Справа № 400/10840/21
Суддя: Мельник О.М.
Дата ухвалення: 2023-12-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 грудня 2023 р. № 400/10840/21
м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Мельника О.М.., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами загального позовного провадження адміністративну справу

за позовом:Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ,

до відповідача:Южноукраїнської міської ради, вул. Дружби Народів, 48,Южноукраїнськ,Миколаївська область,55002,

про:визнання протиправним та скасування рішення від 28.10.21 р. № 713,

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа підприємець ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся в суд з позовом до Южноукраїнської міської ради (далі - відповідач), в якому просила: визнати протиправним та скасувати рішення Южноукраїнської міської ради від 28.10.2021 №713 "Про демонтаж самовільно розміщених тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою АДРЕСА_2 " .

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що рішенням Южноукраїнської міської ради від 28.10.2021 №713 зобов`язано демонтувати тимчасові для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою АДРЕСА_2 , власницею яких є ОСОБА_1 .

Однак, позивач із таким рішенням Южноукраїнської міської ради не погоджується та зазначає, що таке рішення було прийняте із грубими процедурними порушеннями та без урахування всіх обставин.

Для приведення у відповідність земельних відносин позивачка 18.10.2021 р. подавала заяву на ім`я міського голови щодо надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в довгострокову оренду на земельні ділянки які знаходяться під навісами що є у її приватній власності розміром 0,0160 га. Однак, відповіді так і не надали, а прийняли рішення про демонтаж самовільно розміщених тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою: АДРЕСА_2 , позивач не погоджується, що вказані споруду є тимчасовими та вказує, що «Торговельний павільйон з автобусною зупинкою» є єдиним комплексним об`єктом нерухомого майна яке є її приватною власністю. Також позивачка зазначає, що 9 вересня 2020 року архітектурно містобудівна рада м.Южноукраїнськ погодила ескізні пропозиції реконструкції зупиночного комплексу за адресою: АДРЕСА_2 . Вона на законних підставах розпочала роботи, але після виборів до органів місцевого самоврядування м.Южноукраїнськ 2020 року, їй заборонили здійснювати законну реконструкцію і в подальшому вирішили взагалі демонтувати її об`єкт нерухомості.

Ухвалою Миколаївського окружного адміністративного суду прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження з викликом сторін у судове засідання.

Ухвалою Миколаївського окружного адміністративного суду від 10.11.2021 року в задоволенні клопотання про забезпечення позову відмовлено з підстав, що у разі задоволення заяви позивачки про забезпечення позову є вирішенням спору по суті.

Ухвалою від 09.11.2022 року суддею Мельником О.М. справу прийнято до свого провадження.

Відповідач, не погоджуючись із заявленими позовними вимогами, подав відзив на позовну заяву, в якому зазначив, що позивачка до 23.03.2021 року не зверталась до виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради та/або відділу містобудування та архітектури Южноукраїнської міської ради із заявою про можливість розміщення тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_2 . Відповідно й будівництво тимчасових споруд відбулось самовільно (без паспортів прив`язки), що є грубим і безумовним порушенням норм чинного законодавства України, прямо забороняється законодавством та призводить до завдання шкоди Южноукраїнській міській територіальній громаді. Відповідач вказує, відсутність чіткої правової позиції ФОП ОСОБА_1 дозволяє зробити висновок, що позивачка намагається приховати свої протиправні дії та легалізувати самовільно встановлені тимчасові споруди привласнивши при цьому 0,0079 га земельної ділянки, що належить Южноукраїнській міській територіальній громаді, що призведе до порушення норм Земельного кодексу України, ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні», ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», ЗУ «Про захист економічної конкуренції», ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», ДСТУ 3587-97 «Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди». З огляду на викладене, відповідач просив суд відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

28.10.2021 року Южноукраїнською міською радою прийнято рішення №713 "Про демонтаж самовільно розміщених тичасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою: АДРЕСА_2 ". Згідно підпунктів 3.1 та 3.2 пункту 3 вказаного рішення наказано комунальному підприємству «Служба комунального господарства» (Паламарчук): в 5-ти денний термін з дня прийняття відповідного рішення, яке зазначене в п.2 цього рішення, укласти з Южноукраїнською міською радою відповідний договір про проведення демонтажу тимчасових споруд, зазначених в п.1 цього рішення, та їх зберігання; в 5-ти денний термін з дня укладання договору про проведення демонтажу тимчасових споруд, провести демонтаж самовільно розміщених тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою: АДРЕСА_2 , з відновленням благоустрою земельних ділянок.

