Справа № 320/44244/23
Суддя: Панова Г. В.
Дата ухвалення: 2023-12-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 грудня 2023 року м. Київ № 320/44244/23

Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Панової Г.В., розглянув у порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ»

до Міністерства оборони України

за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ»

про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

До Київського окружного адміністративного суду звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» з позовом до Міністерства оборони України, в якому просить суд:

- визнати протиправними та скасувати рішення Міністерства оборони України щодо визнання переможцем та укладання договору з ТОВ "ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ", яке оформлене протоколом № 2/160/7 від « 29» листопада 2023 року за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продукти різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-013014-а;

- визнати протиправним та скасувати повідомлення про намір укласти договір про закупівлю продуктів харчування та сушених продукти різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-013014-а;

- зобов`язати Міністерство оборони України прийняти рішення, яким відхилити пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» (23340, Вінницька область, Вінницький район, село Гришівці вул. Подільська, будинок, 1В, Код ) за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продукти різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-013014-а.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначив, що оскаржуване рішення щодо визначення переможцем за процедурою спрощеної закупівлі, яка оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-013014-а ТОВ ««ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ»» є протиправним та підлягає скасування, оскільки тендерна документація ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» не відповідає вимогам Оголошення про проведення спрощеної процедури закупівлі, а відтак Міністерство оборони України повинно було відхилити таку тендерну пропозицію. Зокрема позивач наголошував на тих обставинах, що у складі тендерної пропозиції ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» була відсутня фінансова звітність підприємства за 2020 та 2021 рік та на електронних документах фінансової звітності в складі пропозиції відсутній кваліфікований електронний підпис. Крім того, позивач наголошував на тому, що банківська гарантія надана у складі пропозиції третьою особою не відповідає вимогам п. 9.5 Оголошення, а також ним не надано підтвердження права власності (користування) обладнанням та матеріально-технічною базою, всупереч положень підпункту 2 пункту 12.3 Оголошення.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 30.11.2023 відкрито спрощене позовне провадження в адміністративній справі з урахуванням особливостей, визначених у статті 282 Кодексу адміністративного судочинства України та призначено судове засідання на 01.12.2023 року о 14.00 год. Суд також залучив до участі у справі третю особу, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «ВТ Девелопмент». Крім того, суд задовольнив клопотання позивача про витребування доказів та витребував від відповідача докази по справі.

Відповідач позов не визнав та подав до суду відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити у задоволенні позову ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» з огляду на необґрунтованість вимог позивача. Зазначив, що за результатами проведеного аукціону електронною системою закупівель автоматично визначено наступну найбільш економічно вигідну пропозицію учасника - ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ». Відповідно до протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік) від 29.11.2023 №2/160/7 Міністерством оборони України прийнято рішення визначити ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» переможцем спрощеної закупівлі та прийняти рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), які дислоковані у Рівненській області.

При цьому відповідач вказав, що у даному випадку права та обов`язки ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» не порушено оскільки відповідно до ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця. Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю замовник оприлюднює в електронній системі закупівель. У разі відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції відповідно до частини тринадцятої цієї статті замовник розглядає наступну пропозицію учасника, який за результатами оцінки надав наступну найбільш економічно вигідну пропозицію. Наступна найбільш економічно вигідна пропозиція визначається електронною системою закупівель автоматично, однак ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» не є наступним учасником, пропозиція якого підлягає розгляду, а за ранжуванням електронною системою є 4 учасником.

Третя особа подала до суду письмові пояснення, у яких зазначила, що оскаржуване позивачем рішення Міністерства оборони України є таким, що прийняте на підставі та в межах Закону України «Про публічні закупівлі»

Протокольною ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 01.12.2023 суд оголосив перерву у судовому засіданні до 02.12.2023.

У судове засідання, призначене у справі на 02.12.2023 з`явилися уповноважені представники позивача та відповідача. Третя особа в судове засідання не з`явилась, хоча була належним чином повідомлена про дату, час та місце судового розгляду справи.

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, у той час коли представник відповідача щодо їх задоволення заперечив в повному обсязі.

Окрім цього сторонами подані клопотання про розгляд справи в порядку письмового провадження.

Відповідно до частини третьої статті 194 Кодексу адміністративного судочинства України учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження на підставі наявних у суду матеріалів.

Враховуючи вказані клопотання представників сторін, протокольною ухвалою суду від 02.12.2023 вирішено здійснювати подальший розгляд справи в порядку письмового провадження.

Розглянувши подані сторонами документи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та відзив, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено наступне.

Міністерством оборони України прийнято рішення щодо проведення спрощеної/допорогової закупівлі за предметом закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-11-02-013014-a (далі по тексту Процедура закупівлі).

Протоколом засідання колегіального органу Міністерства оборони України від 01.11.2023 № 2/160/1 затверджено оголошення про проведення спрощеної закупівлі Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік».

На веб - сайті «Prozorro» 02.11.2023 розміщено Оголошення про проведення спрощених закупівель «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік)» ідентифікатор закупівлі: UA-2023-11-02-013014-а (далі - Оголошення).

Пунктом 4 Оголошення визначено очікувану вартість предмета закупівлі із зазначенням інформації про включення до очікуваної вартості податку на додану вартість: 221 962 650 грн.00 коп. з ПДВ.

Згідно із пунктом 6 Оголошення дата і час закінчення періоду подання пропозицій: 10.11.2023 року о 18:00.

Відповідно до п. 8 Оголошення перелік критеріїв та методика оцінки пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв: єдиним критерієм оцінки пропозиції є - ціна.

Згідно з Реєстром отриманих тендерних пропозицій UА-2023-11-02-013014-а для участі у спрощеній закупівлі UА-2023-11-02-013014-а подали тендерні пропозиції учасники: ТОВ «Трейд Полтава», ТОВ «Торгова компанія «Агропродпром-Сервіс», ТОВ «ВТ Девелопмент», ТОВ «Трейд Граніт Інвест», ТОВ «Міт Пром», ТОВ «Гранд Консалт», ТОВ «Атомсервіс», ТОВ «Торгова Компанія «Кодинка»», ТОВ «Манускрипт».

