Справа № 320/44770/23
Суддя: Оксененко Олег Миколайович
Дата ухвалення: 2023-12-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 грудня 2023 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Оксененка О.М.,

суддів: Аліменка В.О.,

Мельничука В.П.,

При секретарі: Долинської Д.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» на рішення Київського окружного адміністративного суду від 06 грудня 2023 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» до Міністерства оборони України, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Асікс Груп» про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправним та скасування повідомлення, визнання пропозиції такою, що не відповідає вимогам оголошення, -

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» звернулось до Київського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Міністерства оборони України, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Асікс Груп», в якому просило:

- визнати протиправними та скасувати рішення Міністерства оборони щодо визнання переможцем та укладання договору з ТОВ «Асікс Груп», яке оформлене протоколом № 2/159/6 від « 23» листопада 2023 року за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продукти різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA- 2023-11-02-005633-а;

- визнати протиправним та скасувати повідомлення про намір укласти договір про закупівлю продуктів харчування та сушених продукти різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-005633-а, оприлюднений 23.11.2023;

- визнати пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «Асікс Груп» за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продукти різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-005633-а, такою, що не відповідає вимогам оголошення.

Позов обґрунтовано тим, що 13.11.2023 відповідачем проведено електронний аукціон, за результатами якого переможцем закупівель визначено ТОВ «Асікс Груп» та оприлюднено повідомлення про намір на укладання договору.

Втім, позивач вважає такі дії відповідача протиправними, а рішення такими, що підлягають скасуванню з огляду на не відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозиції учасника ТОВ «Асікс Груп».

Позивач вважає, що враховуючи всі допущені ТОВ «Асікс Груп» порушення умов Оголошення, замовник - Міністерство оборони України, відповідно до пп. 1 п. 13 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» повинно було відхилити пропозицію цього учасника, натомість замовник прийняв протиправне рішення про визнання його переможцем та оприлюднив намір про укладання договору.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 06 грудня 2023 року у задоволенні позовних вимог - відмовлено.

Позивач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане судове рішення та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що висновки суду першої інстанції про те, що до довідки про грошове покриття не висувалось жодних умов Оголошення, що суперечить змісту самого Оголошення, а саме вимогам пунктів 9.1, 9.10 такого Оголошення.

Крім того, скаржник звертає увагу на те, що судом першої інстанції не було встановлено наявність повноважень у особи, що підписала довідку про грошове покриття, що свідчить про невиконання третьою особою умов оголошення у цій частині.

Також апелянт зауважує, що третьою особою не було виконано вимоги стосовно надання документів, які підтверджують його фінансову спроможність, зокрема фінансова звітність за 2020 та 2021 рік не була подана.

До того ж, заявник вказує, що в складі пропозиції учасника третьою особою надано Статут в новій редакції, втім не подано такий статут зі всіма змінами та доповненнями, як того вимагали умови оголошення, та відсутня довідка про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, отриманої саме за допомогою сервісу «Електронний кабінет платника» та підписаною за допомогою КЕП.

Таким чином, апелянт вважає, що ТОВ «Асікс Груп» не виконано умови Оголошення, тому така пропозиція повинна була бути відхилена, відповідно до п.п. 1 п. 13 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі», а отже судом зроблено помилкові висновки щодо відповідності пропозиції третьої особи умовам Оголошення, що потягло за собою ухвалення не законного та не обґрунтованого рішення, яке підлягає скасуванню.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідачем зазначено про те, що у пропозиції ТОВ «Асікс Груп» наявні документи, що вимагались умовами Оголошення, заявлена пропозиція переможця відповідає вимогам замовника та відповідно підстави для її відхилення відсутні, що правильно встановлено судом першої інстанції у справі №320/43446/23.

На думку відповідача, твердження позивача, щодо неналежного оформлення виписки по особовому рахунку спростовуються та не відповідають дійсності, враховуючи, що згідно п. 9.10 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі довідка про підтвердження грошового забезпечення, має бути видана банком яким видана банківська гарантія. Жодних інших вимог до казаної довідки замовником не висувалось.

Крім того, відповідач звертає увагу на те, що виписка по банківському рахунку знаходиться в складі банківської гарантії, яка в цілому підписана КЕП, тобто особа, що її підписала несе відповідальність за достовірність відомостей наданої банківської гарантії.

До того ж, відповідач вказує, що довідка про відсутність заборгованості зі сплати податків і зборів отримана через електронний кабінет з дотриманням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», та оскільки статут викладено у новій редакції, тому зміни та доповнення до нього не вносилося, чим спростовуються доводи апелянта у цій частині.

Згідно з частиною п`ятою статті 282 КАС України суд апеляційної інстанції розглядає справу у дводенний строк після закінчення строку на апеляційне оскарження з повідомленням учасників справи.

У відповідності до частини першої статті 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Як вбачається з матеріалів справи, Міністерством оборони України 2 листопада 2023 року на веб-порталі Уповноваженого органу Prozorro було оприлюднено Оголошення про проведення спрощеної/допорогової закупівлі за предметом закупівлі: «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік)», за ідентифікатором: UA-2023-11-02-005633-a.

У свою чергу, 13 листопада 2023 року проведено електронний аукціон та відбулось розкриття тендерних пропозицій.

У спірній спрощеній закупівлі подали пропозиції наступні учасники з кінцевими ціновими пропозиціями:

ТОВ «Торгова Компанія «Агропродпром-Сервіс» - 304 950 484,14 грн.,

ТОВ «Асікс Груп» - 308 754 673,49 грн.

ТОВ «Трейд Полтава» - 308 910 931,00 грн.

ТОВ «Трейд Граніт Інвест» - 322 000 000,00 грн.

ТОВ «Атомсервіс» - 322 809 177,14 грн.

ТОВ «Арвін Про» - 368 255 160,00 грн.

ТОВ «Торгова Компанія «Кодинка» - 368 425 648,50 грн.

ТОВ «Гранд Консалт» - 371 664 930,00 грн.

За результатами проведеного аукціону електронною системою закупівель автоматично визначено наступну найбільш економічно вигідну пропозицію учасника -ТОВ «Асікс Груп».

У свою чергу, протокольним рішенням засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік) від 23.11.2023 №2/159/6 Міністерством оборони України прийнято рішення визначити ТОВ «Асікс Груп» переможцем спрощеної закупівлі та прийнято рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), які дислоковані у Волинський та Тернопільській областях, у кількості 2 841 475 комплектів на загальну вартість товару 308 754 673,49 грн з ПДВ (108,807 грн з ПДВ за комплект).