Не погоджуючись з рішенням Южноукраїнської міської ради №713 від 28.10.2021 року ""Про демонтаж самовільно розміщених тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою АДРЕСА_2 », позивачка звернулася до суду з даним позовом.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

26.11.2004 року Виконавчий комітет Южноукраїнської міської ради рішенням № 855 погодив проект землеустрою щодо відведення ОСОБА_1 земельної ділянки загальною площею 0,0129 га в довгострокову оренду для комерційного використання під розміщення та обслуговування торгівельного кіоску в комплексі з автобусною зупинкою в районі житлового будинку АДРЕСА_3 (на теперішній час пр. Незалежності), а 26 січня 2005 року Южноукраїнська міська рада рішенням № 406 затвердила вказане рішення виконкому.

14.04.2005р. між позивачкою та Южноукраїнською міською радою було укладено договір оренди земельної ділянки строком на 10 років, який було поновлено ще на 10 років рішенням Южноукраїнської міської ради № 1508 від 26.03.2015р В 2005 році позивачкою був замовлений та спеціалістами розроблений проект будівництва торговельного кіоску з автобусною зупинкою в районі житлового будинку АДРЕСА_3 (на теперішній час проспект Незалежності) (копія проекту додається). Даний проект був затверджений рішенням виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради № 157 від 22.03.2005р.).

25 квітня 2004 року відділ архітектури Южноукраїнської міської ради видав позивачу дозвіл № 6 на виконання будівельних робіт. Після закінчення будівництва Виконавчий комітет Южноукраїнської міської ради рішенням № 132 від 28.02.2006 р. призначив державну приймальну комісію для прийняття в експлуатацію торговельного кіоску з автобусною зупинкою в районі житлового будинку АДРЕСА_3 . Державна приймальна комісія відповідно до акту про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об`єкта від 03.03.2006р. вирішила прийняти в експлуатацію торговельний кіоск з автобусною зупинкою в районі житлового будинку АДРЕСА_3 . Виконавчий комітет Южноукраїнської міської ради рішенням № 192 від 29.03.2006р. прийняв об`єкт в експлуатацію. Сам торговельний кіоск з автобусною зупинкою складався з двох капітальних об`єктів нерухомості та трьох піднавісів.

19.04.2006 р. рішенням виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради № 254 «торговельний кіоск з автобусною зупинкою» було перейменовано у «торгівельний павільйон з автобусною зупинкою».

На введений в експлуатацію об`єкт 21.03.2006р. виготовлено технічний паспорт, в якому зафіксовано основні фізичні параметри, де наявні три піднавіси. 30.08.2006р. Южноукраїнська міська рада рішенням № 56 присвоїла поштову адресу торгівельному павільйону з автобусною зупинкою проспект Леніна 20-В.

30.03.2006р. виконавчий комітет Южноукраїнської міської ради видав позивачці свідоцтво про право власності на торгівельний кіоск з автобусною зупинкою літ. 1н А площею 79,6 кв.м. (два торгівельних зала, дві кімнати для переодягання та два санвузла), не в повному обсязі, без зазначення навісів.

Щодо доводів Позивача про порушення права власності спірним рішенням від 28.10.2021 №713 суд зазначає таке.

Процедура демонтажу спеціальних конструкцій регулюється Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Южноукраїнська Миколаївської області 28.01.2016 року № 73 в редакції рішення Южноукраїнської міської ради від 23.03.2017 року № 585 "Про внесення змін до рішення Южноукраїнської міської ради від 28.01.2016 року № 73 "Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Южноукраїнська Миколаївської області" (далі - Порядок).

