Справа № 120/11246/23
Суддя: Комар Павло Анатолійович
Дата ухвалення: 2023-12-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Вінниця

07 грудня 2023 р. Справа № 120/11246/23

Вінницький окружний адміністративний суд у складі

головуючого судді Комара П.А.,

за участі

секретаря судового засідання: Левчук О.В.

позивача: ОСОБА_1

представника відповідача: Комуніцької Р.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1

до: територіального управління Державного бюро розслідувань, розташоване у місті Хмельницькому

про: поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу

ВСТАНОВИВ:

До Вінницького окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 з позовом до територіального управління Державного бюро розслідувань, розташоване у місті Хмельницькому в якому після уточнення позовних вимог просив:

- визнати протиправним та скасувати наказ Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому від 07.04.2023 №32-о/с/ДСК "Про звільнення ОСОБА_1 ";

- поновити його на роботі в Територіальному управлінні Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому з дати звільнення (07.04.2023);

- стягнути з відповідача середній заробіток за час вимушеного прогулу з дати звільнення до дня поновлення на роботі.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 30.01.2023 у відповідності до наказу ДБР №44дск "Про затвердження змін до штатного розпису ТУ ДБР, розташованого у місті Хмельницькому на 2023 рік" посаду старшого оперуповноваженого оперативного відділу у місті Вінниці ТУ ДБР, розташованого у місті Хмельницькому, яку обіймав позивача, скоротили. При цьому, як зазначає ОСОБА_1 , в новому штатному розписі була наявна 1 посада старшого оперуповноваженого оперативного відділу у місті Вінниця ТУ ДБР, розташованого у місті Хмельницькому за змістом та обсягом посадових обов`язків і функціонального навантаження тій, з якої його звільнено. Проте, в супереч вимогам статті 49-2 КЗпП України, п.62 Положення про проходження служби особам рядового і начальницького складу Державного бюро розслідувань, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.08.2020 за №773, п.13ст. 12 ЗУ "Про статус ветеранів війни , гарантії їх соціального захисту", відповідачем не запропоновано позивачу посаду старшого оперуповноваженого оперативного відділу у місті Вінниці ТУ ДБР, розташованого у місті Хмельницькому, яка була наявна і вакантна. Крім того, відповідачем не враховано вимоги п.1, п. 2 ч.2 ст.42КЗпП України, якою передбачено, що переважне право на залишення на роботі.

Ухвалою суду від 06.09.2023 відкрито провадження у справі за правилам загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання у справі на 26.09.2023 о 10:00 год.

У зв`язку із неявкою сторін у судове засідання судом відкладено розгляд справи на 10.10.2023 о 11:00 год.

27.09.2023 на адресу суду представником відповідача подано відзив на позовну заяву згідно якого заперечила проти позову у повному обсязі та просить суд в задоволенні позову відмовити. Так, звертає увагу суду, що правові основи організації та діяльності Державного бюро розслідування визначені спеціальними нормативно-правовими актами, яким є Закон України «Про Державне бюро розслідування» та Положення про проходження служби особами рядового та начальницького складу ДБР. Відповідно до цих нормативно-правових актів контракт про проходження служби в ДБР припиняється (розривається), а особи рядового та начальницького складу звільняються із служби у зв`язку із скороченням штату у разі неможливості використання на службі у зв`язку із скороченням штату або проведення організаційно-штатних заходів, про що особи рядового та начальницького складу, попереджаються за два місяці.

Отже, скорочення штату оперативних підрозділів ТУ ДБР у м. Хмельницькому, внаслідок змін до штатного розпису ТУ ДБР у м. Хмельницькому наказом від 30.01.2023 року є самостійною та достатньою підставою для звільнення позивача зі служби в ДБР.

При цьому звертає увагу суду, що єдиною вимогою, яка ставиться перед суб`єктом призначення, за наявності наведених обставин, є попередження відповідного працівника, посада якого скорочується, про можливе вивільнення за два місяці.

