Справа № 160/9948/23
Суддя: Бишевська Н.А.
Дата ухвалення: 2023-11-23 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

23 листопада 2023 року м. Дніпросправа № 160/9948/23

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Бишевської Н.А. (доповідач),

суддів: Добродняк І.Ю., Семененка Я.В.,

за участю секретаря судового засідання Поспєлової А.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро в режимі відеоконференції

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-маркет"

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 року

у справі №160/9948/23

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "АТБ-маркет"

до Головного управління ДПС у Волинській області

про визнання протиправними та скасування рішень,-

ВСТАНОВИВ:

10 травня 2023 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "АТБ-маркет" звернулось до суду з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у Волинській області в якому просило:

- визнати протиправним та скасувати рішення про застосування фінансових санкцій №000448-09 від 15.03.2023 року, прийняте Головним управлінням ДПС у Волинській області;

- визнати протиправним та скасувати рішення про застосування фінансових санкцій №000445-09 від 13.03.2023 року, прийняте Головним управлінням ДПС у Волинській області.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що податковим органом винесені рішення, обґрунтовані порушенням ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» абз. 3 ч.4 ст. 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» постанови КМУ від 27.12.2010 №1251 «Про затвердження Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах». Відповідачем зазначено, що під час фактичних перевірок магазинів «Продукти-1085» і «Продукти-1134» у м. Луцьку виявлено продаж алкогольних напоїв, маркованих марками акцизного податку з однаковими реквізитами, натомість позивач з вказаним висновком не погоджується. Відповідачем не виявлено безпосередньо під час перевірок наявності у магазинах позивача алкогольних напоїв, маркованих з відхиленням від вимог Положення №1251, висновки зроблені на підставі фіскальних чеків минулих періодів.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 р. у справі № 160/9948/23 в задоволенні адміністративного позову Товариство з обмеженою відповідальністю "АТБ-маркет" до Головного управління ДПС у Волинській області про визнання протиправними та скасування рішень - відмовлено.

Судом встановлено, що за результатами проведеної перевірки магазинів, що належать позивачу, контролюючим органом виявлено факти реалізації алкогольних напоїв, маркованих однією і тією ж маркою акцизного податку. На підставі виявлених порушень прийнято спірні рішення про застосування штрафних санкцій.

Дослідивши встановлені по справі обставини суд першої інстанції дійшов висновку, що матеріалами справи підтверджено факти реалізації позивачем алкогольної продукції маркованої з відхиленням від вимог діючого законодавства (марками акцизного податку з однаковими реквізитами), у зв`язку з чим така продукція вважаються немаркованою. Наведене обумовило прийняття рішення про відмову у задоволенні позову, оскільки судом визнано обґрунтованими та правомірними спірні рішення про застосування штрафних санкції.

Не погодившись з рішенням суду, Товариством з обмеженою відповідальністю "АТБ-маркет" подано апеляційну скаргу, згідно якої особа, яка подає апеляційну скаргу просить скасувати рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 року у справі №160/9948/23, як таке що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Вважає, що суд не надав оцінки тому факту, що реалізація алкогольної продукції помилково маркована марками акцизного податку, відбулась через порушення допущені продавцями при введенні реквізитів марок акцизного податку, що є складом іншого правопорушення, передбаченого Законом України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі , громадського харчування та послуг».

Представницею позивача у судовому засіданні апеляційної інстанції, при наданні пояснень щодо доводів апеляційної скарги підтримано визначену по справі правову позицію, зазначено про те, що позивач вважає необґрунтованим застосування до нього фінансових санкцій, передбачених ст. 17 Закону України « Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового , коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» , так як склад правопорушення за вказаною нормою утворює факт зберігання, транспортування чи реалізації алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку. Сам лише факт реалізації алкогольних напоїв з однаковими реквізитами акцизних марок є підставою для проведення перевірки позивача з боку відповідача.