Під демонтажем у цьому Порядку розуміється комплекс заходів, які передбачають відокремлення тимчасової споруди (далі - ТС) від місця її розташування або його основи та транспортування у місце подальшого зберігання.

Відповідно до п. 3 Порядку ТС підлягає демонтажу, а відповідна земельна ділянка приведенню у належний стан з відновленням її благоустрою у таких випадках: закінчення терміну дії паспорта прив`язки та/або договору оренди земельної ділянки, договору особистого строкового сервітуту; анулювання паспорта прив`язки; відсутність паспорта прив`язки; самовільне розміщення ТС; недотримання вимог паспорта прив`язки при розміщенні ТС; закінчення терміну дії документації для встановлення ТС, яка видавалася до набрання чинності Порядку; виявлення безхазяйної ТС; систематичне порушення норм і правил у сфері благоустрою населеного пункту, правил благоустрою території населеного пункту; заборгованість за договором особистого строкового сервітут або договору щодо пайової участі в утриманні об`єкта благоустрою, яка виникла внаслідок систематичної несплати більше 3-ох місяців; в інших випадках, передбачених законодавством.

Підставою для проведення демонтажу ТС є рішення Южноукраїнської міської ради про демонтаж ТС. В рішенні повинно бути зазначено місце розташування ТС, відомості про власників (користувачів) ТС (якщо вони відомі), з визначенням для власників (користувачів) строку добровільного демонтажу, який становить тридцять робочих днів, та вимогою про приведення земельної ділянки в належний стан з відновленням її благоустрою. Строк для виконання, встановлений у рішенні розпочинається з моменту опублікування відповідного оголошення в газеті «Контакт» та на офіційному сайті міста Южноукраїнська.

Після відокремлення ТС від місця її розташування ТС транспортується і передається на тимчасове зберігання комунальному підприємству, що здійснювало демонтаж. Демонтаж ТС не передбачає переходу права власності на неї до територіальної громади міста та/або комунальних підприємств міської ради.

Крім того, Порядком встановлено, що власник ТС може повернути собі демонтовані ТС на підставі заяви про повернення демонтованої спеціальної конструкції, документа, що підтверджує право власності (інше майнове право) на конкретну ТС та документа, що підтверджує оплату витрат спеціалізованому підприємству міської ради, пов`язаних з демонтажем ТС, транспортуванням та їх зберіганням.

Таким чином, демонтаж тимчасових споруд не є розпорядженням майном та жодним чином не несе загрози самому майну.Щодо аргументів про порушення права власності Позивачки, суд зазначає, що на дані споруди, які були предметом розгляду в спірному рішенні Позивачка не має правовстановлюючих документів.

Подібна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 15.07.2019 року у справі №580/332/19 та від 17.10.2019 року у справі №640/7285/19.

Щодо аргументів про порушення права власності Позивачки, суд зазначає, що на дані споруди, які були предметом розгляду Відповідачем на сесії міської ради та знайшли відображення в спірному рішенні - Позивачка не має правовстановлюючих документів.

Крім того, підприємницька діяльність передбачає ведення господарської діяльності на власний ризик, який включає в себе можливі втрати інвестицій, виникнення додаткових витрат та інше.

Аналогічна правова позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 18.02.2021 року по справі № 640/3755/20.

Суд звертає увагу на те, що як вбачається з договору оренди земельної ділянки між Южноукраїнською міською радою та ФОП ОСОБА_1 , від 06.05.2015 року п.14 передбачено передачу земельної ділянки під розміщення та обслуговування нежитлової будівлі, торговельного кіоску з автобусною зупинкою на АДРЕСА_3 , за рахунок земель комунальної власності у місті Южноукраїнську Миколаївської області.

Пунктом 23 договору встановлено обмеження (обтяження) щодо використання земельної ділянки, в тому числі обмеження щодо червоних ліній, інженерних зон, обмеження щодо нового будівництва і реконструкції.

Пунктом 38 вищезазначеного договору передбачено, що перехід права власності на будівлі та споруди, які розташовані на орендованій земельній ділянці, до другої сторони є підставою для розірвання договору та укладення договору оренди з новим власником будівлі.

