Справа № 360/712/23
Суддя: Бідонько А.В.
Дата ухвалення: 2023-12-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Харківський окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 грудня 2023 р. №360/712/23

Харківський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Бідонько А.В., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (вулиця Назарівська, будинок 3, місто,Київ,01032,) до Північно-східного офісу Держаудитслужби (майдан Свободи, 5, Держпром, 4 під`їзд, 10 поверх,Харків,61022, ) про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу процедури закупівлі, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія" Енергоатом", звернувся до Луганського окружного адміністративного суду з зазначеним позовом, з урахуванням уточнених позовних вимог, та просить суд:

Визнати протиправним та скасувати висновок Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-02-14-009874-а, опублікований 10.06.2023.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що складений відповідачем, за результатами моніторингу закупівлі, висновок UA-2023-02-14-009874-а, є необґрунтованим, викладені в ньому доводи є помилковими, без всебічного дослідження наявних документів та обставин, порушує права позивача.

Ухвалою Луганського окружного адміністративного суду від 17.07.2023 адміністративну справу № 360/712/23 за позовом Державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» до Північно-східного офісу Держаудитслужби про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу процедури закупівлі передано на розгляд Харківському окружному адміністративному суду (майдан Свободи, буд. 6, м. Харків, Харківська область, 61022).

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 14.08.2023 року відкрито провадження по справі.

Представником відповідача надано відзив на позов, в якому сторона відповідача проти вимог поданого позову заперечує.

В обґрунтування своєї позиції зазначає, що моніторингом відповідності повноти відображення інформації у формах документів в сфері публічних закупівель установлено, що протокол розкриття тендерних пропозицій не містить інформації про дату та час розкриття тендерної пропозиції, що суперечить вимогам пункту 5 частини четвертої статті 28 Закону № 922 та вимог пункту 36 Особливостей № 1178.

Також зазначає, що за результатами моніторингу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено, що проект договору Додаток 5 до тендерної документації не містить порядку змін його умов, чим порушено вимоги пункту 8 частини другої статті 22 Закону № 922 та пунктом 19 Особливостей №1178.

Наведені обставини, на думку відповідача, свідчать про правомірність оскаржуваного рішення та необґрунтованість позовних вимог.

Фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється згідно до вимог ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 263 Кодексу адміністративного судочинства України, суд розглядає за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) справи щодо оскарження фізичними особами рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень щодо обчислення, призначення, перерахунку, здійснення, надання, одержання пенсійних виплат, соціальних виплат непрацездатним громадянам, виплат за загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням, виплат та пільг дітям війни, інших соціальних виплат, доплат, соціальних послуг, допомоги, захисту, пільг.

Судом з матеріалів справи встановлено, що 14.02.2023 Державним підприємством «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VІІІ та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів 3 дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, в електронній системі закупівель розміщено оголошення про проведення закупівлі: ДК 021:20-0 Основні неорганічні хімічні речовини (Кислота сірчана ДЛЯ ВП РАЕС, ВП ХАЕС, ВП ПАЕС).

Рішенням уповноваженої особи, відповідальної за організацію та проведення процедур закупівель у ДП «НАЕК «Енергоатом», оформленим протоколом № 05/22 від 14.03.2023, за результатами розгляду та оцінки переможцем процедури Закупівлі визначено ТОВ «УКРТРАНЗИТ» та прийнято рішення про намір укласти з ним договір.