Разом з цим, позивачу пропонувалась вакантна посада в структурі Державного бюро розслідування у м. Рівному, однак від запропонованої рівнозначної посади він відмовився.

Водночас звертає увагу, що чинне спеціальне законодавство, яке врегульовує діяльність Державного бюро розслідування, не встановлює імперативного обов`язку для суб`єкта призначення одночасно з попередженням надавати особі рядового і начальницького складу пропозицію інших вакантних посад для подальшого проходження служби.

За клопотанням позивача підготовче засідання відкладено на 25.10.2023.

12.10.2023 позивач подав до суду відповідь на відзив згідно якої просив позов задовольнити.

24.10.2023 представником територіального управління Державного бюро розслідувань, розташоване у місті Хмельницькому подано до суду заперечення на відповідь на відзив в якому просить суду відповідь на відзив не враховувати при розгляд справи.

07.11.2023 на адресу суду від Державного бюро розслідувань надійшли витребувані ухвалою суду від 25.10.2023 докази.

Ухвалою від 08.11.2023 закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті на 22.11.2023.

Судове засідання 22.11.2023 відкладено у зв`язку із неявкою позивача.

У судовому засіданні 29.11.2023 позивач надав пояснення стосовно суті спору, просив позовні вимоги задовольнити повністю.

Представник відповідача надала свої заперечення, просила відмовити у задоволенні позову.

У зв`язку із закінченням часу, відведеного на розгляд справи, судом оголошено перерву у судовому засіданні до 07.12.2023.

Заслухавши пояснення учасників справи, дослідивши матеріали справи та у їх сукупності суд встановив наступне.

ОСОБА_1 проходив служби на посаді старшого оперуповноваженого Територіального управління Державного бюро розслідування, розташованого у місті Хмельницькому.

Наказом директора Державного бюро розслідування №447-дск від 30.01.2023 року «Про затвердження та введення в дію штатного розпису Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, на 2023 рік» затверджено з 07.02.2023 штатний розпис Територіального управління Державного бюро розслідування, розташованого у місті Хмельницькому на 2023 рік. Так, згідно штатного розпису посаду старшого оперуповноваженого Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, яку обіймав позивач, скорочено.

У зв`язку із наведеним вище, ТУ ДБР прийнято наказ №09/о/с/ДСК від 03.02.2023 року «Про попередження працівників», яким зобов`язано відділ кадрової роботи та державної служби ТУ ДБР, персонально попередити працівників ТУ ДБР, посади яких скорочуються, про наступне дострокове припинення (розірвання) контракту та звільнення зі служби в Державному бюро розслідування.

Попередження про наступне звільнення із служби позивач отримав 06.02.2023 року.

05.04.2023 зі старшим оперуповноваженим оперативного відділу у м. Вінниці ТУ ДБР, розташованого у місті Хмельницькому майором ОСОБА_1 проведено бесіду про наступне звільнення зі служби, під час якої позивачу запропоновано призначення на вакантну посаду старшого оперуповноваженого оперативного відділу у м.Рівному.

Згідно Аркушу бесіди від 05.04.2023 (а.с.90) позивач від переведення на запропоновану посаду відмовився. В графі "Прохання (побажання) особи" зазначено: залишити на службі в м.Вінниці, в разі неможливості звільнити зі служби, розрахувати по всіх видах забезпечення, надати документи про проходження служби та про фінансові виплати , видати військово-обліковий документ у день звільнення, а також документи про звільнення в встановленому порядку.

Вирішено внести подання про звільнення зі служби Директору ТУ ДБР .

Наказом Директора ТУ ДБР №32-о/с/ДСК від 06.04.2023 року «Про звільнення ОСОБА_1 » припинено (розірвано) контракт за №82 про проходження служби у Державному бюро розслідувань від 14.07.2021 року та звільнено із служби в Державному бюро розслідувань у зв`язку із скороченням штату майора ДБР ОСОБА_1 з посади старшого оперуповноваженого Територіального управління ДБР, розташованого у місті Хмельницькому, 07.04.2023 з компенсацією невикористаної основної щорічної відпустки та додаткової оплачуваної відпустки за 2023 рік (а.с.13).