Згідно акту приймання-передачі кадастрового плану земельної ділянки, акту встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), яка в оренді ФОП ОСОБА_1 , кадастровий номер :13:001:0008 визначено площу земельної ділянки 0,0129 га та її межі.

12.05.2015 року здійснено реєстрацію права оренди земельної ділянки рішенням №21226639 від 12.05.2015.

У листопаді-грудні 2020 року Позивачка розпочала будівництво трьох тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності та тимчасової споруди-автобусної зупинки на земельній ділянці.

ФОП ОСОБА_1 не зверталась до виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради із заявою про отримання паспорту прив`язки та розпочала будівництво ТС без правовстановлюючих документів, з порушенням вимог Порядку розміщення тимчасових споруд.

22.01.2021 Управлінням екології, охорони навколишнього середовища та земельних відносин Южноукраїнської міської ради, з метою перевірки дотримання законодавства у сфері контролю за станом використання земель проведено робочу перевірку земельної ділянки розташованої за адресою: АДРЕСА_2 .

Як вбачається з акту перевірки від 22.01.2021 року, в межах земельної ділянки орієнтовною площею 0,0187 га здійснюється нове будівництво без правовстановлюючих документів на земельну ділянку. Площа земельної ділянки, яка фактично використовується більша від земельної ділянки кадастровий номер :13:001:0008, яку позивач орендує відповідно до договору оренди від 06.05.2015 року, орієнтовно на 0,0058 га і розташовані тимчасові споруди виходять за межі орендованої земельної ділянки. Згідно Акту обстеження земельної ділянки від 13.08.2021 площа земельної ділянки, яка фактично використовується більша від земельної ділянки кадастровий номер :13:001:0008, яку позивач орендує відповідно до договору оренди від 06.05.2015 року, орієнтовно на 0,0079 га і розташовані тимчасові споруди виходять за межі орендованої земельної ділянки.

23.03.21 року Позивачка звернулась з заявою, щодо видачі паспорту прив`язки, на яку було надано відповідь 06.04.2021 року №12/02-34/1018, про неможливість видачі паспорту в зв`язку дією мораторію на розміщення тимчасових споруд, що введений рішенням Южноукраїнської міської ради від 19.04.2018 року, а також повідомлено про наявність рішення виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради №223 від 18.02.2021 року "Про подання позову до суду про звільнення самовільно захопленої земельної ділянки на проспекті Незалежності та знесення самочинного будівництва об`єкту незаконної реконструкції зупиночного комплексу "Альянс", розташованого за адресою: АДРЕСА_2 .

20.04.21 року за №290 Позивачка звернулась з заявою про видачу паспорту прив`язки тимчасової споруди, на яку було надано відповідь від 26.04.21 року №12/02-34/1238, згідно якої відмовлено в видачі паспорту прив`язки, в зв`язку з тим, що розміщення тимчасової споруди порушує червоні лінії всупереч ст. 18 Закону України "Про автомобільні дороги" та суперечить вимогам мораторію введеного рішенням Южноукраїнської міської ради від 19.04.2018 року.

19.04.2021 та 20.04.2021 року, та 21.04.2021 року Позивачка звернулась до Відповідача з заявами про видачу паспорту прив`язки на розміщення тимчасової споруди для здійснення торгових павільйонів , за адресою АДРЕСА_2 , та скасуванню рішення виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради №223 від 18.02.2021 року "Про подання позову до суду про звільнення самовільно захваченої земельної ділянки на проспекті Незалежності та знесення самочинного будівництва об`єкту незаконної реконструкції зупиночного комплексу "Альянс".

26.04.2021 року за № 12/02-34/1249 виконавчим комітетом Южноукраїнської міської ради надано відповідь (отримано 07.05.21 року ОСОБА_1 ), що Позивачка, як власник нерухомого майна (торгівельного кіоску з автобусною зупинкою), розташованого за адресою: проспект Незалежності. 20-В зобов`язані постійно утримувати свій об`єкт нерухомого майна в належному стані з дотриманням правил безпеки та санітарно-гігієнічних вимог. В зв`язку з чим. виконавчий комітет Южноукраїнської міської ради не заперечує щодо проведення ремонтних робіт даху вищезазначеного об`єкту без зміни його конфігурації, при умові дотримання будівельних норм та правил.

