Справа № 440/12094/23
Суддя: І.С. Шевяков
Дата ухвалення: 2023-12-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 грудня 2023 року м. ПолтаваСправа № 440/12094/23

Полтавський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Шевякова І.С. розглянув у письмовому провадженні за правилами спрощеного позовного провадження справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування наказу.

Позовні вимоги:

визнати протиправним та скасувати пункт 8 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 05.04.2023 №116, яким скасовано та визнано як нереалізований пункт 7 наказу Командувача Сил територіальної оборони Збройних Сил України (по особовому складу) від 10.02.2023 №35 у частині присвоєння ОСОБА_1 первинного військового звання офіцерського складу - молодший лейтенант.

Під час розгляду справи суд

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 (далі також позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України (далі також відповідач, Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправним та скасування наказу.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 28.08.2023 відкрито провадження у справі, яку призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без виклику учасників.

Аргументи учасників справи

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначав, що з лютого 2022 року на підставі мобілізації проходив службу на посаді стрільця 1-го стрілецького відділення 3-го стрілецького взводу 1-ї стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , 145 БТрО 116 Окремої бригади територіальної оборони. 10.02.2023 на підставі наказу Командира ВЧ НОМЕР_2 № 41 позивача звільнено з лав Збройних Сил України та виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 та знято з усіх видів забезпечення.

Відповідно до наказу Командира військової частини НОМЕР_2 № 41 від 10.02.2023 ОСОБА_1 вважався таким, що справи та посаду здав і направлений для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Окрім цього, наказом Командира військової частини НОМЕР_2 №35 від 10.02.2023 позивачу присвоєно первинне військове звання офіцерського складу - молодший лейтенант. У даному наказі зазначено, що відповідно до статей 20 та 23 ЗУ "Про військовий обов`язок і військову службу", пунктів 16, 23, 27, 50 та 104 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, нижчепойменованих осіб сержантського складу військової частини НОМЕР_3 УВІЛЬНИТИ від займаних посад. УКЛАСТИ контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу за контрактом осіб офіцерського складу, ПРИСВОЇТИ первинне військове звання офіцерського складу МОЛОДШИЙ ЛЕЙТЕНАНТ та ПРИЗНАЧИТИ до ВІЙСЬКОВОВОЇ ЧАСТИНИ НОМЕР_3 .

Позивач вважає, що даним наказом його увільнено з посади стрільця 1-го стрілецького відділення 3-го стрілецького взводу 1-ї стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , присвоєно первинне військове звання офіцерського складу молодший лейтенант та вказано на можливість укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Зазначав, що фактичне звільнення ОСОБА_1 з лав Збройних Сил України відбулось саме 10.02.2023, так, як позивач брав участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі бойових наказів від 30.01.2023, 31.01.2023, 01.02.2023, 02.02.2023 та 03.02.2023, що підтверджується довідкою №1374 від 30.03.2023 про безпосередню участь особи у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією російською федерацією проти України.

У подальшому, у відповідь на адвокатський запит надійшов наказ Командира військової частини НОМЕР_1 , №116 від 05.04.2023, відповідно до якого скасовано, як нереалізований пункт 7 наказу Командувача Сил територіальної оборони Збройних сил України (по особовому складу) від 10 лютого 2023 року № 35 про звільнення від займаної посади, укладення контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком до оголошення демобілізації, прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, присвоєння первинного військового звання офіцерського складу молодший лейтенант та призначення сержанта ОСОБА_1 , командиром стрілецького взводу стрілецької роти військової частини НОМЕР_4 військової частини НОМЕР_3 .

Позивач не погодився із наказом Командира військової частини НОМЕР_1 №116 від 05.04.2023, що стало підставою для звернення до суду з даним позовом.

03.10.2023 до суду надійшов відзив Військової частини НОМЕР_1 на позовну заяву, у якому представник проти позову заперечував, просив суд відмовити у задоволенні позовних вимог. Зазначав, що на час видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 № 35 від 10.02.2023 про присвоєння позивачу первинного військового звання офіцерського складу "молодший лейтенант" - позивача вже було звільнено з військової служби наказом командира військової частини НОМЕР_4 №7-РС на підставі пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону. У зв`язку з чим, з позивачем не можна було укласти контракт на проходження військової служби, а тому виникли підстави для скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 №35 від 10.02.2023 як не реалізованого.