Згідно із пунктом 7 Оголошення розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у відсотках або грошових одиницях (не менше 1 відсотка очікуваної вартості товару, роботи, послуги) та формула, що буде застосовуватися при проведенні електронного аукціону для визначення показників інших критеріїв оцінки (у разі їх обрання державним замовником): 1 відсоток очікуваної вартості товару.

З матеріалів справи вбачається, що учасниками запропоновано наступну остаточну пропозицію: ТОВ «Трейд Полтава» 178 268 000,00 грн з ПДВ; ТОВ «Торгова компанія «Агропродпром-Сервіс» 178 268 874,00 грн з ПДВ; ТОВ «ВТ «Девелопмент» 178 360 000,00 грн з ПДВ; ТОВ «Трейд Граніт Інвест» 179 011 747,00 грн; ТОВ «Міт Пром» 180 302 850,00 грн; ТОВ «Гранд Консалт» 180 398 400,00 грн з ПДВ; ТОВ «Атомсервіс» 183 147 372,00 грн з ПДВ; ТОВ «Торгова Компанія «Кодинка» 206 579 100,00 грн з ПДВ; ТОВ «Манускрипт» 221 962 650,00 грн з ПДВ.

Як слідує з протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік) від 29.11.2023 №2/160/7, відповідно до вимог частини дванадцятої статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено переможцем та прийнято рішення про намір укласти договір з Товариством з обмеженою відповідальністю «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» щодо закупівлі продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), які дислокуються у Рівненській області, у кількості 1 592 500 комплектів, на загальну вартість товару 178 360 000,00 грн. з ПДВ.

Також вирішено відповідно до вимог частини 15 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» запросити Товариство з обмеженою відповідальністю «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» укласти договір щодо закупівлі продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), які дислокуються у Рівненській області у строк на наступний день після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, але не пізніше ніж через 20 днів з дня оприлюднення на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель повідомлення про намір укласти договір.

Не погоджуючись з оскаржуваним рішенням, яким ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» визначено переможцем за спрощеною процедурою закупівлі оголошеною за ідентифікатором UA-2023-11-02-013014-а позивач звернувся до суду за захистом своїх прав.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами суд виходить з наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Закон України «Про оборонні закупівлі» від 17.07.2020 № 808-ІХ визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель.

Частинами першою, другою статті 1 Закону України «Про оборонні закупівлі» обумовлено, що цей Закон застосовується за умови, що:

вартість предмета закупівлі для товарів і послуг оборонного призначення, інших товарів і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, для робіт оборонного призначення та робіт для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони - 1,5 мільйона гривень, до визначених цим Законом державних замовників, які здійснюють оборонні закупівлі;

закупівля товарів, робіт і послуг оборонного призначення містить відомості, що становлять державну таємницю, а також у разі закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення за закритими закупівлями незалежно від вартості такої закупівлі.

Закупівля товарів, робіт і послуг здійснюється державними замовниками відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

Приписами статті 3 Закону України «Про оборонні закупівлі» обумовлено, що оборонні закупівлі здійснюються на основі таких принципів: своєчасність та відповідність прийнятим рішенням щодо захисту національних інтересів України, забезпечення потреб безпеки і оборони; послідовність прийняття та виконання рішень щодо розроблення, закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, систематичність їх виконання; конкурентність; ефективність використання коштів, результативність; відкритість та прозорість (крім відомостей, що становлять державну таємницю і розголошення яких може завдати шкоди національній безпеці); запобігання корупції, зловживанням та дискримінації; цілісність, узгодженість, системність планування та фінансування оборонних закупівель, урахування пріоритетів і обмежень, встановлених державними програмами у сферах національної безпеки і оборони.

Відповідно до приписів частин першої-третьої статті 30 Закону України «Про оборонні закупівлі» особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються на основі принципів, визначених статтею 3 цього Закону.

Оборонні закупівлі (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) під час дії правового режиму воєнного стану здійснюються з дотриманням таких вимог:

1) державні замовники протягом одного робочого дня до дати розміщення оголошення про закупівлю надсилають таке оголошення для оприлюднення адміністратором електронної системи закупівель на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель та/або в електронній системі закупівель.

Перелік інформації, яка включається до оголошення, визначається Кабінетом Міністрів України;

2) порядок встановлення граничної ціни на продукти харчування, що закуповуються державними замовниками (службами державних замовників, військовими частинами), а також підстави внесення змін до істотних умов договору про закупівлю продуктів харчування, укладеного без використання електронної системи закупівель, визначаються Кабінетом Міністрів України;

3) у разі здійснення державним замовником (службою державного замовника, військовою частиною) закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та/або послуг з організації харчування військових частин договір про закупівлю повинен містити інформацію щодо: назви предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів), ціни за одиницю кожної номенклатурної позиції товару (із зазначенням одиниці виміру щодо товарів), калькуляції ціни послуг із зазначенням вартості всіх складових вказаних послуг, включаючи калькуляцію ціни вартості та кількості окремих послуг.

Відповідно до статті 30 Закону України «Про оборонні закупівлі», абзацу сьомого підпункту 1 пункту 3 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 24 лютого 2023 р. № 2958-IX «Про внесення змін до Закону України «Про оборонні закупівлі» щодо запровадження прозорості в оборонних закупівлях (крім відомостей про закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні» Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 11.11.2022 № 1275 «Деякі питання здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану», пунктом 1 якої Затверджено: особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану; Порядок визначення предмета закупівлі під час здійснення закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та послуг з організації харчування для особового складу Збройних Сил.

Згідно із пунктом 1, 4 Особливостей здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення оборонних закупівель (далі - закупівлі) для державних замовників у сфері оборони, служб державного замовника, а також військових частин, організацій (установ, закладів), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів), (далі - державні замовники) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану.