Цим же рішенням запрошено у встановленому порядку ТОВ «Асікс Груп» укласти договір щодо закупівлі, про що Міноборони України опубліковане відповідне повідомлення.

Не погоджуючись з такими рішеннями відповідача та вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся з цим позовом до суду.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки третьою особою - ТОВ «Асікс Груп» відповідно до умов Оголошення надано документи, які повністю відповідають вимогам замовника, а твердження позивача про невідповідність документації, поданої у складі тендерної пропозиції ТОВ «Асікс Груп», положенням чинного законодавства не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Колегія суддів погоджується з наведеними висновками суду першої інстанції з огляду на таке.

У силу вимог частини другої ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель визначено Законом України «Про оборонні закупівлі» від 17 липня 2020 року № 808-IX (далі - Закон № 808-IX).

Згідно зі статтею 16 Закону № 808-IX придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких закупівель:

1) закрита закупівля: переговори; поетапні переговори;

2) торги з обмеженою участю;

3) спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель.

Закриті закупівлі здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених статтею 18 цього Закону.

Торги з обмеженою участю здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених Законом України «Про публічні закупівлі», з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом I, статтею 23 розділу II і розділом III цього Закону.

Торги з обмеженою участю, спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються державним замовником шляхом використання електронної системи закупівель.

Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом IV цього Закону.

Відповідно до частини першої статті 22 Закону №808-IX державний замовник вимагає від учасників закупівель, визначених пунктами 2, 3 частини першої статті 16 цього Закону, подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність одному або декільком кваліфікаційним критеріям, визначеним статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі».

Згідно зі статтею 24 Закону №808-IX спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель - це процедура, що застосовується державним замовником під час дії особливого періоду в Україні або у період введення надзвичайного стану, або у період проведення антитерористичної операції, або у період здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у разі якщо відомості про закупівлю товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони не становлять державної таємниці.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються у порядку, передбаченому для проведення відкритих торгів Законом України «Про публічні закупівлі», з урахуванням особливостей, встановлених статтею 23 та розділами I, III цього Закону.

Згідно зі статтею 26 Закону № 808-IX державний замовник відхиляє цінову пропозицію у разі, якщо:

1) учасник відбору:

- не усунув недоліки у поданих ним документах протягом 24 годин з моменту його ознайомлення з такими недоліками в електронній системі закупівель;

- не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, визначеним державним замовником відповідно до статті 22 цього Закону;

- не надав забезпечення цінової пропозиції (якщо надання забезпечення вимагалося державним замовником в оголошенні про проведення відбору);

- протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі більше двох разів не підписав або відмовився від підписання договору про закупівлю (у тому числі через неукладення договору учасником) із державним замовником, який проводить таку спрощену закупівлю;

- не виконав умови (умов) договору щодо якості та/або строку поставки товарів, виконання робіт, надання послуг - більше одного разу.

Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов`язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору.

Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у частині другій цієї статті, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі. Для цього учасник (суб`єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов`язався сплатити відповідні зобов`язання та відшкодування завданих збитків.

Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, учаснику не може бути відмовлено в участі в процедурі закупівлі;

2) переможець:

- не підписав або відмовився від підписання договору про закупівлю за поданою ним ціною/приведеною ціною за результатами проведеного аукціону;

- не підписав або відмовився від підписання договору про закупівлю у визначений державним замовником строк;

- не надав документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі».

У разі виявлення державним замовником невідповідності документів учасника відбору встановленим вимогам або відсутності будь-якого із документів учасник відбору може усунути недоліки в документах (крім випадку відсутності забезпечення цінової пропозиції) шляхом прикріплення уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту повідомлення учасника відбору про виявлені недоліки.

Рішення державного замовника стосовно учасника відбору, який вчинив порушення, зазначені в абзацах шостому і сьомому пункту 1 частини першої цієї статті, оприлюднюється у день виявлення порушення на офіційному веб-сайті державного замовника.

У такому рішенні зазначаються: 1) найменування суб`єкта господарювання - учасника відбору, його код ЄДРПОУ, місцезнаходження; 2) вид, дата та кількість порушень; 3) документ, що підтверджує порушення; 4) унікальний номер проведення аукціону в електронній системі закупівель.

З дня оприлюднення такого рішення державного замовника учасник вважається таким, що вчинив відповідне порушення, передбачене абзацами шостим і сьомим пункту 1 частини першої цієї статті.

Інформація про відхилення цінової пропозиції учасника відбору із зазначенням підстави оприлюднюється в електронній системі закупівель. У разі відхилення цінової пропозиції учасника відбору, який запропонував найнижчу ціну/приведену ціну, розглядається наступна цінова пропозиція з найнижчою ціною/приведеною ціною.

При цьому, колегія суддів враховує, що відповідно до статті 30 Закону № 808-IX особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються на основі принципів, визначених статтею 3 цього Закону.

Оборонні закупівлі (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) під час дії правового режиму воєнного стану здійснюються з дотриманням таких вимог, зокрема державні замовники протягом одного робочого дня до дати розміщення оголошення про закупівлю надсилають таке оголошення для оприлюднення адміністратором електронної системи закупівель на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель та/або в електронній системі закупівель.

Перелік інформації, яка включається до оголошення, визначається Кабінетом Міністрів України.

Таким чином, Закон №808-IX визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель.

У свою чергу, 11.11.2022 Кабінетом Міністрів України прийнято постанову №1275 «Деякі питання здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану», пунктом 1 якої затверджено: особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану (далі - Особливості); Порядок визначення предмета закупівлі під час здійснення закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та послуг з організації харчування для особового складу Збройних Сил.

Згідно з пунктом 1 Особливостей ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення оборонних закупівель (далі - закупівлі) для державних замовників у сфері оборони, служб державного замовника, а також військових частин, організацій (установ, закладів), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів), (далі - державні замовники) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану.

Пунктом 8 Особливостей встановлено, що під час здійснення закупівель товарів, робіт і послуг (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) державний замовник готує оголошення про закупівлю, в якому зазначається інформація згідно з додатком 2, та надсилає його для оприлюднення відповідно до пункту 1 частини третьої статті 30 Закону України «Про оборонні закупівлі».

