Справа № 620/6589/23
Суддя: Ольга ТКАЧЕНКО
Дата ухвалення: 2023-11-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 листопада 2023 року Чернігів Справа № 620/6589/23

Чернігівський окружний адміністративний суд під головуванням судді Ткаченко О.Є., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження (без повідомлення сторін) справу за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправним наказу та зобов`язання вчинити певні дії,

У С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ), в якому просить:

визнати протиправним наказ № 973-АГ від 05.05.2023, виданий 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 );

скасувати наказ № 973-АГ від 05.05.2023, виданий 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 );

зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ), виплатити ОСОБА_1 премію за травень 2023 року в повному обсязі відповідно до доданого витягу з наказу № 257-ОС від 10.04.2023.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 08.05.2023 його ознайомлено з наказом НОМЕР_1 прикордонного загону №973-АГ від 05.05.2023 про результати службового розслідування. З прийнятим рішенням не погоджується, вважає його необґрунтованим, проведеним з порушенням прав особи, відносно якої проводилася перевірка, проведеним упереджено без повної та всебічної перевірки обставин. Зазначає, що йому не було доведено наказ про призначення службової перевірки, не ознайомили з його правами, не доведено обставини які підлягають з`ясуванню, невідома дія або бездіяльність, яка має ознаки дисциплінарного, адміністративного або кримінального проступку, в якому звинувачують позивача, а також не зазначена правова норма, яка була ним порушена, що в свою чергу унеможливило надання ним об`єктивних пояснень та підтвердити їх належними і допустимими доказами. Тому вважає, що висновок службового розслідування є передчасним та упередженим, а наказ про його затвердження - необгунтованим та протиправним і підлягає скасуванню.

Ухвалою судді від 05.06.2023 відкрито провадження по справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін за наявними у справі матеріалами.

Відповідач у встановлений ухвалою суду строк подав відзив на позов, в якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог та зазначив, що після закінчення звільнення від виконання службових обов`язків через хворобу старший сержант ОСОБА_1 на службу не прибув. Інформації щодо його законного перебування на лікуванні не має. За результатами не прибуття на службу призначено службове розслідування. За результатами службового розслідування встановлено, що в діях ОСОБА_1 можливо вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 407 КК України, у зв`язку з чим копії матеріалів службового розслідування для прийняття правового рішення було направлено до Чернігівської спеціалізованої прокуратури. 19.06.2023 на адресу НОМЕР_1 прикордонного загону надійшло повідомлення та копія витягу з єдиного реєстру досудових розслідувань, що стосовно ОСОБА_1 розпочато досудове розслідування. Зазначає, що керівництво 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого діяло на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.

Згідно витягу з наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України від 05.05.2022 за №177-ОС «Про особовий склад» старшого сержанта ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу загону, на всі види забезпечення, призначено на посаду та вважати таким, що приступив до виконання службових обов`язків з 05.05.2022 (а.с.6).

Відповідно до витягу з наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 04.01.2023 №3-ВВ «Про особовий склад» старшого сержанта ОСОБА_1 - інспектора прикордонної служби вищої категорії заступника начальника першого відділення інспекторів прикордонної служби прикордонної застави « ІНФОРМАЦІЯ_1 » прикордонної комендатури « ІНФОРМАЦІЯ_2 », з 02.01.2023 по 04.01.2023 вважати звільненим від виконання службових обов`язків через хворобу (а.с.29).

Відповідно до витягу з наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 11.01.2023 №7-ВВ «Про особовий склад» старшого сержанта ОСОБА_1 - інспектора прикордонної служби вищої категорії заступника начальника першого відділення інспекторів прикордонної служби прикордонної застави « ІНФОРМАЦІЯ_1 » прикордонної комендатури « ІНФОРМАЦІЯ_2 », з 05.01.2023 по 07.01.2023, з 08.01.2023 по 10.01.2023 звільнений від виконання службових обов`язків через хворобу (а.с.30).

Відповідно до витягу з наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 13.01.2023 №9-ВВ «Про особовий склад» старшого сержанта ОСОБА_1 - інспектора прикордонної служби вищої категорії заступника начальника першого відділення інспекторів прикордонної служби десятої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_1 ) третьої прикордонної комендатури (з місцем дислокації н.п. Городня), з 11.01.2023 по 12.01.2023 звільнений від виконання службових обов`язків через хворобу (а.с.31).

Після закінчення звільнення від виконання службових обов`язків через хворобу старший сержант ОСОБА_1 на службу не прибув.

За результатами не прибуття старшого сержанта ОСОБА_1 на службу наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 20.01.2023 №118-АГ призначено службове розслідування (а.с.7).

Згідно наказу «Про результатами службового розслідування» від 05.05.2023 №972-АГ встановлено, що в діях ОСОБА_1 можливо вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 407 КК України, у зв`язку з чим копії матеріалів службового розслідування для прийняття правового рішення направлено до Чернігівської спеціалізованої прокуратури та територіального управління Державного бюро розслідувань розташованого у м. Києві.