24.03.2023 між ДП «НАЕК «Енергоатом» та ТОВ «УКРТРАНЗИТ» укладено договір поставки № 53-129-01-23-02712, який 24.03.2023 опублікований в електронній системі закупівель. Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області проведено моніторинг закупівлі UA-2023-02-14-009874-а, найменування замовника: ДЕРЖАВНЕ ПІДПРИЄМСТВО "НАЦІОНАЛЬНА АТОМНА ЕНЕРГОГЕНЕРУЮЧА КОМПАНІЯ "ЕНЕРГОАТОМ", 24584661, Україна, Київ, ВУЛИЦЯ НАЗАРІВСЬКА, будинок 3, предмет закупівлі Кислота сірчана для ВПІ РАЕС, 8653650 UAH, 24310000-0, ДКО21, 64, тонни, Кислота сірчана для ВП РАЕС, 8653650 UAH, 24310000-0, ДКО21, 64, тонни, Кислота сірчана для ВП ХАЕС, 8653650 UAH, 24310000-0, ДКО21, 60, тонни, Кислота сірчана для ВП ХАЕС, 8653650 UAH, 24310000-0, ДКО21, 60, тонни, Кислота сірчана для ВП ПАЕС, 8653650 АН, 24310000-0, ДКО21, 62, тонни, Кислота сірчана для ВП ПАЕС, 8653650 UAH, 24310000-0, ДК021, 62, тонни, за результатами якої складено та оприлюднено Висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-02-14-009874-а від 10 червня 2023 року.

В констатуючій частині висновку зазначено про порушення позивачем законодавства у сфері публічних закупівель в частині порушення вимог пункту 5 частини четвертої статті 28 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, пункту 36 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 .

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено порушення вимог:

- пункту восьмого частини другої статті 22 Закону № 922;

- пункту 19 Особливостей № 1178 Органом державного фінансового контролю в пункті 3 розділу ІІ висновку зазначено зобов`язання щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, а саме керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні».

У констатуючій частині Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби Луганській області зобов?язує здійснити заходи направлені на недопущення встановлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущені порушення та протягом п?яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель.

16.06.2023 ДП «НАЕК «Енергоатом», керуючись абзацом 2 частини 8 статті 8 Закону, за результатами аналізу Висновку Відповідача, оприлюднило в електронній системі закупівель аргументовані заперечення до такого Висновку.

Вважаючи висновок необґрунтованим, протиправним та таким, що не відповідає вимогам чинного законодавства, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку обставинам зазначеної справи, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні засади здійснення фінансового контролю в Україні, визначені Законом України від 26.01.1993 №2939-XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» (далі - Закон №2939-XII).

Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі (ч. 2 ст. 2 Закону №2939-XII).

Статтею 5 Закону №2939-XII передбачено, що контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі", проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Перевірка закупівель у замовників проводиться за місцезнаходженням юридичної особи, що перевіряється, чи за місцем розташування об`єкта права власності, щодо якого проводиться перевірка, і полягає у документальному та фактичному аналізі дотримання замовником законодавства про закупівлі. Результати перевірки закупівель викладаються в акті перевірки закупівель.

Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Відповідно до ст. 5 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон №922-VIII) закупівлі здійснюються за такими принципами: 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об`єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням.

Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.

Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом.

Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Пунктом 4 ч. 10 ст. 11 Закону № 922-VIII визначено, що уповноважена особа забезпечує рівні умови для всіх учасників, об`єктивний та чесний вибір переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі

У розумінні п. 18 ч.1 ст.1 Закону № 922-VIII переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі. Відповідно до ст. 8 Закону №922-VIII моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи.

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

Судом встановлено, що за наслідками процедури закупівлі Державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» із предметом закупівлі ДК 021:20-0 Основні неорганічні хімічні речовини (Кислота сірчана ДЛЯ ВП РАЕС, ВП ХАЕС, ВП ПАЕС) переможцем торгів визначено ТОВ «УКРТРАНЗИТ».

Разом з тим, за результатами моніторингу закупівлі відповідачем встановлено порушення позивачем:

- пункту 5 частини четвертої статті 28 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII;

- пункту 36 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178.

Відповідачем у висновку встановлено, що протокол розкриття тендерних пропозицій не містить інформації про дату та час розкриття тендерної пропозиції, що суперечить вимогам пункту 5 частини четвертої статті 28 Закону № 922 та вимог пункту 36 Особливостей № 1178.