Державні замовники здійснюють оборонні закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони у період дії правового режиму воєнного стану відповідно до цих особливостей.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади визначені Законом України «Про публічні закупівлі». Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Відповідно до визначення наданого у статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі»:

електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України «Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах», що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами;

переможець спрощеної закупівлі - учасник, пропозиція якого відповідає всім умовам, що визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, вимогам до предмета закупівлі і визнана найбільш економічно вигідною та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю;

тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель;

тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Частиною дев`ятою статті 3 Закону «Про публічні закупівлі» встановлено, що особливості здійснення закупівель, визначених цим Законом, для гарантованого забезпечення потреб оборони (крім товарів, робіт і послуг, що підлягають закупівлі відповідно до угод у порядку, визначеному пунктом 6 частини п`ятої цієї статті) Міністерством оборони України та його розвідувальним органом, Міністерством внутрішніх справ України, Службою безпеки України, Національною гвардією України, Національною поліцією України, Державною прикордонною службою України, Службою зовнішньої розвідки України, Державною службою спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державною спеціальною службою транспорту, Державною службою України з надзвичайних ситуацій, Управлінням державної охорони України та іншими військовими формуваннями та/або частинами в особливий період, у період проведення операції об`єднаних сил, антитерористичної операції, у період введення надзвичайного стану встановлюються окремим законом.

Суд зауважує, що частиною першою, другою статті 24 Закону України «Про оборонні закупівлі» обумовлено, що спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель - це процедура, що застосовується державним замовником під час дії особливого періоду в Україні або у період введення надзвичайного стану, або у період проведення антитерористичної операції, або у період здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у разі якщо відомості про закупівлю товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони не становлять державної таємниці.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються у порядку, передбаченому для проведення відкритих торгів Законом України «Про публічні закупівлі», з урахуванням особливостей, встановлених статтею 23 та розділами I, цього Закону.

З наведеного вбачається, що Закон України «Про оборонні закупівлі» визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель, а Закон України «Про публічні закупівлі» установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

При цьому, статтею 16 Закону України «Про оборонні закупівлі» обумовлено, що придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких закупівель: 1) закрита закупівля: переговори; поетапні переговори; 2) торги з обмеженою участю; 3) спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель.

Частинами 3-5 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» обумовлено умови здійснення спрощених закупівель.

В оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, що оприлюднюється замовником відповідно до статті 10 цього Закону, обов`язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);

3) інформація про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі;

4) кількість та місце поставки товарів або обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;

5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

6) умови оплати;

7) очікувана вартість предмета закупівлі;

8) період уточнення інформації про закупівлю (не менше трьох робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі в електронній системі закупівель);

9) кінцевий строк подання пропозицій (строк для подання пропозицій не може бути менше ніж два робочі дні з дня закінчення періоду уточнення інформації про закупівлю);

10) перелік критеріїв та методика оцінки пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв;

11) розмір та умови надання забезпечення пропозицій учасників (якщо замовник вимагає його надати);

12) розмір та умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);

13) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону в межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків або в грошових одиницях очікуваної вартості закупівлі.

В оголошенні про проведення спрощеної закупівлі може зазначатися інша інформація.

Вимоги до предмета закупівлі, визначені замовником, можуть зазначатися шляхом завантаження окремих файлів до оголошення про проведення спрощеної закупівлі або в електронній формі з окремими полями в електронній системі закупівель.

У вимогах до предмета закупівлі, що містять посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, замовник може вказати, які аналоги та/або еквіваленти приймаються у пропозиціях учасників.

Оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Згідно із частиною 1 статті 22 Закону України «Про оборонні закупівлі» державний замовник вимагає від учасників закупівель, визначених пунктами 2, 3 частини першої статті 16 цього Закону, подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність одному або декільком кваліфікаційним критеріям, визначеним статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі».

Водночас, статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій;

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів);

4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

У разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Під час проведення торгів із обмеженою участю замовником застосовуються всі кваліфікаційні критерії, встановлені частиною другою цієї статті.

Державний замовник може обрати один або декілька критеріїв оцінки, визначених статтею 17 цього Закону (ч. 7 ст. 25 Закону України «Про оборонні закупівлі»).

Згідно із частинами 13-16 статті 25 Закону України «Про оборонні закупівлі» електронна система закупівель автоматично призначає час і дату проведення аукціону.

Ранжування всіх поданих учасниками відбору цін/приведених цін здійснюється в електронній системі закупівель автоматично, від найвищої запропонованої ціни/приведеної ціни до найнижчої, та оприлюднюється автоматично під час аукціону.

Під час проведення аукціону розкривається лише інформація про ціни/приведені ціни, запропоновані учасниками відбору, та їхні позиції в рейтинговій таблиці. Інформація про учасників відбору автоматично оприлюднюється електронною системою закупівель одразу після завершення аукціону.

Ціна, подана учасником відбору за результатами відбору, є остаточною. Учасник відбору, цінова пропозиція якого визнана електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, може зменшити її лише після оприлюднення протоколу про недоліки.

Державний замовник протягом трьох робочих днів з дня завершення аукціону розглядає цінову пропозицію учасника відбору, визнану електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, та інші документи і протягом одного робочого дня оприлюднює протокол з недоліками, виявленими під час розгляду цінової пропозиції.

За результатами розгляду цінових пропозицій у порядку, визначеному цією частиною, за умови відсутності будь-яких недоліків, державний замовник приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю та оприлюднює його протягом одного робочого дня після прийняття рішення.

Частиною 2 статті 26 Закону України «Про оборонні закупівлі» у разі виявлення державним замовником невідповідності документів учасника відбору встановленим вимогам або відсутності будь-якого із документів учасник відбору може усунути недоліки в документах (крім випадку відсутності забезпечення цінової пропозиції) шляхом прикріплення уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту повідомлення учасника відбору про виявлені недоліки.

Приписами частини 10-12 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» унормовано, що розкриття пропозицій відбувається у порядку, передбаченому абзацами першим і другим частини першої статті 28 цього Закону.

Замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною.

Строк розгляду найбільш економічно вигідної пропозиції не повинен перевищувати п`ять робочих днів з дня завершення електронного аукціону.

За результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця.

Приписами частини 13 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» обумовлено, що замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо:

1) пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі;

2) учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

3) учасник, який визначений переможцем спрощеної закупівлі, відмовився від укладення договору про закупівлю;

4) якщо учасник протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю більше двох разів із замовником, який проводить таку спрощену закупівлю.

Інформація про відхилення пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення замовником оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику, пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель.

Учасник, пропозиція якого відхилена, може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову аргументацію щодо причин невідповідності його пропозиції умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі. Не пізніше ніж через три робочих дні з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель замовник зобов`язаний надати йому відповідь.(ч. 14 ст. 14 ЗУ «Про публічні закупівлі»).