Представницею відповідача у запереченнях на апеляційну скаргу зазначено про те, що актом фактичної перевірки позивача контролюючим органом встановлено на підставі контрольних стрічок РРО , наданих для перевірки в електронному режимі, що реєстраторами розрахункових операцій, які знаходяться в магазинах позивача, реалізовано алкогольні напої марковані однією і тією ж маркою акцизного податку, що є порушенням вимог п.226.9 ст. 226 Податкового Кодексу України і тому податковим органом зазначене визначено як продаж алкогольної продукції як такої, що немаркована. Оскаржуване позивачем рішення з огляду на таку власну позицію податковий орган вважає обґрунтованим і підстав для його скасування не вбачає.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, та зазначає:

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного перегляду справи, на підставі наказу Головного управління ДПС у Волинській області від 31.01.2023 №190-п і направлень на здійснення фактичної перевірки від 31.01.2023 №265, №266 працівниками Головного управління ДПС у Волинській області 31.01.2023 проведено фактичну перевірку магазину «Продукти-1216», що знаходиться за адресою: Волинська область, м. Луцьк, вул. Львівська, 106, приміщення 73, де здійснює торгівельну діяльність ТОВ «АТБ-МАРКЕТ».

Перевірка оформлена актом №03/1454/09-01/30487219 від 01.02.2023, в якому зафіксовані наступні порушення:

ст. 11 Закону України від 19.12.1995 №481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» постанови КМУ від 27.12.2010 №1251 «Про затвердження Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах» - зберігання алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах без марок акцизного податку;.

п.. 226.9 ст. 226 Податкового кодексу України.

Контрольно-розрахунковою операцією в магазині придбано одну пачку сигарет «Winston XSpression Fresh» по ціні 78,00 грн., РРО застосовано та видано на руки фіскальний чек №8.

Наявних в магазині марок акцизного податку встановленого зразка на алкогольних напоях та тютюнових виробах, дотримання встановлених мінімальних роздрібних цін на алкогольні напої та максимальних роздрібних цін на тютюнові вироби порушень не виявлено.

Перевіркою контрольних стрічок РРО наданих для перегляду в електронному режимі встановлено, що через реєстратори розрахункових операцій із фіскальним номером № зав.№CП802403732, № зав.СП802403751 та № зав.СП802403731 реалізовано алкогольні напої марковані однією і тією ж маркою акцизного податку серія АВСО №123456 в кількості 35 разів.

Вказаний перелік алкогольних напоїв наведений в Додатках №№1,2,3 до акту перевірки.

На підставі акту перевірки прийнято рішення про застосування фінансових санкцій №000444-09 від 13.03.2023, в якому зазначено про встановлення порушення ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» факту реалізації алкогольних напоїв без марок акцизного податку встановленого зразка. На підставі п.п. ч. 2 ст. 17 Закону №481 застосовано суму штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені у розмірі 17 000,00 грн.

На підставі наказу Головного управління ДПС у Волинській області від 03.02.2023 №208-п і направлень на здійснення фактичної перевірки від 03.02.2023 №299, №300 працівниками Головного управління ДПС у Волинській області 03.02.2023 проведено фактичну перевірку магазину «Продукти-1085», що знаходиться за адресою: Волинська область, м. Луцьк, вул. Конякіна, 37 В, де здійснює торгівельну діяльність ТОВ «АТБ-МАРКЕТ».

Перевірка оформлена актом №03/1568/09-01/30487219 від 06.02.2023, в якому зафіксовані наступні порушення:

ст. 11 Закону України від 19.12.1995 №481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» постанови КМУ від 27.12.2010 №1251 «Про затвердження Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах» - зберігання алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах без марок акцизного податку;.

п. 226.9 ст. 226 Податкового кодексу України.

Контрольно-розрахунковою операцією в магазині придбано одну пачку сигарет «Rothmans Demi Silver» по ціні 72,90 грн., РРО застосовано та видано на руки фіскальний чек №841554.

Наявних в магазині марок акцизного податку встановленого зразка на алкогольних напоях та тютюнових виробах, дотримання встановлених мінімальних роздрібних цін на алкогольні напої та максимальних роздрібних цін на тютюнові вироби порушень не виявлено.

Перевіркою контрольних стрічок РРО наданих для перегляду в електронному режимі встановлено, що через реєстратори розрахункових операцій із фіскальним номером № зав.№КБ00006176, № зав.КБ00006193 та № зав.КБ00006195 реалізовано алкогольні напої марковані однією і тією ж маркою акцизного податку серія АААА №333333 в кількості 15 разів, серія АААА №955555 в кількості 14 разів, та серія АААА №944444 в кількості 11 разів.

Вказаний перелік алкогольних напоїв наведений в Додатках №№1,2,3,4 до акту перевірки.

На підставі акту перевірки прийнято рішення про застосування фінансових санкцій №000448-09 від 15.03.2023, в якому зазначено про встановлення порушення ТОВ «АТБ-МАРКЕТ» факту реалізації алкогольних напоїв без марок акцизного податку встановленого зразка. На підставі підп. ч. 2 ст. 17 Закону №481 застосовано суму штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені у розмірі 17 000,00 грн.