Щодо видачі паспорту прив`язки на розміщення тимчасової споруди для - здійснення підприємницької діяльності - торгівельних павільйонів, за адресою: АДРЕСА_2 . а також скасування рішення Южноукраїнської міської ради від 18.02.2021 №223 «Про подання позову до суду Про звільнення самовільно захваченої земельної ділянки на проспекті Незалежності та знесення самочинного будівництва об`єкту незаконної реконструкції зупиночного комплексу «Альянс», розташованого за адресою: АДРЕСА_2 », було відмовлено з таких причин:

- Межі вулиці за її шириною визначаються «червоними лініями». Розташування будь-яких об`єктів, будівель, споруд або їх частин у межах "червоних ліній" вулиці не допускається (ст. 18 Закону України «Про автомобільні дороги»). Червоні лінії вулиць визначаються в містобудівній документації (генеральні плани населених пунктів, плани зонування, детальні плани території). Ширина проспекту Незалежності у червоних лініях, відповідно до затвердженого Генерального плану міста, становить 45 м., тому для дотримання межі червоної лінії необхідно відкладати по 12.50 м. від краю проїзної частини проспекту Незалежності по обидві сторони. Відтак, запропонований Позивачкою об`єкт підприємницької діяльності «попадає в червоні лінії», що суперечить будівельним нормам.

- є чинним рішення Южноукраїнську" міської ради від 19.04.2018 №1103 «Про введення мораторію на забудову, встановлення тимчасових споруд та малих архітектурних форм на проспекті Незалежності у місті Южноукраїнську Миколаївської області».

Також Позивачці надано пояснення щодо погодження ескізних пропозицій реконструкції зупиночного комплексу «Альянс» - пр. Незалежності, 20-В на засіданні архітектурно- містобудівної ради, яка відбулася 09.09.2020 року з посиланням на п. 1.2 Типового положення про архітектурно-містобудівні ради, затвердженого наказом Мінрегіон від 07.07.201 1 №108 архітектурно-містобудівна рада є дорадчим органом для професійного колегіального розгляду й обговорення містобудівних. архітектурних та інженерних рішень містобудівної та проектної документації. Рада діє на громадських засадах. Крім цього, результати розгляду Радою проектів будівництва мають виключно рекомендаційний характер.

Таким чином, результати розгляду заяви Позивача на засіданні архітектурно- містобудівної ради при управлінні містобудування, архітектури та розвитку інфраструктури не дозволяли самовільно здійснювати розміщення нових об`єктів будівництва чи тимчасових споруд.

Також, Позивачу запропоновано в термін до 15.06.2021 добровільно звільнити самовільно зайняту земельну ділянку на проспекті Незалежності, демонтувати об`єкт незаконної реконструкції зупиночного комплексу «Альянс» та відновити благоустрій даної території.

Так, на всі звернення Позивачки, в тому числі від 21.04.21 про надання дозволу на розробку технічної документації, від 21.05.21 №370, від 17.06.21 №134-с, від 04.08.21 №651,від 15.09.21 №967, від Відповідачем було надано відповіді про відмову, які було належним чином обґрунтовано.

Вже після прийняття спірного рішення, 17.01.22 року Позивачка знов звернулась до Відповідача про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду під розміщення та обслуговування торгівельних павільйонів на проспекті Незалежності, 20-В в м.Южноукраїнську, на яку отримала відповідь від 08.02.2022 року про відмову з посиланням на діюче законодавство та те, що воно не підлягає повторному розгляду.

У відповідності до ч.2 ст.2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою ці повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, судом в ході розгляду адміністративної справи оцінюється спірне рішення на предмет дотримання вимог ч.2ст.2 КАС України.

Спірні правовідносини регулюються наступними нормами чинного законодавства України.

Відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів» благоустрій населених пунктів це комплекс робіт з інженерного захисту, розчищення, осушення та озеленення території, а також соціально-економічних, організаційно-правових та екологічних заходів з покращення мікроклімату, санітарного очищення, зниження рівня шуму та інше, що здійснюються на території населеного пункту з метою її раціонального використання, належного утримання та охорони, створення умов щодо захисту і відновлення сприятливого для життєдіяльності людини довкілля.

Територія це сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об`єктів загального користування: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об`єктів, об`єктів промисловості, комунально-складських та інших об`єктів у межах населеного пункту.

За правилами частиною першою статті 40 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» передбачено, що самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів здійснюється сільськими, селищними, міськими радами та їх виконавчими органами.

Для здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, виконанням Правил благоустрою території населеного пункту, в тому числі організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян, утримання в належному стані закріплених за підприємствами, установами, організаціями територій, сільські, селищні, міські ради можуть утворювати інспекції з благоустрою населених пунктів.

Згідно частини першої статті 34 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» правила благоустрою території населеного пункту - це нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту. Правила розробляються на підставі Типових правил благоустрою території населеного пункту для всіх сіл, селищ, міст і затверджуються відповідними органами місцевого самоврядування.

Відповідно до ч. 2 ст. 17 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» громадяни у сфері благоустрою населених пунктів зобов`язані дотримуватися правил благоустрою територій населених пунктів, не порушуючи права і законні інтереси інших суб`єктів благоустрою населених пунктів.

Пунктом 4 ст. 15 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» визначено, що власник тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення, розташованої на території об`єкта благоустрою державної та комунальної власності, зобов`язаний забезпечити належне утримання прилеглої до тимчасової споруди території або може брати пайову участь в утриманні цього об`єкта благоустрою на умовах договору, укладеного із підприємством або балансоутримувачем.

Відповідно до п. 14 ст. 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» червоні лінії - визначені в містобудівній документації щодо пунктів геодезичної мережі межі існуючих та запроектованих вулиць, доріг, майданів, які розділяють території забудови та території іншого призначення

Межі вулиці за її шириною визначаються «червоними лініями».

Відповідно до примітки 3 п. 10.7.6 розділу 10.7 «Мережа вулиць і доріг населених пунктів» ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій» в межах червоних ліній забороняється розміщення будь-яких будівель та споруд, крім відповідних елементів поперечного перерізу та інженерних комунікацій.

Також, відповідно до ст. 18 Закону України «Про автомобільні дороги» розташування будь-яких об`єктів, будівель, споруд або їх частин у межах «червоних ліній» вулиці не допускається.

Червоні лінії вулиць визначаються в містобудівній документації (генеральні плани населених пунктів, плани зонування, детальні плани території).

Ширина проспекту Незалежності у червоних лініях, відповідно до затвердженого Генерального плану міста Южноукраїнська, становить 45 м., тому для дотримання межі червоної лінії необхідно відкладати по 12,50 м. від краю проїзної частини проспекту Незалежності по обидві сторони. Так, розміщення тимчасових споруд порушує «червоні лінії» визначені генеральним планом міста, що суперечить будівельним нормам.

Окрім того, згідно з п. 3.7.1 ДСТУ 3587-97 Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану, споруди торговельно-побутового призначення (крім кіосків для продажу проїзних квитків на зупинках маршрутних транспортних засобів) і рекламоносії повинні розміщуватися за межами тротуарів або узбіч на відстані не менше ніж 2 м від них, але не ближче ніж 10 м від краю проїзної частини вулиць і доріг.

Пунктом 3.7.4 ДСТУ 3587-97 забороняється розміщувати споруди торговельно-побутового призначення, рекламоносії та інші об`єкти дорожнього сервісу:

ближче ніж 50 м до перехрещень вулиць та пішохідних переходів.

ближче ніж 150 м до перехрещень, шляхопроводів, мостів на автомобільних дорогах загального користування;

на зупинці маршрутних транспортних засобів ближче ніж 20 м у межах видимості в обидва боки тротуару від установленого дорожнього знаку, що позначає зупинку (крім кіосків для продажу проїзних квитків).