Частиною двадцятою статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» обумовлено, що з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів учасник спрощеної закупівлі може звернутися до замовника та/або до органу, що здійснює контроль над замовником, або до суду.

Рішення та дії замовника можуть бути оскаржені учасником спрощеної закупівлі у судовому порядку.

Як зазначалось раніше, за результатами проведеної спрощеної процедури закупівлі Комісією Міністерства оборони відповідно до вимог частини дванадцятої статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено переможцем та прийнято рішення про намір укласти договір з Товариством з обмеженою відповідальністю «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» щодо закупівлі продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2024 рік), які дислокуються у Рівненській області, у кількості 1 592 500 комплектів, на загальну вартість товару 178 360 000,00 грн. з ПДВ.

Разом з тим, позивач звертаючись до суду з даним вказує на протиправність такого рішення, яке оформлене протоколом від 29.11.2023 № 2/160/7 оскільки тендерна документація ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» не відповідає вимогам Оголошення про проведення спрощеної закупівлі UA-2023-11-01-013014-a.

Щодо тверджень позивача про те, що пропозиція ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» не відповідає п.п. 4 п. 12.3 Оголошення, а саме, що у складі пропозиції учасника відсутня фінансова звітність, суд зазначає таке.

Підпунктом 4 п. 12.3 Оголошення передбачено, що для підтвердження фінансової спроможності, надається:

Для юридичних осіб:

- скановані оригінали/копії Балансу (Звіту про фінансовий стан) станом на 31.12.2020 та/або 31.12.2021 та/або 31.12.2022, Звіту про фінансові результати (Звіт про сукупний дохід), Звіту про рух грошових коштів, Звіту про власний капітал за 2020 та/або 2021 та/або 2022 рік, за формами визначеними Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 1 «Загальні вимоги до фінансової звітності», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 07.02.2013 № 73 або сканований оригінал/копія Фінансової звітності малого підприємства чи Фінансової звітності мікропідприємства за 2020 та/або 2021 та/або 2022 роки, за формами визначеними Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 25 "Спрощена фінансова звітність", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 25.02.2000 № 39.

Порядок заповнення вказаних форм фінансової звітності має відповідати вказаним Національним положенням (стандартам) бухгалтерського обліку.

- сканований оригінал/копія податкової декларації з податку на прибуток підприємств за звітний період в якому учасник закупівлі був платником податку на прибуток підприємств у 2020 та/або 2021 та/або 2022 роках (Наказ Міністерства фінансів України від 20 жовтня 2015 року № 897).

В разі, якщо учасник закупівлі в будь-якому періоді був платником єдиного податку третьої групи 3% чи 5%, замість копії декларації з податку на прибуток надається копія податкової декларації платника єдиного податку третьої групи (юридичні особи) за звітні періоди 2020 року та/або 2021 року, та/або 2022 року.

В разі, якщо учасник закупівлі в будь-якому періоді починаючи з 1 квітня 2022 року був платником єдиного податку третьої групи 2%, замість копії декларації з податку на прибуток надається копія податкової декларації платника єдиного податку третьої групи на період дії воєнного, надзвичайного стану в Україні за кожен звітний період (місяць) 2022 року.

В разі якщо дата державної реєстрації учасника закупівлі припадає на дату після 01.01.2020 року, вказані вище документи подаються лише за повний звітний рік.

Аналізуючи зазначені вимоги оголошення суд зазначає, що вказаними положеннями Оголошення обумовлено надання альтернативного варіанту Балансу (Звіту про фінансовий стан) для підтвердження фінансової спроможності, зокрема надана можливість на власний розсуд обирати за який звітний рік подавати фінансову звітність. Так, в Оголошенні відповідачем визначено формулювання «та/або» між періодами за які учасник закупівлі повинен надати скановані оригінали/копії Балансу, що дає можливість учаснику закупівлі на власний розсуд завантажувати документи за відповідні періоди.

Таким чином, вимога відносно подання фінансової звітності підприємства та податкових накладних з податку на прибуток стосувалось того, щоб виявити чи є платоспроможним учасник закупівлі - потенційний переможець (оскільки істотною умовою Оголошення і проекту договору є оплата замовником після поставки товару).

Як вбачається з матеріалів справи ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» зареєстроване 17 грудня 2019 року.

Разом з тим, у складі тендерної документації ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» подано Фінансову звітність малого підприємства ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» станом на 01.01.2023, з якої вбачається відповідність учасника закупівлі критерію щодо чистого доходу у розмірі не менше 1% за звітний рік (2022) від очікуваної вартості предмета закупівлі (а саме - 1,46%).

Відтак, з огляду на викладене суд констатує, що пропозиція третьої особи відповідає приписам пп. 4 п. 12.3 Оголошення, зокрема щодо підтвердження фінансової спроможності, а доводи позивача не відповідають змісту оголошення.

Щодо твердження позивача про невідповідності банківської гарантії наданої ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» вимогам п. 9.5 Оголошення, суд зазначає наступне.

Згідно із пунктом 9.1 Оголошення замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі:

електронної банківської гарантії, яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, містити інформацію про зобов`язання банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу, та обов`язково повинно бути накладено КЕП або УЕП уповноваженої особи банку.

Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія витягу з Державного реєстру банків про надання банківських послуг, виданий банку (копія даного документа повинна бути завірена банком), та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).

Якщо в документі про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію, містяться умови щодо обмеження повноважень вказаної особи з приводу видачі, підписання банківських гарантій учасник повинен надати скановану копію документа банку (копія даного документа повинна бути завірена банком), що підтверджує правомірність підписання банківської гарантії.

Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 затверджено Положення «Про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» (Положення №639).

Так, розділом VI Положення №639 передбачений порядок усунення принципіалом змін до умов гарантії. У вказаному розділі зазначений перелік дії, які повинен вчити принципал для внесення змін до банківської гарантії, наведено документи які він має подати банку-гаранту для внесення змін, а також прописано алгоритм дій для банку-гаранта, якого він має дотримуватися при внесенні змін до банківської гарантії.

Водночас, п. 9.5 Оголошення обумовлено, що усі витрати, пов`язані з поданням забезпечення пропозиції, здійснюються за рахунок учасника. В тексті гарантії обов`язково повинно бути зазначено про безумовність банківської гарантії, а також: зобов`язання Банку-гаранта сплатити Замовнику гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог Замовника без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов; умови гарантії не можуть бути змінені і вона не може бути припинена Банком-гарантом, без згоди з Замовником.