Позивач не погоджується із зазначеним вище наказом, вважає його протиправним, а тому звернувся в суд з даним позовом.

Визначаючись щодо позовних вимог, суд виходить з такого.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові основи організації та діяльності Державного бюро розслідувань визначає Закон України «Про Державне бюро розслідувань» від 12 листопада 2015 року № 794-VIII (далі Закон № 794-VII).

Статтями 1, 2 Закону № 794-VIII передбачено, що Державне бюро розслідувань є державним правоохоронним органом, на який покладаються завдання щодо запобігання, виявлення, припинення, розкриття та розслідування кримінальних правопорушень, віднесених до його компетенції.

Державне бюро розслідувань у своїй діяльності керується Конституцією України, міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цим та іншими законами України, а також іншими нормативно-правовими актами, прийнятими на їх основі.

Відповідно до статті 9 Закону №794-VIII систему Державного бюро розслідувань складають центральний апарат, територіальні управління, спеціальні підрозділи, навчальні заклади та науково-дослідні установи. У складі Державного бюро розслідувань діють слідчі, оперативні підрозділи, підрозділи внутрішнього контролю та інші підрозділи.

Державне бюро розслідувань є юридичною особою публічного права та здійснює свої повноваження безпосередньо і через територіальні управління.

Для забезпечення виконання завдань Державного бюро розслідувань утворюються такі його територіальні управління, зокрема, територіальне управління, розташоване у місті Хмельницькому, що поширює свою діяльність на Вінницьку, Житомирську, Рівненську, Хмельницьку, Чернівецьку області.

Згідно з пунктом 4 частини 1 статті 12 Закону № 794-VIII директор Державного бюро розслідувань затверджує структуру та штатну чисельність центрального апарату та територіальних органів Державного бюро розслідувань.

Відповідно до статті 14 Закону №794-VIII до працівників Державного бюро розслідувань належать особи рядового і начальницького складу, державні службовці та особи, які уклали трудовий договір (контракт) із Державним бюро розслідувань.

Служба в Державному бюро розслідувань є державною службою особливого характеру, що полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України. Час проходження служби в Державному бюро розслідувань зараховується до страхового стажу, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби відповідно до закону.

На службу до Державного бюро розслідувань приймаються на конкурсній основі в добровільному порядку (за контрактом) громадяни України, які спроможні за своїми особистими, діловими та моральними якостями, віком, освітнім і професійним рівнем та станом здоров`я ефективно виконувати відповідні службові обов`язки.

Прийняття громадян України на службу до Державного бюро розслідувань без проведення конкурсу забороняється, крім випадків, передбачених цим Законом.

Трудові відносини працівників Державного бюро розслідувань регулюються цим Законом (у частині переведення працівників Державного бюро розслідувань на нижчі або рівнозначні посади та звільнення осіб рядового та начальницького складу), законодавством про працю, державну службу та укладеними трудовими договорами (контрактами). На державних службовців Державного бюро розслідувань поширюється дія Закону України «Про державну службу». Посади державних службовців Державного бюро розслідувань відносяться до відповідних категорій посад державної служби в порядку, встановленому законодавством.

Порядок проходження служби особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань визначається цим Законом, Положенням про проходження служби особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань, що затверджується Кабінетом Міністрів України, а також іншими нормативно-правовими актами.

Згідно з ч.2, 3 ст.14-3 Закону №794 особи рядового і начальницького складу можуть бути переведені у системі Державного бюро розслідувань, у тому числі з територіального управління до центрального апарату ДБР, за їхньою згодою без обов`язкового проведення конкурсу на іншу нижчу або рівнозначну вакантну або тимчасово вакантну посаду, за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади.