Також вказано, що за результатами моніторингу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону установлено, що проект договору Додаток 5 до тендерної документації не містить порядку змін його умов, чим порушено вимоги пункту 8 частини другої статті 22 Закону № 922 та пунктом 19 Особливостей №1178.

Щодо відсутності в протоколі розкриття тендерних пропозицій інформації про дату та час розкриття тендерної пропозиції, суд зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 Закону № 922 перед початком електронного аукціону автоматично розкривається інформація про ціни/приведені ціни тендерних пропозицій/пропозицій.

Розкриття тендерних пропозицій/пропозицій з інформацією та документами, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям/умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі, а також з інформацією та документами, що містять технічний опис предмета закупівлі, здійснюється автоматично електронною системою закупівель одразу після завершення електронного аукціону.

У разі якщо оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 цього Закону, у день і час закінчення строку подання тендерних пропозицій, зазначених в оголошенні, електронною системою закупівель автоматично розкриваються всі файли тендерної пропозиції, крім інформації про ціну/приведену ціну тендерної пропозиції.

Відповідно до ч. 2 ст. 28 Закону № 922 під час розкриття тендерних пропозицій/пропозицій автоматично розкривається вся інформація, зазначена в тендерних пропозиціях/пропозиціях учасників, крім інформації, зазначеної в абзаці другому цієї частини, та формується список учасників у порядку від найнижчої до найвищої запропонованої ними ціни/приведеної ціни.

Не підлягає розкриттю інформація, що обґрунтовано визначена учасником як конфіденційна, у тому числі що містить персональні дані. Конфіденційною не може бути визначена інформація про запропоновану ціну, інші критерії оцінки, технічні умови, технічні специфікації та документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону, і документи, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.

Замовник, орган оскарження та центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, мають доступ в електронній системі закупівель до інформації, яка визначена учасником конфіденційною.

Відповідно до ч. 3 ст. 28 Закону № 922 протокол розкриття тендерних пропозицій/пропозицій формується та оприлюднюється електронною системою закупівель автоматично в день розкриття тендерних пропозицій/пропозицій.

Відповідно до п. 5 ч. 4 ст. 28 Закону № 922 Протокол розкриття тендерних пропозицій/пропозицій повинен містити інформацію про дату та час розкриття тендерної пропозиції/пропозиції.

Відповідно до вимог пункту 36 Особливостей № 1178 якщо була подана одна тендерна пропозиція, електронна система закупівель після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначених замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, розкриває всю інформацію, зазначену в тендерній пропозиції, крім інформації, визначеної пунктом 40 цих особливостей, не проводить оцінку такої тендерної пропозиції та визначає таку тендерну пропозицію найбільш економічно вигідною. Протокол розкриття тендерних пропозицій формується та оприлюднюється відповідно до частин третьої та четвертої статті 28 Закону. Замовник розглядає таку тендерну пропозицію відповідно до вимог статті 29 Закону (положення частин другої, п`ятої - дев`ятої, одинадцятої, дванадцятої, чотирнадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п`ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей. Замовник розглядає найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту щодо її відповідності вимогам тендерної документації. Якщо замовником встановлені інші, крім ціни, критерії оцінки відповідно до методики оцінки, після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначеного замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, в електронній системі закупівель автоматично визначаються показники інших критеріїв оцінки та приведена ціна, після чого розкривається інформація про приведену ціну.

Якщо замовником застосовуються інші, крім ціни, критерії оцінки, у тендерній документації визначається їх вартісний еквівалент або питома вага таких критеріїв у загальній оцінці тендерних пропозицій. Питома вага цінового критерію не може бути нижчою ніж 70 відсотків.

Суд зазначає, що пунктом 5 частини 4 статті 28 Закону визначено, що протокол розкриття тендерних пропозицій серед іншої інформації повинен містити також інформацію про дату та час розкриття тендерної пропозиції.