На виконання вимог Оголошення третьою особою було надано банківську гарантію від 06.11.2023 № G11431/23.

Вказана банківська гарантія оформлена відповідно до вимог Постанови правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 «Про затвердження положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах». Також наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14.12.2020 №2628 «Про затвердження форми і вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції» затверджено вимоги до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, пунктом 1 яких обумовлено, що ці Вимоги визначають обов`язкові вимоги до гарантії, яка надається як забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, передбаченої пунктом 10 частини першої статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - гарантія), банками, іншими фінансовими установами та страховими організаціями (далі - гарант).

Пунктом 3 Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції обумовлено, що Реквізити гарантії, визначені у формі, є обов`язковими для складання гарантії.

Пунктом 4 визначено, що у реквізитах гарантії:

1) щодо повного найменування гаранта зазначається інформація: повне найменування гаранта, його ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань; код банку (у разі наявності); адреса місцезнаходження; поштова адреса для листування; адреса електронної пошти гаранта, на яку отримуються документи; SWIFT-адреса гаранта (у разі, якщо гарантом є банк);

2) щодо повного найменування принципала, яким є учасник процедури закупівлі / спрощеної закупівлі, зазначається інформація: повне найменування - для юридичної особи; прізвище, ім`я та по батькові (у разі наявності) - для фізичної особи; ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань - для принципала юридичної особи - резидента;реєстраційний номер облікової картки платника податків - для принципала фізичної особи - резидента (у разі наявності); серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичної особи, яка через свої релігійні переконання відмовляється від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків) або індивідуальний податковий номер платника податку на додану вартість (у разі відсутності паспорта); адреса місцезнаходження;

3) щодо повного найменування бенефіціара, яким є замовник, зазначається інформація: повне найменування юридичної особи; ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія; адреса місцезнаходження;

4) сума гарантії зазначається цифрами і словами, назва валюти - словами;

5) у назві валюти, у якій надається гарантія, зазначається валюта, у якій надається гарантія, та її цифровий і літерний код відповідно до Класифікатора іноземних валют та банківських металів, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 04 лютого 1998 року № 34;

6) датою початку строку дії гарантії зазначається дата видачі гарантії або дата набрання нею чинності;

7) зазначається дата закінчення строку дії гарантії, якщо жодна з подій, передбачених у пункті 4 форми, не настане;

8) зазначаються унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі / оголошення про проведення спрощеної закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, у форматі UA-XXXX-XX-XX-XXXXXX-X та назва і веб-сайта інформаційно-телекомунікаційної системи «PROZORRO»;

9) в інформації щодо тендерної документації / оголошення про проведення спрощеної закупівлі зазначаються: дата рішення замовника, яким затверджена тендерна документація, або дата оголошення про проведення спрощеної закупівлі; назва предмета закупівлі / частини предмета закупівлі (лота) згідно з оголошенням про проведення конкурентної процедури закупівлі / оголошенням про проведення спрощеної закупівлі;

10) строк сплати коштів за гарантією зазначається в робочих або банківських днях;

11) у разі якщо надавачем гарантії є страхова організація, зазначається: назва договору, відповідно до якого надається гарантія, його номер та інші реквізити договору в разі їх наявності; ліцензія на здійснення страхової діяльності.

Як вбачається з пункту 2 банківської гарантії №G11431/23 від 06.11.2023 ця гарантія застосовується для цілей забезпечення цінової пропозиції учасника спрощеної закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі Закон) та відповідає вимогам постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639.

Також, у пункті 3 банківської гарантії наданої Акціонерним товариством «Комінвестбанк» №G11431/23 від 06.11.2023 зазначено: «Усі витрати, пов`язані з поданням забезпечення пропозиції, здійснюються за рахунок принципала (учасника). Ця гарантія є безумовною. Банк - гарант зобов`язаний сплатити бенефіціару гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог бенефіціара без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов; умови гарантії не можуть бути змінені і вона не може бути припинена Банком-гарантом, без згоди з бенефіціара.

Вимога надається бенефіціаром на поштову адресу гаранта та повинна бути отримана ним протягом строку дії гарантії.

Вимога може бути передана через банк бенефіціара, який підтвердить автентичним SWIFT-повідомленням на SWIFT-адресу гаранта достовірність підписів та печатки бенефіціара (у разі наявності) на вимозі та повноваження особи (осіб), що підписала(и) вимогу (у разі, якщо гарантом є банк).

Крім того, відповідно до п. 5 Вимоги до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затвердженої наказом Мінекономіки від 14.12.2020 №2628 гарантія та договір, який укладається між гарантом та принципалом, не може містити додаткових умов щодо:

вимог надання принципалом листів або інших документів (крім випадків надання принципалом повідомлення гаранту про настання обставин, за яких строк дії гарантії вважається закінченим, зазначених у абзаці четвертому пункту 4 форми);

вимог надання третіми особами листів або документів, що підтверджують факт настання гарантійного випадку;

можливості часткової сплати суми гарантії.

Разом з тим, позивач наголошував на тому, що у пункті 6 вказаної банківської гарантії, наданої третьою особою передбачено, що зміни до цієї гарантії можуть бути внесені в установленому законодавством порядку, після чого вони стають невід`ємною частиною цієї гарантії.

Суд зазначає, що саме по собі зазначення того, що «зміни до цієї гарантії можуть бути внесені в установленому законом порядку, після чого вони стають невід`ємною частиною Гарантії» не може трактуватися як порушення вимог Оголошення, з огляду на те, що внесення змін до наданій третьою особою, банківської гарантії не можуть бути внесені без згоди бенефіціара, що прямо передбачено в банківській гарантії ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» №G11431/23 від 06.11.2023.

Таким чином положення банківської гарантії повністю дублюють вимоги Оголошення зазначені у п. 9.5 Оголошення, вона є безумовною та безвідкличною, та не містить додаткових умов щодо надання будь яких інших документів, листів, або інших документів, у т.ч. третіми особами, що підтверджують факт настання гарантійного випадку, умови гарантії не можуть бути змінені і вона не може бути припинена банком-гарантом, без згоди з бенефіціаром.