Не погоджуючись з прийнятими податковим органом рішеннями, позивач звернувся до суду.

Приймаючи рішення по справі суд першої інстанції зазначив, що підставою для застосування до позивача спірними податковими повідомленнями-рішеннями штрафних санкцій, передбачених абз.20 ч.2ст.17 Закону №481/95-ВР, стало виявлення під час проведених відповідачем фактичних перевірок фактів реалізації позивачем алкогольних напоїв, маркованих з відхиленням від вимог Положення №1251 (марками акцизного податку з однаковими реквізитами), у зв`язку із чим така продукція вважаються немаркованою.

При цьому, позивач фактично визнає виявлене порушення, проте не погоджується з його кваліфікацією та, відповідно, накладеною за це штрафною санкцією, зазначаючи, що наведені факти не є реалізацією алкогольних напоїв без марок акцизного податку встановленого зразка, а є порушенням вимог п.11ст.3 Закону №265/95-ВР, а не вимог абз.3 ч.4ст.11 Закону №481/95-ВР, як помилково вважає відповідач, бо повторювання реквізитів марок акцизного податку у різних фіскальних чеках пов`язане з невірним введенням ручним методом реквізитів марок акцизного податку до РРО продавцями-касирами, що підтверджується відповідними поясненнями останніх, а не з наявністю фактів продажу алкогольних напоїв, маркованих з порушенням вимог Положення №1251, тож, за виявлене порушення до позивача може бути застосована відповідальність, передбачена п.1ст.17 Закону №265/95-ВР, а не абз.20 ч.2ст.17 Закону №481/95-ВР, яка застосована спірними податковими повідомленнями-рішеннями.

Суд першої інстанції відхилив доводи позивача, оскільки навіть внесення продавцями таких ідентичних реквізитів МАП вказаних алкогольних напоїв через неможливість їх сканування і правильного відображення шляхом внесення ручним методом та внесення таких реквізитів на власний розсуд, свідчить про те, що така алкогольна продукція вважається немаркованою в силу приписів п.20 Положення №1251, яким передбачено, що вважаються такими, що немарковані, алкогольні напої, що мають такі пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абзацом сьомим пункту 5 цього Положення, та в силу приписів п.226.9 ст.226 ПК України, якою визначено, що вважаються такими, що немарковані, зокрема, алкогольні напої, марковані з відхиленням від вимог Положення №1251.

Переглядаючи рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та залишаючи його без змін, судова колегія зазначає, згідно пунктів 226.1, 226.3, 226.7 ст. 226 ПК України у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару. Наявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на пляшці (упаковці) алкогольного напою, пачці (упаковці) тютюнового виробу чи ємності (упаковці) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності ввезення товарів. Виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів та рідин, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюються відповідно до положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України.

Кожна марка акцизного податку на алкогольні напої повинна мати окремий номер, місяць і рік випуску марки та позначення про суму сплаченого акцизного податку за одиницю маркованої продукції, крім суми акцизного податку з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі алкогольних напоїв.

Законодавством визначено, що на кожній пляшці алкогольного напою, міцністю більше 8,5 відсотка об`ємних одиниць має бути наклеєна акцизна марка яка повинна мати окремий номер, місяць і рік випуску марки та позначення про суму сплаченого акцизного податку за одиницю маркованої продукції.

Згідно п.п. 4, 20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010 року, марка для алкогольних напоїв, крім виноробної продукції (лікеро-горілчана продукція), вітчизняного виробництва виготовляється у зеленій кольоровій гамі, для алкогольних напоїв, які є виноробною продукцією, вітчизняного виробництва - червоній, для алкогольних напоїв, крім виноробної продукції (лікеро-горілчана продукція), імпортного виробництва - фіолетовій, для алкогольних напоїв, які є виноробною продукцією, імпортного виробництва - оранжевій, для тютюнових виробів вітчизняного виробництва з фільтром та без фільтра (сигарети, цигарки) - зеленій, для тютюнових виробів вітчизняного виробництва (сигарили) - смарагдово-зеленій, для тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням вітчизняного виробництва - бузковій, для інших тютюнових виробів вітчизняного виробництва - помаранчевій, для тютюнових виробів імпортного виробництва з фільтром та без фільтра (сигарети, цигарки) - синій, для тютюнових виробів імпортного виробництва (сигарили) - рожево-смарагдовій, для інших тютюнових виробів імпортного виробництва - бордовій, для тютюновмісних виробів для електричного нагрівання (ТВЕН) за допомогою підігрівача з електронним управлінням імпортного виробництва - зелено-помаранчевій, для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, вітчизняного виробництва - вохристо-зеленій, для рідин, що використовуються в електронних сигаретах, імпортного виробництва - рожево-синій кольоровій гамі. Для алкогольних напоїв вітчизняного виробництва використовуються марки із зазначенням суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, з точністю до тисячного знака, яка відповідає сумі, визначеній з урахуванням діючих на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари.