Переведення осіб рядового і начальницького складу може здійснюватися за їхньою ініціативою, ініціативою прямих керівників (начальників), керівників інших закладів, установ системи Державного бюро розслідувань, які порушили питання про переведення.

Постановою Кабінету Міністрів України від 05 серпня 2020 року № 743 затверджено Положення про проходження служби особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань (далі Положення № 743), яке визначає порядок проходження служби особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань, їх права та обов`язки (п.1 Положення № 743).

Згідно з пунктом 3 Положення № 743 особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань (далі - особи рядового та начальницького складу) є громадяни України, які на конкурсній основі у добровільному порядку (за контрактом) прийняті на службу до Державного бюро розслідувань і яким присвоєно спеціальні звання осіб рядового та начальницького складу відповідно до законодавства.

Відповідно до пунктів 42, 44, 53 Положення №743, контракт про проходження служби у Державному бюро розслідувань (далі - контракт) це письмова угода, що укладається на добровільній основі між громадянином України та державою, від імені якої виступає Державне бюро розслідувань, для встановлення правових відносин між сторонами під час проходження такої служби.

Контракт укладається на строк: від трьох до п`яти років з особами, які приймаються на службу на посади, що заміщуються особами рядового та молодшого начальницького складу; від шести до десяти років з особами, які приймаються на службу на посади, що заміщуються особами середнього та старшого начальницького складу.

Днем припинення строку дії контракту вважається: день закінчення строку дії контракту; день, зазначений у наказі по особовому складу про звільнення із служби, - у разі дострокового розірвання контракту; наступний день після дня смерті (загибелі) особи рядового та начальницького складу, зазначеного у свідоцтві про смерть, а також визнання її судом безвісно відсутньою або оголошення померлою.

Згідно з пунктами 54, 58 Положення №743 посади, на які призначаються особи рядового та начальницького складу, та відповідні їм спеціальні звання Державного бюро розслідувань визначаються штатним розписом (штатом).

Особи рядового та начальницького складу призначаються на посади, які передбачені штатними розписами (штатами) органів системи Державного бюро розслідувань, наказами по особовому складу відповідних керівників (начальників) (крім осіб, яких призначає Директор Державного бюро розслідувань).

Відповідно до пункту 60 Положення № 743 призначення (переведення) осіб рядового та начальницького складу (переміщення по службі) здійснюється: 1) на вищі посади за конкурсом (у порядку просування по службі); 2) на рівнозначні посади: за їх згодою за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади та їх ініціативою, ініціативою прямих керівників (начальників), керівників інших закладів, установ системи Державного бюро розслідувань, які порушили питання про переведення; у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів; за сімейними обставинами або з інших поважних причин; за станом здоров`я на підставі висновку військово-лікарської (лікарсько-експертної) комісії; 3) на нижчі посади: за їх згодою за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади та за їх ініціативою, ініціативою прямих керівників (начальників), керівників інших закладів, установ системи Державного бюро розслідувань, які порушили питання про переведення; у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів; за станом здоров`я на підставі висновку військово-лікарської (лікарсько-експертної) комісії; з урахуванням ділових якостей, рівня професійної підготовки і досвіду практичної роботи - за результатами оцінки службової діяльності; за сімейними обставинами або з інших поважних причин - за особистим проханням.

Пунктом 61 Положення №743 передбачено, що переведення з вищих посад на нижчі у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів здійснюється директором Державного бюро розслідувань (директором Територіального управління Державного бюро розслідувань) у межах наданих йому прав щодо призначення на посади за умови відсутності можливості призначити особу рядового та начальницького складу на рівнозначну посаду в цьому ж органі чи підрозділі Державного бюро розслідувань відповідно до вимог Закону України «Про Державне бюро розслідувань».