Стосовно твердження позивача, що ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» порушено пп. 2 п. 12.3 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, зокрема в складі пропозиції подало документи (фінансова звітність) не підписані КЕП або УЕП, суд зазначає таке.

Відповідно до пункту пп.2 12.3. Оголошення учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис чи печатку (КЕП) або удосконалений електронний підпис чи печатку (УЕП) (крім учасників- нерезидентів):

на пропозицію в цілому (якщо учасник надає в складі пропозиції хоча б один сканований документ) або на кожен електронний документ пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа).

Якщо пропозиція містить скановані документи і документи в електронній формі, учасник повинен накласти КЕП або УЕП на пропозицію в цілому та на кожен електронний документ окремо.

Документи пропозиції, які надані учасником спрощеної закупівлі не у формі електронного документа (без КЕП або УЕП на документі), повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи) (окрім документів, виданих іншими підприємствами/установами/організаціями).

Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі пропозиції підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням КЕП або УЕП.

Під час перевірки КЕП або УЕП повинні відображатися прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання пропозиції (власника ключа). У випадку відсутності даної інформації, пропозицію такого учасника буде відхилено.

Замовник рекомендує не змінювати назву та формат документів, які видані банком для підтвердження внесення забезпечення пропозиції.

Відповідно до п. 49.3 ст. 49 Податкового кодексу України податкова декларація подається за вибором платника податків, якщо інше не передбачено цим Кодексом, в один із таких способів:

а) особисто платником податків або уповноваженою на це особою;

б) надсилається поштою з повідомленням про вручення та з описом вкладення;

в) засобами електронного зв`язку в електронній формі з дотриманням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги".

Єдиною підставою для неприйняття податкової декларації засобами електронного зв`язку в електронній формі є недійсність кваліфікованого електронного підпису чи печатки такого платника податків, у тому числі у зв`язку із закінченням строку дії відповідного сертифіката відкритого ключа, за умови що така податкова декларація відповідає всім вимогам електронного документа, містить достовірні обов`язкові реквізити та надана у форматі, доступному для її технічної обробки.

З матеріалів справи вбачається, що до пропозиції ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» була подана фінансова звітність, а саме: фінансова звітність малого підприємства: баланс на 31.12.2022, податкова декларація з податку на прибуток підприємств за 2022 рік; податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску за ІІ квартал 2023 р. (надалі разом - «Фінансова звітність»), зокрема, фінансова звітність малого підприємства, податкові декларації з податку на прибуток завантажені Учасником саме у формі сканованої копії оригіналу документу.

Абзацом 3 п. 49.4 ст. 49 Податкового кодексу України визначено, що фінансова звітність, звіт про фінансовий стан (баланс) та звіт про прибутки та збитки та інший сукупний дохід (звіт про фінансові результати), що подаються згідно з вимогами абзаців першого та другого пункту 46.2 статті 46 цього Кодексу, подаються в електронній формі з дотриманням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» до контролюючих органів платниками податку на прибуток підприємств та неприбутковими підприємствами, установами, організаціями, які подають податкову звітність в електронній формі.

Варто зазначити, що на самих документах податкової звітності стоїть цифрова відмітка «документ прийнято», що свідчить про його прийняття податковим органом.

Отже, статтею 49 Податкового кодексу України чітко визначено в якому випадку документ не приймається і вважається неподаним у разі порушення вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» в частині підписання за допомогою електронного підпису.

Приписами статті 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» від 22.05.2003 № 851-IV обумовлено, що електронний документ - документ, інформація в якому зафіксована у вигляді електронних даних, включаючи обов`язкові реквізити документа. Склад та порядок розміщення обов`язкових реквізитів електронних документів визначається законодавством. Електронний документ може бути створений, переданий, збережений і перетворений електронними засобами у візуальну форму. Візуальною формою подання електронного документа є відображення даних, які він містить, електронними засобами або на папері у формі, придатній для приймання його змісту людиною.

Відповідно до ст. 6 цього ж Закону, для ідентифікації автора електронного документа може використовуватися електронний підпис. Накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа. Оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги».

Оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов`язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги». У разі надсилання електронного документа кільком адресатам або його зберігання на кількох електронних носіях інформації кожний з електронних примірників вважається оригіналом електронного документа. Якщо автором створюються ідентичні за документарною інформацією та реквізитами електронний документ та документ на папері, кожен з документів є оригіналом і має однакову юридичну силу. Оригінал електронного документа повинен давати змогу довести його цілісність та справжність у порядку, визначеному законодавством; у визначених законодавством випадках може бути пред`явлений у візуальній формі відображення, в тому числі у паперовій копії. Електронна копія електронного документа засвідчується у порядку, встановленому законом. Копією документа на папері для електронного документа є візуальне подання електронного документа на папері, яке засвідчене в порядку, встановленому законодавством (ст. 7 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг»).

Як було встановлено в ході судового розгляду справи, ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» завантажено пропозицію, яка в цілому підписана КЕП керівника, документи містять номер сертифікату, найменування видавця ТОВ КНЕДП «Центр сертифікації ключів Україна», наявне найменування та посада «керівник», прізвище та ініціали, відмітку про те, що документ отримано ГУ ДПС у м. Києві, що повністю відповідає вимогам п. 12.3 Оголошення.

Разом з тим, третьою особою завантажено Фінансову звітність у формі сканованих документів (не електронних) з відміткою про отримання, тому окремо накладання на них кваліфікованого електронного підпису не передбачено вимогами Оголошення. До вищезазначених документів завантажено копії квитанцій, що фактично підтверджують отримання ДПС України відповідних документів. Вимоги Оголошення щодо накладення КЕП на таку копію не поширюються, оскільки така не є документом в електронній формі, а лише сканованою копією з оригіналу цього документу, до завантажених копій фінансової звітності малого підприємства, податкових декларацій з податку на прибуток повинні застосовуватися вимоги оголошення про подання копій документів.

Суд зазначає, що одночасно, до подання копій документів умовами Оголошення передбачено можливість допущення формальних помилок, які не є підставою для відхилення тендерної пропозиції.

Відповідно, пунктом 8 Переліку формальних помилок Оголошення про закупівлю до формальних помилок віднесено: «Подання документа учасником спрощеної закупівлі у складі пропозиції, що є сканованою копією оригіналу документа/електронного документа».