Водночас, за змістом пункту 36 Особливостей публічних закупівель протокол розкриття тендерних пропозицій формується та оприлюднюється відповідно до частин третьої та четвертої статті 28 Закону.

Так, відповідно до частини 3 статті 28 Закону протокол розкриття тендерних пропозицій/пропозицій формується та оприлюднюється електронною системою закупівель автоматично в день розкриття тендерних пропозицій/пропозицій.

Отже, формування та оприлюднення протоколу розкриття тендерних пропозицій/пропозицій в електронній системі закупівель відбувається автоматично без участі Замовника та Замовник жодним чином не впливає на цей процес.

Суд зазначає, що відповідно до пункту 2 наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 07.04.2020 № 648 «Про веб-портал Уповноваженого органу з питань закупівель» забезпечення функціонування та наповнення веб-порталу «PROZORRO» покладено на державне підприємство «ПРОЗОРРО».

Судовим розглядом встановлено, що враховуючи ситуацію, яка склалася, з метою недопущення безпідставного притягнення Замовника до відповідальності, ДП «НАЕК «Енергоатом» листом від 12.06.2023 № 01-11529/10-вих звернулося до ДІІ «ПРОЗОРРО» із запитом стосовно надання пояснення щодо причин відсутності у протоколі розкриття тендерних пропозицій інформації про дату та час розкриття (а.с. 58).

У відповідь ДП «ПРОЗОРРО» листом від 15.06.2023 № 206/01/890/11 проінформувало ДП «НАЕК «Енергоатом», що у закупівлі UA-2023-02-14-009874-а в друкованій формі протоколу розкриття дійсно відсутня інформація щодо дати та часу розкриття пропозицій. При цьому дата та час розкриття пропозицій зазначені на веб-порталі, а саме біля Реєстру пропозицій. Відповідно ДП «Прозорро» підтверджує, що в закупівлі UA-2023-02-14-009874-а розкриття тендерних пропозицій відбулось 06 березня 2023 о 10:00. Наразі підприємство працює над виправленням цієї проблеми» (а.с. 59).

Суд наголошує, що замовник процедури закупівлі, ДП «НАЕК «Енергоатом», має можливість використовувати виключно ті інструменти, які реалізовані у електронній системі закупівель.

З урахуванням вищевикладеного, суд приложить до висновку, що у ДП «НАЕК «Енергоатом» відсутня вина у допущенні порушення законодавства у сфері публічних закупівель, оскільки забезпечення функціонування та наповнення веб-порталу «PROZORRO» покладено на державне підприємство «ПРОЗОРРО».

Тому, твердження Відповідача про порушення Замовником вимог пункту 5 частини четвертої статті 28 Закону, пункту 36 Особливостей публічних закупівель є неправомірним та необґрунтованим, оскільки позивач не має жодної технічної можливості впливати на автоматизовані процеси у електронній системі.

Таким чином, висновок в цій частині є необґрунтованим.

Щодо відсутності в проекту договору Додаток 5 до тендерної документації порядку змін його умов, суд зазначає наступне.

Відповідно до пункту 8 частини другої статті 22 Закону № 922 у тендерній документації зазначаються, зокрема, відомості проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов.

Згідно з п. 19 Особливостей №1178 Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпункту 13 пункту 13) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об`єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв`язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв`язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку на добу наперед, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв`язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об`єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.

У разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених цим пунктом, замовник обов`язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей.

Суд наголошує, що як і в пункт 8 частини 2 статті 22 Закону № 922, так і пункт 19 Особливостей №1178 не містять будь-яких вимог щодо формулювань та змісту умов договору про порядок зміни умов договору про закупівлю.

Згідно з пунктом 1 статті 41 Закону № 922 договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до статті 6 Цивільного кодексу України (ЦК України) сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (частина 1 статті 627 ЦК України).