Згідно з пунктом 62 Положення №743 у разі реорганізації переважне право на залишення на службі в Державному бюро розслідувань надається особам з більш високими кваліфікацією та досягненнями у службовій діяльності. За рівних умов щодо кваліфікації та досягнень у службовій діяльності перевага в залишенні на службі надається особам, які мають таке право відповідно до вимог законодавства.

Відповідно до пунктів 105-107 Положення №743 звільнення осіб рядового та начальницького складу із служби здійснюється: у запас якщо звільнені особи не досягли граничного віку перебування в запасі, встановленого Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», і за станом здоров`я придатні до служби в Державному бюро розслідувань; у відставку якщо звільнені особи досягли граничного віку перебування в запасі, встановленого Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», або визнані військово-лікарськими (лікарсько-експертними) комісіями непридатними за станом здоров`я до служби із зняттям з військового обліку.

Перед звільненням особи рядового та начальницького складу з Державного бюро розслідувань безпосередні та прямі керівники (начальники) проводять з нею індивідуальну бесіду.

У ході бесіди роз`яснюються підстави звільнення і строк внесення подання щодо звільнення, соціальний і правовий захист особи, визначається військовий комісаріат, до якого буде направлено особу після звільнення для постановки на військовий облік, безпосередній або прямий керівник (начальник) дає відповіді на запитання. При цьому враховуються прохання особи, даються необхідні пояснення з питань проходження служби, а також інші питання, пов`язані із звільненням.

Зміст проведеної бесіди відображається в аркуші бесіди (додаток 4), що підписується особою, яка проводила бесіду, особою, яка звільняється, а також особами, які були присутні під час бесіди. У разі відмови особи рядового та начальницького складу підписати аркуш бесіди складається акт про таку відмову, який підписується особою, яка проводила бесіду, та особами, які були присутні під час бесіди. Аркуш бесіди долучається до матеріалів звільнення та зберігається в особовій справі.

Згідно з підпунктом 4 пункту 107 Положення №743 контракт припиняється (розривається), а особи рядового та начальницького складу звільняються із служби, зокрема, у зв`язку із скороченням штату у разі неможливості використання на службі у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів, про що особи рядового та начальницького складу попереджаються за два місяці (підпункт 4 пункту 107).

Відповідно до пункту 112 Положення №743 контракт може бути розірвано достроково з ініціативи Державного бюро розслідувань і особу рядового чи начальницького складу може бути звільнено із служби у випадках, передбачених підпунктами 1-4, 6 і 8-13 пункту 107 і абзацом першим пункту 109 цього Положення.

При цьому пунктом 114 Положення №743 визначено, що особи рядового та начальницького складу, стосовно яких прийнято рішення про дострокове розірвання контракту, мають право оскаржити таке рішення у порядку, встановленому законодавством.

У разі визнання рішення про дострокове припинення (розірвання) контракту незаконним особи рядового та начальницького складу поновлюються на посадах, які займали раніше, або на рівнозначних посадах з виплатою грошового забезпечення за час вимушеного невиконання службових обов`язків.

Згідно з підпунктом 2 пункту 115 Положення № 743 звільнення осіб рядового та начальницького складу із служби здійснюється директором територіального управління, керівником іншого органу системи Державного бюро розслідувань - осіб рядового та начальницького складу, які проходять службу на посадах, які передбачені штатним розписом (штатом), у територіальних управліннях Державного бюро розслідувань, органах системи Державного бюро розслідувань (крім осіб, право звільнення яких має Директор Державного бюро розслідувань).

Відповідно до пункту 1 статті 40 Кодексу законів про працю України (далі КЗпП України) трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані роботодавцем лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.

Згідно з частиною 4 статті 40 КЗпП України особливості звільнення окремих категорій працівників з підстав, передбачених пунктом 1 частини першої цієї статті, а також особливості застосування до них положень частини другої цієї статті, статей 42, 42-1, частин першої, другої і третьої статті 49-2, статті 74, частини третьої статті 121 цього Кодексу, встановлюються законом, що регулює їхній статус.