На кожен вид алкогольної продукції у тому числі лікеро-горілчана продукція, вітчизняного виробництва, алкогольні напої, які є виноробною продукцією, вітчизняного виробництва, наклеюється певний вид акцизної марки, який характеризує певний вид алкогольної продукції та сплату акцизного податку на певний вид алкогольної продукції.

Згідно ч. 11 ст. 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» суб`єкти господарювання, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням електронних платіжних засобів, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг, а також операції з приймання готівки для виконання платіжної операції зобов`язані: проводити розрахункові операції через реєстратори розрахункових операцій та/або через програмні реєстратори розрахункових операцій для підакцизних товарів з використанням режиму програмування із зазначенням коду товарної підкатегорії згідно з УКТ ЗЕД, найменування товарів, цін товарів та обліку їх кількості, а також із зазначенням цифрового значення штрихового коду марки акцизного податку (серія та номер) при роздрібній торгівлі алкогольними напоями.

Тобто у фіскальному чеку при роздрібній торгівлі алкогольними напоями відображається цифрове значення штрихового коду марки акцизного податку (серія та номер).

Відповідно до абз. 20 ч. 2 ст. 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» до суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі: виробництва, зберігання, транспортування, реалізації фальсифікованих алкогольних напоїв чи тютюнових виробів; алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку, - 200 відсотків вартості товару, але не менше 17000 гривень.

Дійсно, норма абз. 20 ч. 2 ст. 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» передбачає штрафну відповідальність до суб`єктів господарювання у разі виробництва, зберігання, транспортування, реалізації алкогольних напоїв без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку.

Приймаючи рішення у даній справі суд першої інстанції вірно зазначив, що з урахуванням встановлених обставин справи, навіть враховуючи позицію платника податків про порушення продавцями об`єктів торгівлі порядку внесення реквізитів марок акцизного податку, в силу приписів п.20 Положення № 1251 , вважаються немаркованими алкогольні напої, що мають пошкодження, які унеможливлюють встановлення реквізитів, передбачених абз.7 пункту 5 зазначеного Положення, та в силу приписів ст.226 ПК України вважаються немаркованими такі алкогольні напої.

Фіскальний чек, в тому числі витягнутий з пам`яті РРО, може використовуватися контролюючими органами, зокрема, під час проведення перевірок платників податків, у зв`язку з чим твердження позивача з цього приводу є необґрунтованими, та такими , що не можуть вплинути на застосовану судом першої інстанції правову позицію по даній справі.

Таким чином, ТОВ «АТБ-Маркет» допустилось порушення у вигляді реалізації алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка, адже позивачем реалізовано алкогольні напої, марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів.

За п. 5 вказаного Порядку підставами для прийняття рішення про застосування фінансових санкцій є результати проведення органом, який видав ліцензію, іншими органами виконавчої влади в межах їх компетенції перевірок суб`єкта господарювання, пов`язаної з виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів; матеріали правоохоронних, податкових та інших органів виконавчої влади щодо недотримання суб`єктами господарювання вимог законодавчих та інших нормативно-правових актів про виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів.

Відповідачем, в силу власних управлінських функцій , в межах повноважень та на підставі наказу та направлень, проведено перевірку об`єктів торгівлі позивача, встановлено порушення, за яке у відповідності до Порядку застосування фінансових санкцій застосовано фінансову санкцію, яка за результатами розгляду судом першої інстанції адміністративного позову визнана обґрунтованою.

Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. При перегляді рішення суду у даній справі підстав для застосування ст. 317 КАС України, не встановлено.

Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-маркет" - залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 року у справі №160/9948/23 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки передбачені ст.ст.328,329 КАС України.

Головуючий - суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк

суддя Я.В. Семененко