Зауважував, що тривалість здачі позивачем посади, майна та отримання грошового розрахунку при звільненні з військової служби для виключення зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 вже не має значення для вирішення питання про укладення контракту для проходження військової служби та призначення на офіцерську посаду /а.с. 34-37/.

Згідно з частиною п`ятою статті 262 Кодексу адміністративного судочинства України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

Обставини справи, встановлені судом

Указом Президента України від 24.02.2022 №65/2022 "Про загальну мобілізацію" у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України та з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Позивач проходив військову службу на посаді командира стрілецького відділення стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 бригади.

Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_4 (по особовому складу) №7-РС від 30.01.2023 відповідно до пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" звільнено з військової служби у запас за пунктом "г" (через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не виявили бажання продовжувати військову службу): у зв`язку з вихованням дитини, хворої на дитячий церебральний параліч сержанта ОСОБА_1 командира стрілецького відділення стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони /а.с. 40/.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 10.02.2023 №41 сержанта ОСОБА_1 командира 1 стрілецького відділення 3 стрілецького взводу 1 стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , призваного на військову службу по мобілізації на підставі указу Президента України №69/2022 від 24.02.2022 згідно наказу командира в/ч НОМЕР_2 від 26.02.2022 №32, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_4 (по особовому складу) від 30.01.2023 №7-РС у запас за пунктом "г" (через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не виявили бажання продовжувати військову службу): у зв`язку з вихованням дитини, хворої на дитячий церебральний параліч), визнано таким, що справи та посаду здав і направлено для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 .

З 10.02.2023 ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_2 та знято з усіх видів забезпечення /а.с. 41-42/.

Наказом Командувача Сил територіальної оборони Збройних Сил України від 10.02.2023 №35 (по особовому складу) відповідно до статей 20 та 23 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", пунктів 16, 23, 27, 50 та 104 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України нижчепойменованих осіб сержантського складу Регіонального управління Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Сил територіальної оборони Збройних Сил України вирішено увільнити від займаних посад, укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком до оголошення демобілізації, прийняти на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, присвоїти первинне військове звання офіцерського складу молодший лейтенант та призначити до регіонального управління сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_2 " сил територіальної оборони Збройних сил України:

(пункт 7) Сержанта ОСОБА_1 , командира стрілецького відділення стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 окремої бригади територіальної оборони, командиром стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 окремої бригади територіальної оборони, ВОС - 0210003 /а.с. 43/.

Пунктом 8 наказу Командувача Сил територіальної оборони Збройних Сил України від 05.04.2023 №116 (по особовому складу) пункт 7 наказу Командувача Сил територіальної оборони Збройних Сил України від 10.02.2023 №354 про увільнення від займаної посади, укладення контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком до оголошення демобілізації, прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, присвоєння первинного військового звання офіцерського складу молодший лейтенант та призначення сержанта ОСОБА_1 , командиром стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 окремої бригади територіальної оборони Регіонального управління Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Сил територіальної оборони Збройних Сил України - скасовано як нереалізований.

Позивач не погодився з пунктом 8 наказу від 05.04.2023 №116 (по особовому складу) в частині присвоєння ОСОБА_1 первинного військового звання офіцерського складу - молодший лейтенант, та вважаючи свої права на отримання офіцерського звання порушеними, звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам суд зазначає таке.

Норми права, які підлягають застосуванню

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби здійснює Закон України "Про військовий обов`язок і військову службу" №2232-XII (далі також Закон 2232-XII).

Частиною першою статті 5 Закону 2232-XII передбачено, що військовослужбовці, резервісти та військовозобов`язані поділяються на рядовий склад, сержантський і старшинський склад та офіцерський склад.

Згідно частини п`ятої статті 5 наведеного Закону присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військовому званні військовослужбовців, військовозобов`язаних та резервістів, переатестація осіб, які мають спеціальні звання або класні чини, для присвоєння військових звань здійснюються в порядку, визначеному статутами Збройних Сил України, положеннями про проходження військової служби, положеннями про проходження громадянами України служби у військовому резерві. Військові звання присвоюються довічно.

Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 відповідно до Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі також Положення №1153/2008).

Цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі.

Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Крім іншого, Положення №1153/2008 визначає перелік осіб, яким присвоюється військове звання, та порядок його присвоєння.

Зокрема, пунктом 49 передбачено, що військові звання присвоюються військовослужбовцям персонально, послідовно, з урахуванням посади, яку вони займають, та інших умов, передбачених цим Положенням.

Згідно пункту 50 Положення №1153/2008 військове звання молодшого лейтенанта присвоюється:

1) військовослужбовцям, які закінчили у воєнний час вищий військовий навчальний заклад, військовий навчальний підрозділ закладу вищої освіти за скороченою програмою навчання;

2) особам сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, мають вищу освіту, пройшли (у разі потреби) курс військової підготовки за напрямом, що відповідає профілю службової діяльності, у тому числі тим, які проходять службу у військовому резерві, з одночасним прийняттям на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу та призначенням на посади з урахуванням потреби в офіцерах такої спеціальності;

3) військовослужбовцям строкової військової служби, які прослужили не менше шести місяців, особам рядового складу, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, військовозобов`язаним і жінкам, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі на посадах офіцерського складу та мають вищу освіту за ступенем не нижче бакалавра, що відповідає профілю службової діяльності, та атестовані до присвоєння первинного військового звання офіцерського складу, з урахуванням потреби в офіцерах такої спеціальності - для військової частини НОМЕР_7 ;

4) військовослужбовцям сержантського та старшинського складу, які призначені на посади офіцерського складу у воєнний час і успішно виконують службові обов`язки;

5) військовослужбовцям рядового складу, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, мають освітній ступінь вищої освіти не нижче бакалавра, пройшли у разі потреби курс військової підготовки за програмою підготовки офіцерів та склали встановлені іспити;

6) особам сержантського і старшинського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), які були призначені на посади осіб офіцерського складу та отримали вищу освіту.

Висновки щодо правозастосування

Предметом розгляду даного спору є правомірність пункту 8 наказу від 05.04.2023 №116 про скасування пункту 7 наказу від 10.02.2023 №35 в частині присвоєння ОСОБА_1 первинного військового звання офіцерського складу - молодший лейтенант.

Наказом від 10.02.2023 №35 позивача увільнено з посади стрільця 1-го стрілецького відділення 3-го стрілецького взводу 1-ї стрілецької роти військової частини НОМЕР_2 , присвоєно первинне військове звання офіцерського складу "молодший лейтенант" та вказано на можливість укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

В обґрунтування свого права на отримання первинного військового звання ОСОБА_1 посилається на підпункт 5 пункту 50 Положення №1153/2008, згідно якого військове звання молодшого лейтенанта присвоюється військовослужбовцям рядового складу, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, мають освітній ступінь вищої освіти не нижче бакалавра, пройшли у разі потреби курс військової підготовки за програмою підготовки офіцерів та склали встановлені іспити.

Дійсно, пунктом 7 наказу Командувача Сил територіальної оборони Збройних Сил України від 10.02.2023 №35 (по особовому складу) відповідно до статей 20 та 23 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", пунктів 16, 23, 27, 50 та 104 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України вирішено нижчепойменованих осіб сержантського складу Регіонального управління Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Сил територіальної оборони Збройних Сил України вирішено увільнити від займаних посад, укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком до оголошення демобілізації, прийняти на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, присвоїти первинне військове звання офіцерського складу молодший лейтенант та призначити до регіонального управління сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Сил територіальної оборони Збройних Сил України сержанта ОСОБА_1 , командира стрілецького відділення стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 окремої бригади територіальної оборони, командиром стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 окремої бригади територіальної оборони, ВОС - 0210003 /а.с. 43/.

Суд акцентує увагу на нормативному обґрунтуванні, яким керувався відповідач, приймаючи наказ від 10.02.2023 №35, а саме статті 20 та 23 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", пунктів 16, 23, 27, 50 та 104 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України.

Так, стаття 20 Закону 2232-XII регулює прийняття на військову службу за контрактом, а статтею 23 унормовано строки військової служби.

Також пункт 16 Положення №1153/2008 визначає права посадових осіб на укладення контрактів; пунктом 27 передбачено випадки, у разі яких військовослужбовці укладають новий контракт про проходження військової служби; пункт 50 встановлює перелік осіб, яким присвоюється військове звання молодшого лейтенанта.