Положеннями частин 1 і 2 статті 235 КЗпП України передбачено, що у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Проаналізувавши вищенаведені норми Закону № 794-VIII та Положення № 743, суд зазначає, що особи рядового та начальницького складу, за умови попередження за два місяці про наступне звільнення, можуть бути звільнені зі служби в ДБР у зв`язку із скороченням штату у разі неможливості використання на службі у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів.

Стосовно правомірності звільнення позивача зі служби в ДБР у зв`язку із скороченням штату, суд вказує наступне.

Згідно з підпунктом 4 пункту 107 Положення № 743 контракт припиняється (розривається), а особи рядового та начальницького складу звільняються із служби в ДБР у зв`язку із скороченням штату - у разі неможливості використання на службі у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів, про що особи рядового та начальницького складу попереджаються за два місяці.

Аналогічні за змістом положення містить Контракт про проходження служби у Державному бюро розслідувань №82 від 15.07.2021, який укладений між позивапчем та ДБР, відповідно до якого контракт може бути достроково припинено (розірвано) з ініціативи Сторони 1: у зв`язку із скороченням штату у разі неможливості використання на службі у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів; (пункт 13 Контракту).

У разі припинення (розірвання) контракту відповідно до пунктів 13 та 14 Сторона 2 звільняється із служби (пункт 15 Контракту).

Відповідно до положень пункту 4 частини 1 статті 12 Закону №794-VIII директор Державного бюро розслідувань затверджує структуру та штатну чисельність центрального апарату та територіальних органів Державного бюро розслідувань.

На реалізацію цієї норми, наказом ДБР від 30.01.2023 №44дск «Про затвердження та введення в дію штатного розпису Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, на 2023 рік» затверджено та введено в дію з 07.02.2023 штатний розпис ТУ ДБР у м.Хмельницькому, відповідно до якого штат ТУ ДБР у м.Хмельницькому не містить займаної позивачем посади - старшого оперуповноваженого Територіального управління Державного бюро розслідування, розташованого у місті Хмельницькому.

Досліджуючи наведені вище обставини, слід прийти до висновку, що у зв`язку із змінами до штатного розпису Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, на 2023 рік, фактично відбулося скорочення посад в тому числі і займаної позивачем посади, що не заперечується сторонами.

При цьому суд звертає увагу, що згідно з висновками щодо правозастосування, які викладені у постановах Верховного Суду від 16.01.2018 року у справі №519/160/16-ц (провадження № 61-312св17), від 06.02.2018 року у справі №696/985/15-ц (провадження №61-1214св18), від 12.06.2019 року у справі № 297/868/18 (провадження №61-393св19), від 28.04.2021 року у справі №373/2133/17 (провадження №61-8393св20) суд не може вдаватися до обговорення та оцінки питання про доцільність і правомірність скорочення штату та чисельності працівників. Право визначати чисельність і штат працівників належить винятково власнику або уповноваженому ним органу, суд зобов`язаний тільки з`ясувати наявність підстав для звільнення.

Відповідно до положень підпункту 4 пункту 107 Постанови №743 особа рядового та начальницького складу ДБР попереджаються за два місяці про її звільнення із служби в ДБР у зв`язку із скороченням штату - у разі неможливості використання на службі у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів.

На реалізацію положень цієї норми ТУ ДБР прийнято наказ №09/о/с/ДСК від 03.02.2023 року «Про попередження працівників», яким зобов`язано відділ кадрової роботи та державної служби ТУ ДБР, персонально попередити працівників ТУ ДБР, посади яких скорочуються, про наступне дострокове припинення (розірвання) контракту та звільнення зі служби в Державному бюро розслідування.

Відповідно до списку працівників Територіального бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, які попереджаються про скорочення посади внаслідок змін до штатного розпису, позивача попереджено 06.02.2023 року під підпис про скорочення.