Враховуючи вищезазначене, вимоги Оголошення та встановлені обставини, за наявності такого п. 8 Переліку формальних помилок, те що учасник ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» завантажив у складі своєї пропозиції скановані копії з оригіналів фінансової звітності малого підприємства, податкових декларацій з податку на прибуток, є таким, що допустив формальну помилку, яка в даному випадку не є підставою для відхилення тендерної пропозиції.

Отже, зважаючи на наведене ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» завантаживши у складі своєї пропозиції, яка в цілому підписана КЕП директора ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ», скановані копії з оригіналів фінансової звітності малого підприємства, податкових декларацій з податку на прибуток, не є підставою для відхилення тендерної пропозиції.

Вказане спростовує усі доводи, які наведені позивачем у наданих письмових поясненнях.

Щодо доводів позивача про не підтвердження третьою особою вимог щодо обладнання та матеріально- технічної бази, суд зазначає таке.

Так, у підпункті 2 пункту 12.3 Оголошення зазначено: «Наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2000 кв.м. складських та/або інших приміщень з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м, які учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування; наявність вантажного автотранспорту в кількості не менше ніж 20 одиниць для перевезення вантажу, з яких мінімум дві вантажівки рефрижератори, для перевезення замороженої продукції учаснику необхідно надати у складі пропозиції скановану довідку у довільній формі, яка містить інформацію про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, що дають можливість виконати умови договору про закупівлю. Крім того, учаснику необхідно надати у складі пропозиції підтвердження права користування вантажним автотранспортом (копію документа про право власності або користування).

Документи, які учасник буде надавати (завантажувати) у складі пропозиції для підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази за технологій рекомендується позначати як конфіденційні.

Замовнику надається можливість комісійно перевіряти спроможності постачальника».

Суд зазначає, що застосування замовником формулювання «наявність» є свідченням неконкретизованості правової підстави використання учасником відповідного транспорту у власній господарській діяльності та щодо можливості підтвердження наявності такого вантажного транспорту і відповідність учасника кваліфікаційним вимогам пп.2 п.12.3. Оголошення конкретними доказами. Зокрема, вимоги Оголошення не містять умови щодо наявності такого транспорту виключно на умовах права власності чи права користування.

При цьому, суд звертає увагу, що пп.2 п. 12.3 Оголошення не містить вимогу, що відповідні документи про право власності або користування транспортними засобами мають бути оформлені виключно на учасника процедури закупівлі, а не на відповідну юридичну особу, з якою укладено договір про надання логістичних послуг чи перевезення.

З наведеного можна дійти висновку, що документом, який підтверджує наявність в учасника не менше 20 одиниць вантажного автотранспорту може бути як свідоцтво про реєстрацію транспортного засобу, так і договір оренди, договір про надання логістичних послуг, договір перевезення, договір позички чи будь-який правочин, який уможливлює здійснення перевезення продуктів харчування не менш аніж 20-ма одиницями вантажного автотранспорту водночас.

Отже, включення замовником вимоги про необхідність подання у складі пропозиції копії документа про підтвердження права власності чи права користування зумовлена необхідністю перевірити правдивість інформації, зазначеної у документах, поданих учасниками на підтвердження наявності у них вантажного автотранспорту, зокрема про те, чи дійсно такі транспортні засоби існують та зареєстровані у встановленому законом порядку; чи використовуються вони учасником чи його контрагентом на законних підставах тощо.

На виконання вимог замовника щодо наявності транспортних засобів, ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОМЕНТ» у складі пропозиції надано: Довідку про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій вих. №2/9 від 09.11.2023, відповідно до якої ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» має у своїй власності приміщення холодильника-розподілювача - 1758, 3 кв. м. відповідно до Договору логістичного обслуговування № 0110 від 04.10.2023р., має у своєму розпорядженні частину приміщення складу не менше 3000 кв.м. відповідно до Договору оренди № 15/02/23 від 15.02.2023, має частину нежитлового приміщення (складу) (холодильну камеру без подачі холоду) загальною площею - 2 124 кв.м. та приміщення холодильної камери (холодильну камеру з подачею холоду) загальною площею - 556 кв.м., які учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування.

Крім того у довідці зазначено, що учасник має в наявності вантажний автотранспорт в кількості понад 20 одиниць для перевезення вантажу, з яких понад п`ять вантажівок - рефрижераторів, для перевезення замороженої продукції.

Окрім цього, ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» надало наступні документи:

1. Договір про надання послуг перевезення вантажів автомобільним транспортом №16/10 від 16.10.2023 року, укладений між ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» та ТОВ «ОРЛАН-ТРАНС-ГРУП», у Додатку №1 якого сторони затвердили перелік транспортних засобів, які будуть залучені для надання послуг перевезення (всього 19 транспортних засобів); строк дії договору до 31.12.2024 року.

2. Договір про надання послуг перевезення вантажів автомобільним транспортом №31/07/23-1 від 31.07.2023 року, укладений між ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» та ТОВ «РЕНТРАК», у Додаткової угоді №1 якого сторони затвердили перелік транспортних засобів, які будуть залучені для надання послуг перевезення (всього 17 транспортних засобів). Даним договором підтверджено наявність рефрежираторів, строк дії договору до 31.12.2024 року.

3. Договір про надання послуг перевезення вантажів автомобільним транспортом №05-1 від 05.01.2023 року, укладений між ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» та ТЗОВ «СМ-ТРАНССЕРВІС», у Додатку №1 якого сторони затвердили перелік транспортних засобів, які будуть залучені для надання послуг перевезення (всього 20 транспортних засобів), строк дії договору до 31.12.2024 року.

4. Договір про надання послуг перевезення вантажів автомобільним транспортом №01-02-23/1 від 01.02.2023 року, укладений між ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» та ТОВ «ФЛАЙ СОФТ», у Додатку №1 якого сторони затвердили перелік транспортних засобів, які будуть залучені для надання послуг перевезення (всього 4 транспортних засобів).

На виконання вимоги про надання у складі пропозиції підтвердження права користування вантажним автотранспортом (копію документа про право власності або користування), ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» додало Свідоцтва про реєстрацію усіх транспортних засобів, що зазначені у згаданих вище Договорах перевезення, а у випадку, коли відповідні транспортні засоби не перебувають у власності перевізників відповідні договори оренди (тобто документи, які підтверджують право користування).