На підставі пункту 6 глави 14 розділу Ш Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 №558, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23.07.2018 за №854/32306, інспектора прикордонної служби вищої категорії начальника третьої групи інспекторів прикордонної служби другого відділення інспекторів прикордонної служби дванадцятої прикордонної застави (з місцем дислокації АДРЕСА_2 ) четвертої прикордонної комендатури (з місцем дислокації н.п. Любсч) старшого сержанта ОСОБА_1 позбавлено премії в повному обсязі у травні 2023 року (а.с.12-14).

Чернігівська спеціалізована прокуратура у сфері оборони центрального регіону повідомила, що за даним повідомленням розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні за №0000145 від 19.05.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 407 КК України (а.с.32-33).

Не погодившись із даним наказом, позивач звернувся до суду.

Надаючи оцінку позиціям сторін у справі, суд застосовує наступні правові норми.

Згідно із ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон № 2232) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначає Статут внутрішньої служби Збройних Сил України (далі - Статут ВС ЗСУ), затверджений Законом України від 24.03.1999 № 548-XIV.

Відповідно до статті 12 Статуту ВС ЗСУ про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові, крім тих обставин, щодо надання яких є пряма заборона у законі (таємниця сповіді, лікарська таємниця, професійна таємниця захисника, таємниця нарадчої кімнати тощо).

Військовослужбовець зобов`язаний додержуватися вимог безпеки, вживати заходів до запобігання захворюванню, травматизму, повсякденно підвищувати фізичну загартованість і тренованість, утримуватися від шкідливих для здоров`я звичок (ст.13 Статуту ВС ЗСУ).

Відповідно до статті 14 Статуту ВС ЗСУ із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника.

Відповідно до статті 17 статуту ВС ЗСУ на військовослужбовців під час перебування на бойовому чергуванні, у внутрішньому і гарнізонному наряді, а також під час виконання інших завдань покладаються спеціальні обов`язки. Ці обов`язки та порядок їх виконання визначаються законами і статутами Збройних Сил України, а також іншими нормативно-правовими актами, що приймаються на основі законів і статутів Збройних Сил України.

Згідно статті 28 Статуту ВС ЗСУ визначено, що єдиноначальність є одним із принципів будівництва і керівництва Збройними Силами України і полягає в: наділенні командира (начальника) всією повнотою розпорядчої влади стосовно підлеглих і покладенні на нього персональної відповідальності перед державою за всі сторони життя та діяльності військової частини, підрозділу і кожного військовослужбовця; наданні командирові (начальникові) права одноособово приймати рішення, віддавати накази; забезпеченні виконання зазначених рішень (наказів), виходячи із всебічної оцінки обстановки та керуючись вимогами законів і статутів Збройних Сил України.

Законом України від 24.03.1999 № 551-XIV затверджений Дисциплінарний статут Збройних Сил України (далі - Дисциплінарний статут ЗСУ).

Відповідно статтям 1-2 Дисциплінарного статуту ЗСУ військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України. Статтею 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ передбачено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги статутів Збройних Сил України, накази командирів; бути пильним, зберігати державну таємницю; додержуватися визначених статутами Збройних Сил України правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Згідно з статті 48 Дисциплінарного статуту ЗСУ на військовослужбовців можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) позбавлення чергового звільнення з розташування військової частини чи з корабля на берег (стосовно військовослужбовців строкової військової служби та курсантів вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти); ґ) попередження про неповну службову відповідність (крім осіб рядового складу строкової військової служби); д) пониження в посаді; е) пониження у військовому званні на один ступінь (стосовно осіб сержантського (старшинського) та офіцерського складу); є) пониження у військовому званні з переведенням на нижчу посаду (стосовно військовослужбовців сержантського (старшинського) складу); ж) звільнення з військової служби через службову невідповідність (крім осіб, які проходять строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, а також військовозобов`язаних під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів та резервістів під час проходження підготовки та зборів).

Відповідно до статті 84 Дисциплінарного статуту ЗСУ передбачено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу (стаття 85 Дисциплінарного статуту ЗСУ).

Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 08.11.2021 №815, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 14.01.2022 за №39/37375, затверджений Порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України (далі - Порядок №815).

Згідно пункту 4 розділу I Порядку №815 підставою для призначення службового розслідування є: наявність інформації про невиконання або неналежне виконання військовослужбовцем своїх службових обов`язків; наявність інформації про порушення військової дисципліни або громадського порядку, вимог законодавства, наказів начальників (командирів), розпорядчих документів або виявлення ознак таких порушень; виявлення фактів завдання шкоди; припис Національного агентства з питань запобігання корупції або подання спеціально уповноваженого суб`єкта у сфері протидії корупції; установлення фактів дискримінації за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, віку, етнічного та соціального походження, громадянства, сімейного та майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак, а також сексуальних домагань; неправомірне застосування військовослужбовцем заходів фізичного впливу, спеціальних засобів, вогнепальної зброї, озброєння та бойової техніки.