Враховуючи те, що останнім днем роботи позивача у ДБР було 06.04.2023, слідує, що відповідач при звільненні позивача дотримався положень підпункту 4 пункту 107 Постанови №743 (попереджений за два місяці до звільнення).

Водночас, суд звертає увагу на те, що позиція позивача, згідно позову насамперед заснована на положеннях законодавства про працю (КЗпП України), які встановлюють відповідні гарантії для працівника під час його звільнення за ініціативою роботодавця, у тому числі у зв`язку із скороченням штату.

В той ж час позиція відповідача ґрунтується виключно на положеннях спеціального законодавства, яке застосоване ним до цих правовідносин.

Як зазначалось судом вище, трудові відносини працівників Державного бюро розслідувань регулюються Законом №794 (у частині переведення працівників Державного бюро розслідувань на нижчі або рівнозначні посади та звільнення осіб рядового та начальницького складу), законодавством про працю, державну службу та укладеними трудовими договорами (контрактами) (частина 5 статті 14) .

Крім цього, Порядок проходження служби особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань визначається Законом №794, Положенням про проходження служби особами рядового та начальницького складу Державного бюро розслідувань (Постанова №743).

При цьому суд звертає увагу, що Верховним судом України, у постанові від 17.02.2015 року, справа №21-8а15 викладено такий висновок щодо правозастосуваня: за загальним правилом пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, якщо нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це йдеться у спеціальному законі. Аналогічна позиція неодноразово висловлена Верховним Судом, зокрема, у постановах від 31.01.2018 (справа № 803/31/16), від 30.07.2019 (справа № 804/406/16), від 08.08.2019 (справ № 813/150/16).

Отже, положення Кодексу законів про працю України не підлягають застосуванню до правовідносин щодо звільнення старшого оперуповноваженого ДБР з посади у зв`язку з її скороченням.

Водночас суд звертає увагу, що відсутність у спеціальних нормативно-правових актах гарантій для звільненого працівника, які передбачені КЗпП України, не обумовлює застосування останніх субсидіарно, оскільки в даному разі воля законодавця була спрямована на урегулювання трудових відносин, як те передбачено Законом №794 та Постановою №743.

Згідно пункту 106 Постанови №743 перед звільненням особи рядового та начальницького складу з Державного бюро розслідувань безпосередні та прямі керівники (начальники) проводять з нею індивідуальну бесіду.

У ході бесіди роз`яснюються підстави звільнення і строк внесення подання щодо звільнення, соціальний і правовий захист особи, визначається військовий комісаріат, до якого буде направлено особу після звільнення для постановки на військовий облік, безпосередній або прямий керівник (начальник) дає відповіді на запитання. При цьому враховуються прохання особи, даються необхідні пояснення з питань проходження служби, а також інші питання, пов`язані із звільненням.

Крім цього, відповідно до статті 14-3 Закону №794 особи рядового і начальницького складу можуть бути переведені у системі Державного бюро розслідувань, у тому числі з територіального управління до центрального апарату Державного бюро розслідувань, за їхньою згодою без обов`язкового проведення конкурсу на іншу нижчу або рівнозначну вакантну або тимчасово вакантну посаду, за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади.

Переведення осіб рядового і начальницького складу може здійснюватися за їхньою ініціативою, ініціативою прямих керівників (начальників), керівників інших закладів, установ системи Державного бюро розслідувань, які порушили питання про переведення.

Підпунктом 2 пункту 60 Постанови №743 передбачено, що призначення (переведення) осіб рядового та начальницького складу (переміщення по службі) здійснюється на рівнозначні посади за їх згодою - за умови їх відповідності кваліфікаційним вимогам та критеріям професійної придатності для відповідної посади та їх ініціативою, ініціативою прямих керівників (начальників), керівників інших закладів, установ системи Державного бюро розслідувань, які порушили питання про переведення: у зв`язку із скороченням штату або проведенням організаційно-штатних заходів; за сімейними обставинами або з інших поважних причин; за станом здоров`я - на підставі висновку військово-лікарської (лікарсько-експертної) комісії.