Також, за умовами пп.2 п.12.3 Оголошення замовник визначив необхідність наявності в учасника, серед іншого, не менше 20 одиниць вантажного автотранспорту, з яких мінімум дві вантажівки рефрижератори, належним підтвердженням чого є довідка довільної форми.

Суд звертає увагу на необхідність дотримання принципів публічних закупівель, зокрема принципів максимальної економії та недискримінації (п.2, 4 ст. 5 Закону України Про публічні закупівлі), відповідно до яких не допускається дискримінація учасників, а тому для забезпечення конкуренції та максимальної економії замовник повинен надати учасникам можливість якнайширшого доступу до закупівлі, не ставлячи жодних обмежувальних чи звужувальних умов.

Наведене дає можливість формувати учасникам процедури закупівлі матеріально-технічної бази за рахунок, як набуття у власність, так і шляхом отримання її в оренду, суборенду, лізинг, позичку, шляхом замовлення відповідних логістичних послуг, послуг перевезень чи в будь-який інший спосіб, який забезпечує можливість здійснення перевезення продуктів харчування не менш аніж 20-ма одиницями вантажного автотранспорту водночас. Тлумачення умов закупівлі, яке призводить до обмежень учасника у виборі засобів формування наявності матеріально-технічної бази, виходячи з принципів публічних закупівель, не допускається, оскільки неминуче призведе до їх порушення та невиправданої дискримінації учасників.

Разом з тим принципи публічних закупівель вимагають чіткості формулювання вимог до учасників закупівель, з метою забезпечення того, щоб ситуації та правовідносини залишалися передбачуваними.

Щодо наявності у третьої особи загальною кількістю не менше ніж 2 000 кв.м. складських та/або інших приміщень з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м, які учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування, суд зазначає таке.

На підтвердження зазначеного критерію ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» було надано у складі пропозиції: Акт приймання-передачі та грошової оцінки майна від 17.12.2019; Витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності; Акт приймання-передачі та грошової оцінки майна; Технічний паспорт груп нежитлових приміщень та Витяг з реєстру будівельної діяльності щодо інформації про технічні інвентаризації Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва.

Отже, оскільки Замовник не визначив чітко в який спосіб повинна бути сформована матеріально-технічна база учасника (виключно власністю та/або орендою, чи може, лізингом, позичкою, замовленням відповідних послуг та залученням інших осіб, які мають відповідні засоби, чи іншим способом), то обмежувальне тлумачення в сторону звуження можливостей учасника не допускається.

Суд зазначає, що аналогічні приписи містять положення статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», якими встановлено, що замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб`єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Учасник, виходячи із зазначеного замовником в оголошенні про закупівлю неконкретизованого поняття наявність, має право формувати матеріально-технічну базу усіма йому доступними та не забороненими засобами.

Інший підхід до тлумачення умов закупівлі призведе як до порушення принципів публічних закупівель, так і принципу належного урядування.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку, що ТОВ «ВТ ДЕВЕЛОПМЕНТ» надано належні докази підтвердження відповідності викладеним у пп.2 п.12.3. Оголошення кваліфікаційним вимогам, оскільки підтвердило наявність не менше ніж 2000 кв.м. складських та/або інших приміщень з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м, які ним використовуються та не менше 20-ти одиниць вантажного автотранспорту та додало документи, що підтверджують право власності чи право користування відповідними транспортними засобами.

Щодо посилання представника позивача у додаткових поясненнях наданих у судовому засіданні 02.12.2023 про недопустимість підтвердження критерію «наявність вантажного автотранспорту» договорами про надання послуг перевезення, з огляду на роз`яснення надані замовником в розділі «Запитання до процедури» суд зазначає, що вказані доводи не були визначені позивачем в якості підстав позову.

Відповідно до приписів частин першої статті 47 Кодексу адміністративного судочинства України крім прав та обов`язків, визначених у статті 44 цього Кодексу, позивач має право на будь-якій стадії судового процесу відмовитися від позову. Позивач має право змінити предмет або підстави позову, збільшити або зменшити розмір позовних вимог шляхом подання письмової заяви до закінчення підготовчого засідання або не пізніше ніж за п`ять днів до першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження.

З огляду на зазначені приписи КАС України суд зауважує, що позивач фактично у додаткових поясненнях зазначив нові підстави позову, які не були наведені у позовній заяві. Отже вказаним підставам суд не надає правової оцінки.

Статтею 90 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), що міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

За загальним правилом, що випливає з принципу змагальності, кожна сторона повинна подати докази на підтвердження обставин, на які вона посилається, або на спростування обставин, про які стверджує інша сторона.

Тобто, обов`язок доводити суду обґрунтованість своїх тверджень або заперечень одночасно покладено на усіх учасників процесу.

Відповідно до частини другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

На виконання цих вимог відповідачем доведено належними та допустимими доказами правомірність прийнятих рішень.

Водночас докази, подані позивачем, не підтверджують обставини, на які він посилається в обґрунтування позовних вимог, та були спростовані відповідачем. Разом з тим, доводи позивача ґрунтуються виключно на припущеннях, які не підтверджуються належними та допустимими доказами.

Щодо посилань, як представника позивача, так і представника відповідача на постанови Шостого апеляційного адміністративного суду, суд зазначає наступне.

Судом не досліджувалися умови викладені в Оголошеннях відносно інших процедур закупівлі, висновки щодо яких були сформовані Шостим апеляційним адміністративним судом в ході розгляду інших справ, оскільки вони не стосуються предмету спору.

Системно проаналізувавши приписи законодавства України, що були чинними на момент виникнення спірних правовідносин між сторонами, зважаючи на взаємний та достатній зв`язок доказів у їх сукупності, суд дійшов висновку, що адміністративний позов є необґрунтованим, а відтак таким, що не підлягає задоволенню.

Оскільки спір вирішено на користь суб`єкта владних повноважень, а доказів понесення ним витрат, пов`язаних з розглядом справи суду не надано, питання розподілу судових витрат не вирішується.

Керуючись статтями 9, 14, 73-78, 90, 143, 242-246, 250, 255, 282 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом двох днів з дня його проголошення.

Суддя Панова Г. В.