 від 21 березня 2023 року.

Визнати протиправним та скасувати рішення Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області про відмову у обміні паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , оформлене листом №УКЦ-Ф-373-23/5301.4/48-23 від 04 квітня 2023 року.

Зобов`язати Управління Державної міграційної служби України в Полтавській області розглянути питання про обмін паспорта громадянина України для виїзду за кордон на ім`я ОСОБА_2 , та вирішити це питання з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду в порядку, визначеному частиною 8 статті 18, частинами 7-8 статті 44 та статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складено 22 січня 2024 року.

Суддя С.С. Сич