Дослідженням матеріалів справи встановлено, що на реалізацію наведених положень нормативно-правових актів, 05.04.2023 заступником Директора Державного бюро розслідувань підполковником ДБР ОСОБА_2 та начальником оперпвного відділу у м. Вінниці ТУ ДБР у м.Хмельницькому полковником ДБР Старченком В.М. проведено бесіду про наступне звільнення зі служби, під час якої позивачу запропоновано призначення на вакантну посаду старшого оперуповноваженого оперативного відділу в м. Рівному.

Від запропонованої посади ОСОБА_1 відмовився.

З аналізу наведеного слідує, що відповідач при звільненні ОСОБА_1 у повному обсязі дотримався процедури визначеної Законом №794 та Постановою №743, при цьому, запропонувавши останньому, рівнозначну посаду старшого оперуповноваженого у системі Державного бюро розслідувань, а саме старшого оперуповноваженого оперативного відділу у місті Рівному.

Отже, усі гарантії працівника (особи рядового та начальницького складу ДБР), визначені Законом №794 та Постановою №743, при звільненні були дотриманні, та більш того, йому була запропонована рівнозначна посада в системі Державного бюро розслідувань, від якої останній відмовився.

Вирішуючи цей спір по суті, суд має визначити свою роль у модерновому суспільстві, як умовного «стабілізатора» суспільних відносин, або їх «дестабілізатора».

Розсуд суду або іншими словами його дискреційні повноваження, має свої «червоні лінії», перехід за які є порушенням права. Такими «червоними лініями» є розсуд роботодавця-суб`єкта публічного права, який зобов`язаний забезпечити належно функціонування, продуктивність і ефективність ввірених йому підрозділів.

Втручатись в дискреційні повноваження роботодавця, значить підмінювати його і тим самим розділяти з ним відповідальність за функціонування ввірених йому підрозділів, що призводить на розбалансування діючої системи органів державної влади. Дискреційні повноваження роботодавця не є необмеженими, адже положення частини 2 статті 19 Конституції України передбачають, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У цій справі, відповідач реалізував свій розсуд відповідно до принципів, закладених у частині 2 статті 19 Конституції України.

Зокрема, він відповідно до положень Закону №794 та Постанови №743, змінив штатний розпис, внаслідок чого відбулось юридичне скорочення штату працівників ДБР; ним забезпечено гарантії працівників, які містяться у Постанові №743; ба більше, ним запропоновано рівнозначне місце роботи позивачу у системі Державного бюро розслідувань.

За таких обставин, враховуючи вище наведене, суд вважає, що наказ Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому від 06.04.2023 року за №32-о/с/ДСК "Про звільнення ОСОБА_1 " згідно якого припинено (розірвано) контракт за №82 про проходження служби у Державному бюро розслідувань від 14.07.2021 року та звільнено із служби в Державному бюро розслідувань у зв`язку із скороченням штату майора ДБР ОСОБА_1 з посади старшого оперуповноваженого Територіального управління ДБР, розташованого у місті Хмельницькому, 07.04.2023 у з компенсацією невикористаної основної щорічної відпустки та додаткової оплачуваної відпустки за 2023 рік, є правомірним та не підлягає скасуванню.

Відтак, у задоволенні адміністративного позову належить відмовити.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 75, 76, 77, 90, 94, 139, 241, 245, 246, 250, 255, 295 КАС України, -

ВИРІШИВ:

у задоволенні адміністративного позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 255 КАС України.

Відповідно до ст. 295 КАС України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Інформація про учасників справи:

Позивач: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

Відповідач: Територіальне управління Державного бюро розслідувань, розсташоване у місті Хмельнцькому (29009, м. Хмельницький, вул. Юхима Сіцінського, буд. 12, )

Суддя Комар Павло Анатолійович