Додатком до Особливостей визначена Інформація, яка включається до оголошення про закупівлю:

1) найменування та код згідно з ЄДРПОУ державного замовника, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду згідно з Єдиним закупівельним словником та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі;

4) орієнтовні кількість та місце поставки товарів або обсяг та місце виконання робіт чи надання послуг (місце поставки товарів, надання послуг чи виконання робіт може зазначатись як населений пункт або район чи область);

5) умови поставки товарів, надання послуг чи виконання робіт (зокрема строк, протягом якого необхідно отримати товари, виконати роботи чи отримати послуги);

6) умови оплати;

7) прізвище, власне ім`я та по батькові (за наявності), посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб державного замовника, уповноважених здійснювати зв`язок щодо оприлюдненого оголошення;

8) інша інформація, яку державний замовник вважає за необхідне включити.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад визначені Законом України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (далі-Закон №922-VIII).

Згідно з частиною першою статті 14 Закону № 922-VIII спрощена закупівля проводиться замовником із застосуванням електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону.

Відповідно до частини другої статті 14 Закону № 922-VIII спрощена закупівля складається з таких послідовних етапів:

1) оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі;

2) уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі;

3) подання пропозицій учасниками;

4) проведення електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону;

5) розгляд на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, пропозиції учасника;

6) визначення переможця спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю;

7) розміщення звіту про результати проведення закупівлі відповідно до статті 19 цього Закону.

Частиною третьою статті 14 Закону № 922-VIII передбачено, що в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, що оприлюднюється замовником відповідно до статті 10 цього Закону, обов`язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) інформація про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі;

4) кількість та місце поставки товарів або обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;

5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

6) умови оплати;

7) очікувана вартість предмета закупівлі;

8) період уточнення інформації про закупівлю (не менше трьох робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі в електронній системі закупівель);

9) кінцевий строк подання пропозицій (строк для подання пропозицій не може бути менше ніж два робочі дні з дня закінчення періоду уточнення інформації про закупівлю);

10) перелік критеріїв та методика оцінки пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв;

11) розмір та умови надання забезпечення пропозицій учасників (якщо замовник вимагає його надати);

12) розмір та умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);

13) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону в межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків або в грошових одиницях очікуваної вартості закупівлі.

В оголошенні про проведення спрощеної закупівлі може зазначатися інша інформація.

Відповідно до частин четвертої-шостої статті 14 Закону № 922-VIII вимоги до предмета закупівлі, визначені замовником, можуть зазначатися шляхом завантаження окремих файлів до оголошення про проведення спрощеної закупівлі або в електронній формі з окремими полями в електронній системі закупівель.

У вимогах до предмета закупівлі, що містять посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, замовник може вказати, які аналоги та/або еквіваленти приймаються у пропозиціях учасників.

Оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Замовником визначаються вимоги щодо надання забезпечення пропозиції відповідно до статті 25 цього Закону та забезпечення виконання договору про закупівлю відповідно до статті 2 цього Закону.

Відповідно до частини восьмої статті 14 Закону №922-VIII для проведення спрощеної закупівлі із застосуванням електронного аукціону має бути подано не менше двох пропозицій.

У разі якщо була подана одна пропозиція, електронна система закупівель після закінчення строку подання пропозицій автоматично переходить до етапу розгляду на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозиції учасника.

Частиною дев`ятою статті 14 Закону №922-VIII визначено, що пропозиції подаються учасниками після закінчення строку періоду уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну та інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), шляхом завантаження необхідних документів через електронну систему закупівель, що підтверджують відповідність вимогам, визначеним замовником.

Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його пропозиції із зазначенням дати та часу.

Кожен учасник має право подати лише одну пропозицію, у тому числі до визначеної в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі частини предмета закупівлі (лота).

Пропозиції учасників, подані після закінчення строку їх подання, електронною системою закупівель не приймаються.

Пропозиція учасника повинна містити підтвердження надання учасником забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення передбачено оголошенням про проведення спрощеної закупівлі.

Учасник має право внести зміни або відкликати свою пропозицію до закінчення строку її подання без втрати свого забезпечення пропозиції.

Такі зміни або заява про відкликання пропозиції враховуються, якщо вони отримані електронною системою закупівель до закінчення строку подання пропозицій.

Згідно з частиною десятою статті 14 Закону №922-VIII розкриття пропозицій відбувається у порядку, передбаченому абзацами першим і другим частини першої статті 28 цього Закону.

Замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною.

Строк розгляду найбільш економічно вигідної пропозиції не повинен перевищувати п`ять робочих днів з дня завершення електронного аукціону (частина одинадцята статті 14 Закону №922-VIII).

За умовами частини дванадцятої статті 14 Закону №922-VIII за результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця.

Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю замовник оприлюднює в електронній системі закупівель.

У разі відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції відповідно до частини тринадцятої цієї статті замовник розглядає наступну пропозицію учасника, який за результатами оцінки надав наступну найбільш економічно вигідну пропозицію.

Наступна найбільш економічно вигідна пропозиція визначається електронною системою закупівель автоматично.

Відповідно до частин тринадцятої-чотирнадцятої статті 14 Закону №922-VIII замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо: 1) пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі; 2) учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; 3) учасник, який визначений переможцем спрощеної закупівлі, відмовився від укладення договору про закупівлю; 4) якщо учасник протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю більше двох разів із замовником, який проводить таку спрощену закупівлю.

Інформація про відхилення пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення замовником оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику, пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель.

Учасник, пропозиція якого відхилена, може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову аргументацію щодо причин невідповідності його пропозиції умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі. Не пізніше ніж через три робочих дні з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель замовник зобов`язаний надати йому відповідь.

У свою чергу, положеннями статті 16 Закону №922-VIII визначено, що замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

У разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Системний аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що законодавцем чітко регламентований алгоритм проведення процедури закупівлі, зокрема, продуктів харчування, в умовах дії правого режиму воєнного стану, визначено вичерпний перелік підстав для відхилення пропозиції учасника, а також закріплено право останнього оскаржувати дії та рішення замовника у судовому порядку.

При цьому, до підстав відхилення пропозиції учасника Законом віднесено, зокрема, невідповідність пропозиції умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.

З матеріалів справи вбачається, що умовами пункту 9.1 Оголошення було обумовлено, що замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії - яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, містити інформацію про зобов`язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу та обов`язково повинно бути накладено КЕП уповноваженої особи банку.

Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).

Якщо в документі про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію містяться умови щодо обмеження повноважень вказаної особи з приводу видачі, підписання банківських гарантій, учасник повинен надати скановану копію документа банку (копія даного документа повинна бути завірена банком), що підтверджує правомірність підписання банківської гарантії.

Крім того, пунктом 9.2-9.4 Оголошення зазначено, що у банківській гарантії зазначається найменування бенефіціара, яким є замовник - повне найменування юридичної особи, ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія, адреса місцезнаходження, назва та адреса банку бенефіціара: Міністерство оборони України, Повітрофлотський проспект, 6, м. Київ, 03168, , замовник, що здійснює закупівлі для потреб оборони, Державна казначейська служба України в м. Києві, вул. Бастіонна, 6, м. Київ, 01014, МФО 820172, р/р UA0018611.