Пунктом 7 розділу І Порядку №815 визначено, що службове розслідування має встановити: наявність чи відсутність правопорушення або події, з приводу якого (якої) було призначено службове розслідування, його (її) обставини (час, місце) та наслідки; осіб, з вини яких трапилася подія, та осіб, дії чи бездіяльність яких сприяли негативним наслідкам або спричинили їх виникнення; наявність причинного зв`язку між подією, з приводу якої було призначено службове розслідування, та неправомірними діями (бездіяльністю) військовослужбовця; конкретні неправомірні дії або бездіяльність військовослужбовця, який учинив правопорушення; порушення вимог законодавства, організаційно-розпорядчих актів Адміністрації Держприкордонслужби, посадових інструкцій, які було допущено військовослужбовцем; ступінь вини кожної з осіб, причетних до правопорушення; форму вини (навмисно чи з необережності) та мотиви протиправної поведінки військовослужбовця і його ставлення до вчиненого; причини правопорушення та умови, що сприяли правопорушенню; чи вчинено правопорушення під час виконання військовослужбовцем службових обов`язків; наявність шкоди та її розмір.

Пунктом 1 Розділу ІІ Порядку №815 встановлено, що службове розслідування призначається письмовим наказом начальника (командира) органу Держприкордонслужби. Інші посадові особи можуть звертатися з клопотанням за підпорядкованістю про призначення службового розслідування.

Згідно пункту 1 розділу VII Порядку №815 за результатами розгляду висновку та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, начальник (командир) органу Держприкордонслужби затверджує висновок службового розслідування та приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення.

Згідно наказу «Про результатами службового розслідування» від 05.05.2023 №972-АГ було встановлено наступні обставини та факти:

старший сержант ОСОБА_1 у період з 13.01.2023 по 16.02.2023 обов`язки військової служби не виконував;

документи, що підтверджують перебування військовослужбовця на лікарняному у період з 13.01.2023 по 16.02.2023 старший сержант ОСОБА_1 не надав;

в діях старшого сержанта ОСОБА_1 можливо вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 407 КК України;

інформація викладена в рапорті старшого сержанта ОСОБА_1 щодо ненадання йому медичної допомоги підполковником м/с ОСОБА_2 не підтвердилась.

Копії матеріалів службового розслідування для прийняття правового рішення направлено до Чернігівської спеціалізованої прокуратури (а.с.12-14).

Чернігівська спеціалізована прокуратура у сфері оборони центрального регіону повідомила, що за даним повідомленням розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні за №0000145 від 19.05.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 407 КК України (а.с.32-33).

Враховуючи наведене, суд погоджується із відповідачем, щодо наявності встановленого у ході службового розслідування порушення позивачем службової дисципліни.

Пунктом 6 розділу 14 глави ІІІ Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 №558 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23.07.2018 за № 854/32306 (далі Інструкція №558), начальник (командир) органу Держприкордонслужби позбавляє військовослужбовців премії повністю за невихід на службу без поважних причин (за місяць, у якому здійснено таке порушення).

Згідно пункту 7 розділу 14 глави ІІІ Інструкції №558 військовослужбовці не преміюються за той місяць, у якому вони допустили порушення чи проступок (за винятком випадків, коли таке стягнення знято встановленим порядком у цьому самому місяці), а в разі проведення службового розслідування - за місяць, у якому підтверджено факт правопорушення. Якщо порушення виявлено (або за результатами службового розслідування підтверджено факт порушення) після виплати премії, позбавлення премії проводиться в наступному місяці.

Рішення про виплату премії, зменшення її розміру або позбавлення в повному розмірі оформлюється наказом начальника (командира) органу Держприкордонслужби із зазначенням причин позбавлення на підставі поданих за командою клопотань безпосередніх начальників (командирів) про виплату (позбавлення повністю або частково) премії підлеглим військовослужбовцям.

У рапортах з клопотанням про позбавлення премії (повністю або частково) зазначаються конкретні причини, які стали підставою для цього.

Забороняється позбавляти премії військовослужбовців протягом кількох місяців за одне допущене порушення.

Відтак суд вважає спірний наказ правомірним та законним.

За приписами пункту 4 частини першої статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

Відповідно до положень статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з нормами частин першої, другої статті 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, разом із тим, якщо суб`єкт владних повноважень надасть докази правомірності свого рішення, то обов`язок спростувати такі докази покладається на позивача, що кореспондується із принципом змагальності сторін, закріпленому у статті 3 КАС України.

Враховуючи наведені висновки суду, у задоволенні позову належить відмовити.

Підстави для розподілу судових витрат відсутні.

Керуючись статтями 9, 14, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 90, 143, 242- 246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання протиправним наказу та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Позивач: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_3 ).

Відповідач: НОМЕР_1 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) ( АДРЕСА_4 , ).

Повне рішення суду складено 29 листопада 2023 року.

Суддя Ольга ТКАЧЕНКО