Враховуючи скарги громадян на продовження порушення позивачем норм чинного законодавства з питання порядку встановлення тимчасових споруд, 06.08.2021 здійснено робочу позапланову перевірку з дотримання норм Законів України «Про регулювання містобудівної діяльності», «Про автомобільні дороги» та ДСТУ 3587-97 Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди. Вимоги до експлуатаційного стану чинних від 31.07.1997.

Актом обстеження тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (торгівельні павільйони) розміщених за адресою: м. Южноукраїнськ, проспект Незалежності 20-В від 06.08.2021 (копія акту додається, оригінал знаходиться у позивача) в присутності позивача встановлено:

1. Тимчасові споруди - торгівельні павільйони встановлені на відстані до перехрещення 61 м. (повинно бути не менше 50 м.);

2. Тимчасові споруди - торгівельні павільйони встановлені на відстані до пішохідного переходу на автомобільній дорозі загального користування ЗО м. (повинно бути не менше 150 м.);

3. Тимчасові споруди - торгівельні павільйони встановлені на відстані до краю проїжджої частини по проспекту Незалежності та дороги загального користування 5,6 м. (повинно бути не менше 10 м від краю проїзної частини вулиць і доріг);

4. Тимчасові споруди - торгівельні павільйони встановлені на зупинці маршрутних транспортних засобів на відстані 20.12 м у межах видимості в обидва боки тротуару від установленого дорожнього знаку, що позначає зупинку (повинно бути не менше ніж 20 м).

Порушення вищевказаних норм і стандартів позивачкою під час самовільного розміщення трьох тимчасових споруд та автобусної зупинки призводить до порушення безпеки дорожнього руху та ведення господарської діяльності в супереч вимог норм чинного законодавства України,

Окрім того, самовільне розміщення позивачем тимчасових споруд за адресою: проспект Незалежності, 20-В, м. Южноукраїнськ також призвело й до порушення норм Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

Статтею 26-1 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» імперативно встановлено, що порушення об`єктів благоустрою, пов`язане з виконанням суб`єктами господарювання земляних та ремонтних робіт, здійснюється на підставі дозволу на порушення об`єктів благоустрою виконавчого органу сільської, селищної, міської ради (далі - дозвіл), крім випадків, встановлених абзацами другим - четвертим частини першої цієї статті.

Дозвіл на порушення об`єктів благоустрою не вимагається, якщо земляні та ремонтні роботи здійснюються: особами, які мають документ, що посвідчує право власності або право користування земельною ділянкою, у тому числі право земельного сервітуту; складі підготовчих або будівельних робіт, право на виконання яких оформлене у встановленому законодавством порядку.

Як було встановлено Відповідачем під час перевірки, площа земельної ділянки, яка фактично використовується більша від земельної ділянки кадастровий номер :13:001:0008, яку позивач орендує відповідно до договору оренди від 06.05.2015 року, орієнтовно на 0,0079 га і розташовані тимчасові споруди виходять за межі орендованої земельної ділянки. Земельна ділянка 0,0079 га не знаходиться у володінні чи користуванні позивача, а тому порушення об`єктів благоустрою має відбуватись лише за наявності відповідного дозволу.

Порядок видачі дозволів або відмови в їх видачі, переоформлення, видачі дублікатів, анулювання дозволів затверджується рішенням відповідної сільської, селищної, міської ради на підставі Типового порядку, затвердженого Кабінетом Міністрів України.

У разі якщо відповідною сільською, селищною, міською радою не прийнято таке рішення, застосовується Типовий порядок, затверджений Кабінетом Міністрів України.

Станом на грудень 2020 року, на 22 січня 2021 року та 17 січня 2022 року позивачка жодного разу не звернулась до виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради із заявою про видачу дозволу на порушення об`єктів благоустрою, але тимчасові споруди були встановлені, що підтверджується відповідним актом робочої перевірки від 22.01.2021 року.

Частиною 11 ст. 26-1 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлено, що особа, яка виконала на об`єктах благоустрою земляні та/або ремонтні роботи, зобов`язана власними силами привести цей об`єкт благоустрою у належний стан або може у випадках, визначених пунктом 2 частини другої статті 19 цього Закону, сплатити його відновну вартість.