Розмір забезпечення пропозиції: 3 960 447 (три мільйони дев`ятсот шістдесят тисяч чотириста сорок сім) грн. 86 коп.

Строк дії забезпечення пропозиції: 120 календарних днів, починаючи з кінцевого строку подання пропозиції. Пропозиції, що не супроводжуються документальним підтвердженням надання забезпечення пропозиції, відхиляються замовником.

При цьому, приписами пункту 9.5 Оголошення визначено, що усі витрати, пов`язані з поданням забезпечення пропозиції, здійснюються за рахунок учасника. В тексті гарантії обов`язково повинно бути зазначено про безумовність банківської гарантії, а також: зобов`язання Банку-гаранта сплатити замовнику гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог замовника без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов; умови гарантії не можуть бути змінені і вона не може бути припинена Банком-гарантом, без згоди з замовником.

Пунктом 9.10 Оголошення зазначено, що гарантія повинна бути видана банком-гарантом на умовах грошового забезпечення (покриття) з метою забезпечення виконання зобов`язання за гарантією в повному обсязі у разі настання випадків, передбачених частиною 3 статті 25 Закону України «Про оборонні закупівлі», для підтвердження грошового забезпечення (покриття) надається відповідна довідка (виписка) з банку яким видана банківська гарантія.

На виконання вказаних вимог, ТОВ «Асікс Груп» у складі складі пропозиції було надано, зокрема банківську гарантію № ОГ 2023-0138-9 від 9 листопада 2023 року вих. №27/2/2/7731 від 09.11.2023, на суму гарантії 3 960 447,86 грн (три мільйони дев`ятсот шістдесят тисяч чотириста сорок сім гривень 86 копійок), яка застосовується для цілей забезпечення пропозиції учасника процедури спрощеної закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до змісту вказаної банківської гарантії № ОГ 2023-0138-9 від 9 листопада 2023 року гарант - Публічне акціонерне товариство «Банк Восток» (ідентифікаційний код 26237202); принципал Товариство з обмеженою відповідальністю «Асікс Груп» (ідентифікаційний код: 41514045); бенефіціар Міністерство оборони України (ідентифікаційний код 00034022).

Сума гарантії: 3 960 447,86 грн. (три мільйона дев`ятсот шістдесят тисяч чотириста сорок сім грн. 86 коп.).

Назва валюти, у якій надається гарантія: гривня (UAH) 980.

Дата початку строку дії гарантії (набрання чинності): 09 листопада 2023 року.

Дата закінчення строку дії гарантії, якщо жодна з подій, передбачених у пункті 4 форми, не настане: 11 березня 2024 року включно.

Номер оголошення про проведення спрощеної закупівлі: UA-2023-11-02-005633-a, веб-сайт інформаційно телекомунікаційної системи Prozorro, за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-11-02-005633-a.

Інформація щодо оголошення про проведення спрощеної закупівлі: Оголошення про проведення спрощеної закупівлі «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік)», затверджено Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 01.11.2023 № 2/159/1, дата оголошення - 02.11.2023.

Відомості про договір, відповідно до якого видається гарантія банком, страховою організацією, фінансовою установою (у разі наявності): Генеральний договір про надання гарантій № ОГ2023-0138 від 09 листопада 2023 року.

Ця гарантія застосовується для цілей забезпечення пропозиції учасника спрощеної закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про оборонні закупівлі» та постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 № 1275 «Деякі питання здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану» (зі змінами).

За цією гарантією гарант безвідклично та безумовно зобов`язаний сплатити бенефіціару єдиним платежем суму гарантії протягом 5 банківських днів з дня отримання гарантом вимог бенефіціара про сплату суми гарантії (далі - вимога) без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.

Пунктом 7 банківської гарантії № ОГ 2023-0138-9 від 9 листопада 2023 року обумовлено, що ця гарантія надається виключно бенефіціару і не може бути передана або переуступлена будь-кому. Відносини за цією гарантією регулюються законодавством України. Зобов`язання та відповідальність гаранта перед бенефіціаром обмежуються сумою гарантії.

Цю гарантію надано в формі електронного документа та підписано шляхом накладання кваліфікованого електронного підпису та кваліфікованої електронної печатки, що прирівняні до власноручного підпису уповноваженої особи гаранта та його печатки відповідно та які можуть бути підтверджені та перевірені онлайн на веб-сайті Центрального засвідчувального органу за посиланням - http://czo.gov.ua/verify.

У свою чергу, банківська гарантія № ОГ 2023-0138-9 від 9 листопада 2023 року вих. № 27/2/2/7731 від 09.11.2023, підписана начальником Департаменту продажів корпоративного бізнесу ПАТ «Банк Восток» Шулла С.Л. (КЕП).

При цьому, довіреністю від 22 листопада 2023 року, Публічне акціонерне товариство «Банк Восток», в особі Голови Правління Мороховського Вадима Вікторовича, діючого на підставі Статуту ПАТ «Банк Восток» цією довіреністю уповноважує: начальника Департаменту продажів корпоративного бізнесу ПАТ «Банк Восток» Шуллу Сергія Людвіговича, паспорт серія НОМЕР_1 , виданий Київським РВ УМВС України в Одеській області 07.07.1997 року, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , представляти інтереси ПАТ «Банк Восток» при взаємовідносинах з юридичними особами, фізичними особами та фізичними особами-підприємцями.

1. Для виконання від імені Банку представницьких функцій Шуллі Сергію Людвіговичу надаються наступні права:

1.1. Укладати та підписувати, змінювати та розривати такі договори: договори про надання гарантії, генеральні договори про надання гарантій, генеральні договори про надання документарних зобов`язань, кожен з яких не може перевищувати 50 000 000,00 (п`ятдесят мільйонів гривень, 00 копійок) або еквівалент цієї суми в іноземній валюті, розрахований за офіційним курсом, встановленим Національним банком України на дату підписання договору; договори поруки (в якості кредитора), що укладаються у забезпечення виконання зобов`язань третіх осіб перед ПАТ «Банк Восток», за договорами вказаними у цьому пункті.

1.2. Підписувати (у тому числі в електронній формі, у програмних комплексах, що забезпечують електронний документообіг, з накладенням електронного підпису та електронної печатки Банку) наступні документи: тексти гарантій та зміни до них; заяви про надання гарантії, заяви про надання документарних зобов`язань та заяви про зміну гарантії/документарних зобов`язань; листи, повідомлення, підтвердження, відповіді, пояснення та інші документи, що пов`язані зі здійсненням Банком операцій за гарантіями.