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов?язковими відповідно до актів цивільного законодавства (частина 1 статті 628 ЦК України).

Проект договору (контракту) є додатком № 5 до тендерної документації Закупівлі (а.с. 60-69).

Судом досліджено зміст Проекту договору та встановлено, що замовник визначив відповідні умови договору, в тому числі й щодо порядку зміни його умов, про що свідчать наступні пункти:

- « 1.4. Умови Договору (Контракту) можуть бути змінені в порядку, встановленому чинним законодавством, з урахуванням вимоги Закону України «Про публічні закупівлі»;

- « 11.12. Зміни до Договору (Контракту) вносяться виключно шляхом укладання додаткових угод (договорів). При зміні платіжних реквізитів, статусу платника податків, місцезнаходження однієї із Сторін, уточнення (розшифрування) технічних характеристик матеріалів, пакувальних матеріалів, включення у текст Договору (Контракту), а також у первинні та розрахункові документи кодів товарів згідно з УКТ ЗЕД та для послуг - кодів послуг згідно з Державним класифікатором продукці, дозволяється внесення змін шляхом обміну листами, підписаними уповноваженими представниками Сторін, які є невід?ємною частиною Договору (Контракту)».

Також судом досліджено зміст договору поставки від 24.03.2023 Ne 53-129-01-23-02712, укладеному між ДП «НАЕК «Енергоатом» та переможцем процедури закупівлі - ТОВ «УКРТРАНЗИТ, та встановлено в ньому аналогічних пунктів (а.с. 70-78).

Отже, твердження відповідача щодо порушення Замовником вимог пункту 8 частини другої статті 22 Закону та пункту 19 Особливостей публічних закупівель не відповідає дійсності та спростовується відомостями тендерної документації, які наявні в матеріалах справи.

Разом із тим, суд зауважує, що висновок Відповідача в цій частині є неконкретизованим, оскільки не зрозуміло, в чому полягає порушення Позивачем пункту 19 Особливостей публічних закупівель.

Суд зазначає, вказаний пункт, як і частина 5 статті 41 Закону, містить вимогу про неможливість зміни істотних умов договору про закупівлю після його підписання до виконання зобов?язань сторонами в повному обсязі із зазначенням винятків, а тому є обов?язковою до виконання/дотримання сторонами договору про закупівлю, і не потребує окремого дублювання її в договорі.

Крім того, як вже встановлено судом у пункті 1.4 проєкту договору (контракту) поставки та аналогічному пункті договору поставки від 24.03.2023 № 53-129-01-23-02712 визначено, що умови договору можуть бути змінені в порядку, встановленому чинним законодавством, з урахуванням вимог Закону України «Про публічні закупівлі».

За таких підстав, сукупність вказаних вище обставин свідчать про те, порушення встановленні Висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-02-14-009874-а не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Зважаючи на встановлені у справі обставини, з огляду на приписи норм чинного законодавства, які регулюють спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню.

Розподіл судових витрать здійснюється відповідно до ст. 139 КАС України.

Керуючись статтями 14, 243-246, 291, 293, 295-296 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (вулиця Назарівська, будинок 3, місто,Київ,01032,) до Північно-східного офісу Держаудитслужби (майдан Свободи, 5, Держпром, 4 під`їзд, 10 поверх,Харків,61022, ) про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу процедури закупівлі задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати висновок Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Луганській області про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2023-02-14-009874-а, опублікований 10.06.2023.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Північно-східного офісу Держаудитслужби () на користь Державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» () витрати зі сплати судового збору у розмірі 2684,00 (дві тисячі шістсот вісімдесят чотири гривні 00 копійок).

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, або спрощеного позовного провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 з 24 лютого 2022 року був введений воєнний стан на території України, у зв`язку з бойовими діями на території Харківської області повний текст рішення складено 13.12.2023 року.

Суддя Бідонько А.В.