Відповідно до п. 1.3. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 № 244 (далі - Порядок розміщення тимчасових споруд), тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки тимчасової споруди (п. 2.1, Порядку розміщення тимчасових споруд).

Ці ж самі вимоги викладені в п. 6.1. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Южноукраїнська Миколаївської області, затвердженого рішенням Южноукраїнської міської ради Миколаївської області від 28.01.2016 № 73.

Відповідно до п. 2.2. -2.4. Порядку розміщення тимчасових споруд, замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації Із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) /місцезнаходження ТС/контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності. Цей перелік документів є вичерпним.

Для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

Згідно з п. 2.6. цього ж Порядку, для оформлення паспорта прив`язки ТС замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, який має у своєму складі архітектора, що має кваліфікаційний сертифікат, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат;

технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Нормами пункту 2.30. Порядку розміщення тимчасових споруд імперативно встановлено, що розміщення тимчасової споруди самовільно забороняється.

Як вже зазначалось, до 23.03.2021 року ФОП ОСОБА_1 , не зверталась до виконавчого комітету Южноукраїнської міської ради та/або відділу містобудування та архітектури Южноукраїнської міської ради із заявою про можливість розміщення тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_2 . Таким чином, будівництво тимчасових споруд здійснювалось всупереч нормам п.2.30 Порядку розміщення тимчасових споруд (без паспортів прив`язки).

Самовільне розміщення позивачкою тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_2 також призвело й до порушення норм Законів України «Про регулювання містобудівної діяльності», «Про автомобільні дороги» та ДСТУ 3587-97 Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди.

Посилання Позивачки на погоджені архітектурно-містобудівною радою ескізні пропозиції реконструкції зупиночного комплексу, розміщеного за адресою: АДРЕСА_4 за умови встановлення громадської вбиральні освітлення та благоустрою прилеглої території є недоречним, оскільки погоджені ескізні пропозиції передбачали зміну фасаду існуючого зупиночного комплексу зі встановлення однієї тимчасової споруди (громадської вбиральні) та критої зупинки. Однак, ФОП ОСОБА_1 самовільно встановила три тимчасові споруди, а громадська вбиральня відсутня, зупинка також не відповідає ескізним пропозиціям.

Статтею 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» чітко встановлено, що акти ради, міського голови, виконавчого комітету міської ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Місцеві органи виконавчої влади, підприємства, установи та організації, а також громадяни несуть встановлену законом відповідальність перед органами місцевого самоврядування за заподіяну місцевому самоврядуванню шкоду їх діями або бездіяльністю, а також у результаті невиконання рішень органів та посадових осіб місцевого самоврядування, прийнятих у межах наданих їм повноважень.

Таким чином, Відповідач при прийнятті рішення від 28.10.2021 року №713 щодо демонтажу тимчасових споруд встановив, що Позивачем допущено самовільне будівництво без погодження на площі 0,0079 га земельної ділянки, що належить Южноукраїнській міській територіальній громаді. Зазначене, призвело порушення норм Земельного кодексу України, ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні», ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності», ЗУ «Про захист економічної конкуренції», ДБН Б.2.2-12:2019 «Планування та забудова територій», ДСТУ 3587-97 «Безпека дорожнього руху. Автомобільні дороги, вулиці та залізничні переїзди» та прийняв рішення щодо усунення порушень діючого законодавства України шляхом демонтажу тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою: АДРЕСА_2 , з відновленням благоустрою земельних ділянок.

Частиною другою статті 77 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Згідно з частиною 1 статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Враховуючи вищезазначене та оцінюючи надані докази в сукупності, суд вважає, Відповідач дотримався вимог ч.2 ст.2 КАС України та стактті 19 Конституції України при прийнятті рішення Южноукраїнської міської ради від 28.10.2021 №713 "Про демонтаж самовільно розміщених тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (три торгові павільйони) за адресою АДРЕСА_2 " , тому позовні вимоги є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 1 ст. 139 КАС України судові витрати відшкодуванню не підлягають.

Керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242 - 246,265 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позову відмовити.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи в порядку, визначеному ст. 255 КАС України. Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя О.М. Мельник