3. Засвідчувати власним підписом та печаткою Банку (у тому числі в електронній формі, у програмних комплексах, що забезпечують електронний документообіг, з накладенням електронного підпису та електронної печатки Банку) копії будь-яких документів, що пов`язані з наданням гарантій.

Вказана довіреність ПАТ «Банк Восток» від 22 листопада 2023 року, підписана головою правління ПАТ «Банк Восток» Мороховським В.В.

Крім того, начальником Департаменту адміністрування активних операцій ПАТ «Банк Восток», Галиною Черкес підписано довідку, в якій зазначено, що забезпеченням (покриттям) по банківській гарантії №ОГ2023-0138-9 від 09 листопада 2023 року виступають грошові кошти у сумі 3 960 447,86 гривень (три мільйона дев`ятсот шістдесят тисяч чотириста сорок сім гривень 86 копійок), які зараховані ТОВ «Асікс Груп» () 09 листопада 2023 року на рахунок покриття НОМЕР_3 у ПАТ «Банк Восток» (Код за , МФО 307123).

До того, матеріали справи містять виписку по особовому рахунку за період з 09.11.2023 по 09.11.2023 про перерахування грошового покриття за гарантією №ОГ2023-0138-9 від 09 листопада 2023 року у розмірі 3 960 447,86 грн.

У відповідності до статті 200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Відповідно до Постанови правління Національного банку України від 15.12.2004 року № 639 «Про затвердження положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» (далі - Положення №639), Банк-гарант після прийняття рішення про надання гарантії готує проект договору про надання гарантії (з урахуванням вимог статті 6 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг») і відповідно до внутрішніх положень банку подає його принципалу для підписання.

Банк-гарант має право не укладати окремий договір про надання гарантії, якщо в заяві про надання гарантії передбачені всі умови, за якими надається гарантія, і ця заява погоджена з банком-гарантом та має силу договору про надання гарантії.

Банк-гарант, перевіривши прийнятність умов договору про надання гарантії і правильність оформлення поданих документів та отримавши підтвердження принципала про згоду з умовами договору про надання гарантії, підписує гарантію і надсилає/передає гарантію згідно з інструкціями, зазначеними в заяві про надання гарантії, протягом строку, визначеного договором про надання гарантії.

Оригінал гарантії в паперовому вигляді передається (через принципала або через авізуючий банк, або безпосередньо) бенефіціару, одна копія такої гарантії залишається в банку-гаранті, інша - передається принципалу.

Банк-гарант надсилає примірник електронної гарантії бенефіціару або банку бенефіціара та/або принципалу для подальшого передавання бенефіціару. Банк-гарант надсилає один електронний примірник принципалу, інший - зберігає в електронному архіві банку-гаранта.

При цьому, пунктом 26 розділу ІІІ Положення №639 визначено, що банком-гарантом обумовлено, що гарантія повинна містити такі реквізити, зокрема підпис(и) уповноваженої(их) особи(іб) банку-гаранта.

З матеріалів справи вбачається, що у складі пропозиції ТОВ «Асікс Груп» було надано банківську гарантію № ОГ 2023-0138-9 від 09.11.2023, яка підписана начальником Департаменту продажів корпоративного бізнесу Шуллою С.Л., довіреність банку на підписання тексту гарантії, витяг з Державного реєстру банків, довідку про підтвердження грошового забезпечення (покриття) та виписку з банку.

У свою чергу, Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 року № 2628 «Про затвердження форми і вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» затверджено вимоги до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, пунктом 1 яких обумовлено, що ці Вимоги визначають обов`язкові вимоги до гарантії, яка надається як забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, передбаченої пунктом 10 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - гарантія), банками, іншими фінансовими установами та страховими організаціями (далі - гарант).

Пунктом 3 вказаних Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції обумовлено, що Реквізити гарантії, визначені у формі, є обов`язковими для складання гарантії.

З аналізу вищевикладеного вбачається, що надана третьою особою банківська гарантія № ОГ 2023-0138-9 від 09.11.2023 відповідає наведеним приписам та вимогам пункту 9.1 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі.

До того ж, вона не визнана в судовому порядку недійсною, тому в силу статті 204 ЦК України презюмується як правомірна, є дійсною та такою, що створює правові наслідки для сторін.

Крім того, відповідно до п. 9.10 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі замовником встановлено вимогу, що довідка про підтвердження грошового забезпечення, має бути видана банком яким видана банківська гарантія.

Як вірно відзначено судом першої інстанції, жодних інших вимог до вказаної довідки замовником не висувалось.

У свою чергу, позивач посилається на те, що у матеріалах справи відсутні документи щодо уповноваження начальника департаменту адміністрування операцій ПАТ «Банк Восток» Чекерес Галиною вчиняти дії від імені Банку.

Як свідчать матеріали справи, ТОВ «Асікс Груп» було надано довідку зареєстровану у ПАТ «Банк Восток» (у тому ж банку, що видав банківську гарантію № ОГ 2023-0138-9 від 09.11.2023), із посиланням на банківську гарантію, яка містить QR код, реєстраційний номер № 14/1/7785 від 10.11.2023, посаду посадової особи, яка її видала, власноручний підпис та печатку банку.

Відповідно до інформації зазначеної у вказаній довідці, забезпеченням (покриттям) по банківській гарантії виступають грошові кошти у сумі 3 960 447,86 гривень, які зараховані ТОВ «Асікс Груп» на рахунок покриття з зазначенням його номеру, та вказано, що грошове покриття не виступає забезпеченням за будь - якими іншими фінансовими зобов`язаннями.

Вказані обставини також були підтверджені постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 30.11.2023 у справі №320/43446/23.

Згідно частини четвертої статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Колегія суддів звертає увагу на те, що суд у розумінні вимог КАС України не наділений повноваженнями надавати правову оцінку гарантійним зобов`язанням банків в контексті забезпечення цих зобов`язань, відтак така довідка з відповідними у ній реквізитами є належним документом.

Твердження апелянта про те, що надана третьою особою виписка по особовому рахунку не відповідає вимогам Оголошення з огляду на відсутність на ній рукописного підпису чи КЕП колегія суддів не приймає до уваги, з огляду на наступне.