Зокрема, підпункт 2 пункту 50 Положення №1153/2008 визначає, що військове звання молодшого лейтенанта присвоюється особам сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, мають вищу освіту, пройшли (у разі потреби) курс військової підготовки за напрямом, що відповідає профілю службової діяльності, у тому числі тим, які проходять службу у військовому резерві, з одночасним прийняттям на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу та призначенням на посади з урахуванням потреби в офіцерах такої спеціальності;

А згідно пункту 104 Положення №1153/2008 особи сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, або проходять службу у військовому резерві, мають освітній ступінь вищої освіти не нижче бакалавра, пройшли (у разі потреби) курс військової підготовки за напрямом, що відповідає профілю службової діяльності, з урахуванням потреби в офіцерах такої спеціальності можуть призначатися на посади, що підлягають заміщенню особами молодшого офіцерського складу. Призначення на посади молодшого офіцерського складу здійснюється наказом Міністра оборони України по особовому складу з одночасним прийняттям осіб сержантського і старшинського складу на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу та присвоєнням їм первинного військового звання молодшого лейтенанта. Призначення осіб сержантського і старшинського складу на посади офіцерського складу проводиться за умови, що до досягнення граничного віку проходження військової служби їм залишився строк, який є більшим за строк контракту.

Аналізуючи зміст наказу від 10.02.2023 №354 у сукупності з правовими нормами, на підставі яких прийнятий цей наказ, суд приходить до висновку, що для присвоєння ОСОБА_1 військового звання "молодший лейтенант", позивачу необхідно було укласти контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу.

У випадку прийняття ОСОБА_1 на військову службу за контрактом, позивачу одночасно було б присвоєно звання молодшого лейтенанта.

На противагу доводам позивача про те, що наказом від 10.02.2023 №35 ОСОБА_1 присвоєно первинне військове звання офіцерського складу молодший лейтенант та вказано на можливість укласти контракт, суд роз`яснює, що з наведених вище норм закону слідує, що у даному випадку присвоєння військового звання є похідним і залежить, є нерозривно пов`язаним з укладенням контракту.

При цьому, суд погоджується з доводами позивача, що останнім днем перебування ОСОБА_1 на військовій службі слід вважати 10.02.2023, однак, з урахуванням встановлених обставин справи та змісту наказу від 10.02.2023 №35, зазначене не впливає на суть спору, оскільки дії щодо укладення контракту та присвоєння звання мають місце у взаємоз`язку одне з одним та не можуть існувати незалежно (окремо) одна від одної.

ОСОБА_1 не уклав контракт, відповідно, первинне військове звання офіцерського складу позивачу не могло бути присвоєно.

Отже, наказ від 10.02.2023 №35 залишився не реалізованим. У зв`язку зі звільненням позивача зі ЗСУ реалізувати цей наказ також не мали можливості.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що Командувачем Сил територіальної оборони Збройних Сил України правомірно прийнято пункт 8 наказу від 05.04.2023 №116 (по особовому складу), яким пункт 7 наказу Командувача Сил територіальної оборони Збройних Сил України від 10.02.2023 №354 про увільнення від займаної посади, укладення контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком до оголошення демобілізації, прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, присвоєння первинного військового звання офіцерського складу молодший лейтенант та призначення сержанта ОСОБА_1 , командиром стрілецького взводу стрілецької роти НОМЕР_5 окремого батальйону територіальної оборони НОМЕР_6 окремої бригади територіальної оборони Регіонального управління Сил територіальної оборони " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Сил територіальної оборони Збройних Сил України скасовано як нереалізований.

Відповідно до частини першої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

З урахуванням зазначеного, суд, на підставі наданих доказів в їх сукупності, системного аналізу положень законодавства України, приходить до висновку, що позов ОСОБА_1 задоволенню не підлягає.

У зв`язку з відмовою у задоволенні позову, підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 241-245 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

Відмовити у задоволенні позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , рнокпп НОМЕР_8 ) до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України ( АДРЕСА_2 , ) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду в порядку, визначеному частиною 8 статті 18, частинами 7-8 статті 44 та статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя І.С. Шевяков