Згідно з пунктом 63 Розділу IV Положення про організацію бухгалтерського обліку в банках України, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 04.07.2018 №75 виписка з клієнтського рахунку може слугувати первинним документом, що підтверджує факт списання/зарахування коштів з/на цього/цей рахунку/рахунок клієнта, якщо вона містить такі реквізити: 1) назву документа (форми); 2) дату складання; 3) найменування клієнта/банку, прізвище, власне ім`я та по батькові (за наявності) фізичної особи; 4) зміст та обсяг операції (підстави для її здійснення) та одиницю її виміру за кожною операцією, відображеній у виписці з рахунку клієнта; 5) особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у складанні виписки з рахунку клієнта/печатку банку.

Тобто, вимогами чинного законодавства не встановлено наявність засвідчення такої виписки електронним цифровим підписом чи печаткою банку.

При цьому, виписка по особовому рахунку з банку не є документом, що складається у довільній формі, а це є документ, який формується у електронній системі автоматично та містить всі необхідні (визначені системою) реквізити.

З матеріалів справи вбачається, що третьою особою у складі банківської гарантії надано виписку по особовому рахунку, яка містить всі необхідні реквізити, зокрема: назву документа, дату складання та дату її формування виписки, найменування клієнта та банку, штамп банку та особистий підпис відповідальної особи банку.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, посилання апелянта про невідповідність банківської гарантії та відповідної довідки про підтвердження грошового забезпечення та виписки по особовому рахунку вимогам Оголошення про проведення спрощеної закупівлі не знайшли свого підтвердження та спростовуються матеріалами справи.

Щодо доводів скаржника про те, що ТОВ «Асікс Груп» порушено пп. 4 п. 12.3 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, щодо ненадання документів на підтвердження фінансової спроможності, так як ТОВ «Асікс Груп» зареєстровано як юридичну особу до 01.01.2020, а тому учасник повинен був підтвердити свою фінансову спроможність за останні три роки, слід вказати таке.

Як свідчать матеріали справи, пунктом 12.3 Оголошення визначено зокрема, що перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасник встановленим кваліфікаційним критеріям, вимогам установленим статтею 17 Закону та іншим вимогам Закону, що подаються у складі пропозиції:

Учасник при наданні довідок та/або документів на виконання вимог оголошенні заштриховує/затушовує або іншим чином приховує інформацію в документах, яка ідентифікує адресу виробництва та/або складських приміщень чи матеріальної баз виробників та учасників на території України.

1) Сканована відомість про учасника (додаток 2).

2) Наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2 000 кв.м. складських та/або інших приміщень з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м, які учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування; наявність вантажного автотранспорту в кількості не менше ніж 20 одиниць для перевезення вантажу, з яких мінімум дві вантажівки - рефрижератори, для перевезення замороженої продукції - учаснику необхідно надати у складі пропозиції скановану довідку у довільній формі, яка містить інформацію про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, що дають можливість виконати умови договору про закупівлю. Крім того, учаснику необхідно надати у складі пропозиції підтвердження права користування вантажним автотранспортом (копію документа про право власності або користування).

Документи, які учасник буде надавати (завантажувати) у складі пропозиції для підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій рекомендується позначати як конфіденційні. Замовнику надається можливість комісійно перевіряти спроможності постачальника.

3) Наявність в учасника спрощеної закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід - учаснику необхідно надати у складі пропозиції скановану довідку у довільній формі про наявність в учасника спрощеної закупівлі працівників - не менше ніж 50 працівників на останній звітний період до дати Оголошення. Для підтвердження наданої інформації у складі пропозиції учасник додає сканований оригінал/копію Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, затвердженого Міністерства фінансів України 13 січня 2015 року № 4 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 04 липня 2022 року № 189) без додатків, поданий за останній звітний період до дати Оголошення. Контрольна цифра - рядок 101 колонки 3 вказаного вище Податкового розрахунку.

4) Для підтвердження фінансової спроможності, надається:

Для юридичних осіб:

- скановані оригінали/копії Балансу (Звіту про фінансовий стан) станом на 31.12.2020 та/або 31.12.2021 та/або 31.12.2022, Звіту про фінансові результати (Звіт про сукупний дохід), Звіту про рух грошових коштів. Звіту про власний капітал за 2020 та/або 2021 та/або 2022 рік, за формами визначеними Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 1 «Загальні вимоги до фінансової звітності», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 07.02.2013 № 73 або сканований оригінал/копія Фінансової звітності малого підприємства чи Фінансової звітності мікропідприємства за 2020 та/або 2021 та/або 2022 роки, за формами визначеними Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 25 «Спрощена фінансова звітність», затвердженого наказом Міністерства фінансів Україні від 25.02.2000 № 39. Порядок заповнення вказаних форм фінансової звітності має відповідати вказаним Національним положенням (стандартам) бухгалтерського обліку.

- сканований оригінал/копія податкової декларації з податку на прибуток підприємств за звітний період в якому учасник закупівлі був платником податку на прибуток підприємств у 2020 та/або 2021 та/або 2022 роках (Наказ Міністерства фінансів України від 20 жовтня 2 року № 897).

У разі, якщо учасник закупівлі в будь-якому періоді був платником єдиного податку третьої групи 3% чи 5%, замість копії декларації з податку на прибуток надається копія податкової декларації платника єдиного податку третьої групи (юридичні особи) за звітні періоди 2020 року та/або 2021 року, та/або 2022 року.

У разі, якщо учасник закупівлі в будь-якому періоді починаючи з 1 квітня 2022 року був платником єдиного податку третьої групи 2%, замість копії декларації з податку прибуток надається копія податкової декларації платника єдиного податку третьої групи період дії воєнного, надзвичайного стану в Україні за кожен звітний період (місяць) 2022 року.

У разі якщо дата державної реєстрації учасника закупівлі припадає на дату після 01.01.2020 року, вказані вище документи подаються лише за повний звітний рік.

Фінансова спроможність визначається: відповідно до поданого Звіту про фінансові результати (Звіт про сукупні дохід) або Звіту про фінансові результати (форма 2-м) за рядком 2000 (код рядка «Чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг)», який має бути у розмірі не менше (одного) відсотка очікуваної вартості предмету закупівлі за річний звітний період у 2020 році та/або 2021 році та/або 2022 році.

У разі якщо дата державної реєстрації учасника закупівлі припадає на дату після 01.01.2020 року, вказані вище розрахунки визначаються по показникам лише за повні звітні роки (періоди).

5) Сканована оригінал/копія Статуту (для юридичних осіб) або іншого установчого документу, з усіма змінами та доповненнями.

У разі, якщо учасник здійснює діяльність на підставі модельного статуту, необхідно надати копію документа щодо рішення засновників про створення такої юридичної особи і вимога стосується учасника - юридичної особи) або рішення учасників товариства про перехід щодо провадження діяльності на підставі модельного статуту.

6) Скановані оригінали/копії документів, що підтверджують повноваження посадової особи або представника учасника спрощеної закупівлі щодо підпису документів пропозиції учасника та договору про закупівлю:

- у разі, якщо документи пропозиції та договору про закупівлю підписуються керівником підприємства (організації), то повноваження щодо підпису документів учасника спрощеної закупівлі підтверджується протоколом установчих (загальних) зборів або рішенням засновника або рішенням учасника та наказом (розпорядження) про призначення або про вступ на посаду (для суб`єктів підприємницької діяльності - фізичних осіб та фізичних осіб - підприємців за наявності);

- у разі, якщо інтереси учасника представляє не керівник, а саме, якщо документи пропозиції та договору про закупівлю підписує не керівник, а уповноважена ним особа, яку уповноважено під час проведення спрощеної закупівлі підписувати документи пропозиції та договору про закупівлю, подається довіреність (доручення) на цю особу учасника про надання повноважень цій особі підписувати документи пропозиції та договору про закупівлю, а також протокол установчих (загальних) зборів або рішення засновника або рішення учасника та наказ (розпорядження) про призначення або вступ на посаду (для суб`єктів підприємницької діяльності - фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців за наявності) на керівника, який надав довіреність (доручення) на цю особу учасника підписувати документи пропозиції та договору про закупівлю.

Якщо один із вищезазначених документів не передбачений (необов`язковий), учасник повинен надати довідку у довільній формі з викладенням обставин, що обґрунтовують відсутність у нього такого документа.

Таким чином, для підтвердження фінансової спроможності учаснику достатньо надати звіт про фінансові результати за один із повних звітних періодів (2020 або 2021 або 2022 рік), в якому чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг)», складає не менше 1 (одного) відсотка очікуваної вартості предмету закупівлі.

При цьому, замовником не було встановлено імперативної вимоги щодо надання звітності за останні три роки, натомість ним було застосовано формулювання за 2020 та/або 2021 та/або 2022 рік, що відповідає принципам здійснення закупівель визначеним ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі».

У даному випадку, в Оголошенні відповідачем визначено формулювання «та/або» між періодами за які учасник закупівлі повинен надати скановані оригінали/копії Балансу, що дає можливість учаснику закупівлі на власний розсуд завантажувати документи за відповідні періоди.

Таким чином, вимога відносно подання фінансової звітності підприємства стосувалось того, щоб виявити чи є платоспроможним учасник закупівлі - потенційний переможець, оскільки істотною умовою Оголошенні і проекту договору є оплата замовником після поставки товару.

Як свідчать матеріали справи, у складі пропозиції ТОВ «Асікс Груп» було надано наступні документи:

1. Баланс (звіт про фінансові результати) станом на 31.12.2022 (тобто за 2022 рік);

2. Звіт про фінансові результати станом на 31.12.2022 (тобто за 2022 рік);

3. Податкова декларація з податку на прибуток підприємств за 2022 рік.

Отже, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що ТОВ «Асікс Груп» було дотримано вимог в п.п. 4 п. 12.3 Оголошення.

Вказані обставини також були підтверджені постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 30.11.2023 у справі №320/43446/23.

Згідно частини четвертої статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Окрім того, апелянт посилається на порушення ТОВ «Асікс Груп» пп. 5 п. 12.3 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, щодо надання сканованого оригіналу чи копії Статуту або іншого установчого документа з усіма змінами чи доповненнями.

На думку скаржника, перша редакція Статуту ТОВ «Асікс Груп» є його установчим документом, а викладення Статуту в новій редакції є формою внесення змін до останнього, а тому ТОВ «Асікс Груп» не було виконано пп. 5 п. 12. 3 Оголошення.

Як вбачається з матеріалів справи, що ТОВ «Асікс Груп» у складі пропозиції завантажено Статут ТОВ «Асікс Груп» (нова редакція), який затверджений рішенням одноосібного учасника № 11/04 від 11.04.2023 року.

Також, крім Статуту було завантажено: опис документів, що подаються заявником для державної реєстрації в ЄДРПОУ, нотаріально посвідчене рішення одноосібного учасника № 30/11 від 30.11.2022, виписка з ЄДРПОУ з урахуванням змін до установчих документів, наказ № 01/12 про призначення директора від 01.12.2022, нотаріально посвідчене рішення одноосібного учасника № 11/04 від 11.04.2023, опис 19 від 12.04.2023 про надання документів для проведення державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу.

З огляду на вказане вбачається, що Статут ТОВ «Асікс Груп» викладено у новій редакції, а тому зміни та доповнення до попередньої редакції Статуту не вносились, що свідчить про безпідставність доводів скаржника у цій частині.

Стосовно посилань скаржника на недотримання ТОВ «Асікс Груп» вимог підпункту 6 пункту 12.5 Оголошення, а саме: не надано копію довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, колегія суддів звертає увагу на наступне.

Відповідно до підпункту 6 пункту 12.5 Оголошення, учасник-переможець торгів у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати оприлюднення на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель рішення про намір укласти договір про закупівлю, повинен завантажити державному замовнику документи, зокрема: сканований оригінал/копія документу, виданого уповноваженим органом, про відсутність в Учасника заборгованості з податків, зборів, платежів, що контролюються: органами доходів і зборів, датованого після оприлюднення оголошення про проведення закупівлі (отриманий за допомогою сервісу «Електронний кабінет платника» thttps://cabinet.tax.gov.ua/login).

У свою чергу, необхідність наявності КЕП на вказаному документі зазначено і п. 7 Порядку № 733, яким визначено, що довідку в електронній формі платник отримує у приватній частині електронного кабінету з дотриманням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».

Згідно абзацу 3 пункту 7 Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 03.09.2018 року № 733, довідку в електронній формі платник отримує у приватній частині електронного кабінету з дотриманням вимог Законів України «Про електронні документи та електронні довірчі послуги».

У силу вимог частини третьої статті 12 Закону України «Про публічні закупівлі» згідно з якою під час використання електронної системи закупівель з метою подання пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».

Відповідно до пункту 12.3 Оголошення учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис чи печатку (КЕП) або удосконалений електронний підпис чи печатку (УЕП) (крім учасників-нерезидентів): на пропозицію в цілому (якщо учасник надає в складі пропозиції хоча б один сканований документ) або на кожен електронний документ пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа).

Якщо пропозиція містить скановані документи і документи в електронній формі, то учасник повинен накласти КЕП або УЕП на пропозицію в цілому та на кожен електронний документ окремо.

Документи пропозиції, які надані учасником спрощеної закупівлі не у формі електронного документа (без КЕП або УЕП на документі) повинні містити уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи) (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/організаціями).

Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі пропозиції підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням КЕП або УЕП.

Під час перевірки КЕП або УЕП повинні відображатися прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання пропозиції (власника ключа). У випадку відсутності даної «формації, пропозицію такого учасника буде відхилено.

Замовник рекомендує не змінювати назву та формат документів, які видані банком для і ствердження внесення забезпечення пропозиції.

Отже, вимоги Оголошення передбачають накладення КЕП або УЕП виключно на електронні документи та на пропозицію в цілому, в той час, як щодо сканованих документів такі вимоги не розповсюджуються.

З матеріалів справи вбачається, що 24.11.2023 на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель ТОВ «Асікс Груп» було завантажено довідку про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи № 2322/АП/26-15-54-06- від 22.11.2023.

Вказана довідка містить лінк посилання https://cabinet.tax.gov.ua/publicdoc?get=24478 на Електронний кабінет ДПС України.

При відкритті вказаного посилання, яке міститься в цій довідці відбувається автоматичний перехід на сторінку Електронного кабінету на якій міститься довідка з аналогічними даними та цифровим підписом (у виді QR-коду) від 22.11.2023 №2322/АП/26-15-54-06-06Е, тобто така довідка є оригіналом.

У той же час, скаржник посилається на те, що надана третьою особою довідка №2322/АП/26-15-54-06- від 22.11.2023 не підписана КЕП, що вимагається Оголошенням відповідно до документів, поданих в електронній формі.

Так, згідно зі статтею 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» електронний документ - документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов`язкові реквізити документа.

Склад та порядок розміщення обов`язкових реквізитів електронних документів визначається законодавством.

Електронний документ може бути створений, переданий, збережений і перетворений електронними засобами у візуальну форму.

Візуальною формою подання електронного документа є відображення даних, які він містить, електронними засобами або на папері у формі, придатній для приймання його змісту людиною.

Колегія суддів звертає увагу, що в нормативно-правових актах, на які посилається позивач в апеляційній скарзі відсутня необхідність накладення ЕЦП (КЕП або УЕП) на будь-який електронний документ, в яких містяться загальні визначення ЕЦП (КЕП або УЕП) та електронного документа.

У свою чергу, колегія суддів констатує, що надана ТОВ «Асікс Груп» до Міністерства оборони України довідка №2322/АП/26-15-54-06- від 22.11.2023 не є сформованою у остаточному вигляді, втім враховуючи, що вона як і довідка від 22.11.2023 №2322/АП/26-15-54-06-06Е засвідчує відсутність заборгованості у третьої особи, та містить відповідне посилання на Електронний кабінет платника податку, з якого відбувається вивантаження відповідних даних з необхідною інформацією про прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання такого документа, тому вказані недоліки не можуть слугувати підставою для скасування рішення суб`єкта владних повноважень.

Так, суд зауважує, що до подання копій документів умовами Оголошення передбачено можливість допущення формальних помилок, які не є підставою для відхилення тендерної пропозиції.

Відповідно, пунктом 8 Переліку формальних помилок Оголошення про закупівлю до формальних помилок віднесено: «Подання документа учасником спрощеної закупівлі у складі пропозиції, що є сканованою копією оригіналу документа/електронного документа».

Пунктом 12 Переліку формальних помилок Оголошення подання документа (документів) учасником спрощеної закупівлі у складі пропозиції в форматі, що відрязняється від формату, який вимагається замовником у оголошенні, при цьому такий формат документа забезпечує можливість його перегляду.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, ТОВ «Асікс Груп» було надано відповідну довідку про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, яка засвідчувала відсутність заборгованості, тому вказані вище формальні неточності не є підставою для відхилення тендерної пропозиції.

Слід наголосити на тому, що підставами для скасування рішення суб`єкта владних повноважень, є не будь-які порушення, допущені під час призначення і проведення процедури закупівлі, а лише ті, що вплинули або об`єктивно могли вплинути на правильність висновків та, відповідно, на обґрунтованість і законність прийнятого за результатами здійснення тендеру рішення, чого, у даному випадку, встановлено не було.

За наслідком розгляду апеляційної скарги, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що позивачем не було наведено достатніх обґрунтувань та не надано належних доказів щодо протиправності оскаржуваних рішень, на противагу чому, відповідачем і третьою особою надано належні та достатні докази в обґрунтування законності та правомірності прийнятих Міністерством оборони рішень та дотриманням учасником вимог тендерної пропозиції та законодавства в спірній процедурі закупівлі.

Відповідно до правової позиції, викладеної Верховним Судом України у справі № 6-1981цс16 від 12.10.2016 року, при вирішенні спорів, зокрема щодо оскарження проведення відкритих торгів (аукціонів), судам слід перевіряти, чи вплинули ці порушення на результати торгів, чи порушені внаслідок цього права і законні інтереси позивача, який оспорює результати торгів, оскільки підставою для пред`явлення позову про визнання прилюдних торгів недійсними є наявність не лише порушення норм закону під час проведення прилюдних торгів, а й порушення прав і законних інтересів особи, яка їх оспорює.

Враховуючи, що позивач не є наступним учасником, при тому, що єдиним критерієм оцінки пропозиції є ціна, відтак скаржником не доведено, що оскаржувані рішення безпосередньо вплинули на його права та законні інтереси, зокрема, щодо ймовірної можливості бути визнаним переможцем закупівель, тому, при вирішенні даного спору, також слід виходити з принципу пропорційності, як одного з елементів верховенства права та враховувати співмірність наслідків реагування тим порушенням, які виявлені, та ризиків, які вони утворюють, а також дотримання справедливого балансу між інтересами суб`єктів господарювання, безпосередніх отримувачів придбаних послуг і публічними інтересами.

З огляду на вищевикладене та наявні в матеріалах справи докази, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для задоволення адміністративного позову.

Відповідно до п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.

Щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд, що і вчинено судом у даній справі.

Інші доводи апеляційної скарги не заслуговують на увагу, оскільки не впливають на висновки суду, викладені в оскаржуваному судовому рішенні.

За таких обставин, рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, і доводи апелянта, викладені у скарзі, не свідчать про порушення судом норм матеріального чи процесуального права, які могли б призвести до неправильного вирішення справи.

Отже при ухваленні оскаржуваної постанови судом першої інстанції було дотримано всіх вимог законодавства, а тому відсутні підстави для її скасування.

За правилами статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст. ст. 241, 242, 243, 272, 282, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України суд,

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» - залишити без задоволення.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 06 грудня 2023 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя О.М. Оксененко

Судді В.О. Аліменко

В.П. Мельничук