Справа № 400/11402/23
Суддя: Бульба Н.О.
Дата ухвалення: 2023-11-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2023 р. № 400/11402/23
м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Бульби Н.О., розглянув за правилами спрощеного позовного провадження в порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовом:ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ,
до:Військової частини НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ,
про:визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,
ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі позивач) звернувся до адміністративного суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі відповідач) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, а саме:

- визнати протиправною бездіяльність ВЧ НОМЕР_1 щодо незвільнення з військової служби позивача на підставі ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

- зобов`язати ВЧ НОМЕР_1 прийняти рішення, яким звільнити від проходження військової служби позивача.

Позивач обґрунтовує позовні вимоги тим, що має підстави для звільнення зі служби, передбачені п. 2) ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Позивач посилається на ті обставини, що має право на звільнення від проходження військової служби, оскільки має трьох дітей віком до 18 років.

Ухвалою від 15.09.2023 суд відкрив провадження у справі. Справу вирішено розглядати за правилами спрощеного позовного провадження. Враховуючи воєнний стан та ведення бойових дій на території Миколаївської області, з метою безпеки учасників судового процесу, суд не призначав судового засідання, та розглянув справу без виклику сторін (в порядку письмового провадження).

Заперечень від сторін щодо розгляду справи в порядку письмового провадження до суду не надходило.

Відповідач надав до суду відзив на позов, в якому проти задоволення позовних вимог заперечив повністю. Заперечення відповідача мотивовані тим, що позивач був призначений на посаду у зв`язку з прийняттям на військову службу за контрактом осіб рядового складу. Контракт набрав чинності з 10.01.2022, строк дії контракту до 10.01.2025.

Відповідач зазначає, що позивач не може бути звільнений від проходження військової служби з підстав, визначених у позові, оскільки відповідно до Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», а саме на підставі п. 2) ч. 5 ст. 26 військовослужбовці можуть бути звільнені лише під час дії особливого періоду (крім періодів проведення мобілізації та дії воєнного стану).

Під час дії воєнного стану (який на даний час введений на території України) до позивача можуть бути застосовані підстави звільнення, визначені для військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, передбачені пунктом 3 частини 2 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». В переліку підстав, визначених вказаним пунктом, така підстава для звільнення як наявність у військовослужбовця трьох дітей, віком до 18 років, - відсутня.

Окрім того, відповідач звертає увагу на ту обставину, що позивач не надавав до підрозділу персоналу за місцем служби документів про наявні зміни у сімейному стані. Відповідачем до відзиву надано довідку від 26.10.2023 №556 (за Формою 9) про те, що на утриманні старшого матроса ОСОБА_1 знаходиться сім`я в складі трьох осіб, а саме: дружина та двоє дітей (2019 та 2021 року народження).

Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

Позивач є військовослужбовцем та проходить службу за контрактом у військовій частині НОМЕР_1 .

Копія контракту знаходиться в матеріалах справи.

Як вказує позивач у позові, він неодноразово, починаючи з початку 2023 року усно звертався до командирів своєї частини з проханням звільнити його від проходження військової служби, мотивуючи це наявністю у нього трьох неповнолітніх дітей.

22.05.2023 позивач звернувся до керівництва військової частини НОМЕР_1 з письмовим рапортом про звільнення його від проходження військової служби, 12.07.2023 з відповідним рапортом до відповідача звертався представник позивача.

Як зазначає позивач, відповіді на вказані рапорти ним не були отримані, що і стало підставою для звернення до суду з цим позовом.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, суд дійшов до висновку про те, що позовні вимоги не підлягають до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 7 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (№2232-ХІІ від 25.03.1992) звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та врегулювання питань, пов`язаних з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначені Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі Положення).

Відповідно до п. 233 Положення військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються:

підстави звільнення з військової служби;

думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;

районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Як встановлено судом, позивач проходить військову службу за контрактом на посаді старшого матроса.

Відповідно до пункту 3) ч. 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах:

під час проведення мобілізації та дії воєнного стану:

а) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або про непридатність до військової служби з переоглядом через 6-12 місяців;

в) у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання;

г) через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу):

у зв`язку з вихованням дитини з інвалідністю віком до 18 років;

у зв`язку з вихованням дитини, хворої на тяжкі перинатальні ураження нервової системи, тяжкі вроджені вади розвитку, рідкісні орфанні захворювання, онкологічні, онкогематологічні захворювання, дитячий церебральний параліч, тяжкі психічні розлади, цукровий діабет I типу (інсулінозалежний), гострі або хронічні захворювання нирок IV ступеня, дитини, яка отримала тяжку травму, потребує трансплантації органа, потребує паліативної допомоги, що підтверджується документом, виданим лікарсько-консультативною комісією закладу охорони здоров`я в порядку та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров`я, але якій не встановлено інвалідність;

у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії або лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я;

у зв`язку з необхідністю здійснення опіки над особою з інвалідністю, визнаною судом недієздатною;

у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю I групи;

у зв`язку з необхідністю здійснення постійного догляду за особою з інвалідністю II групи або за особою, яка за висновком медико-соціальної експертної комісії або лікарсько-консультативної комісії закладу охорони здоров`я потребує постійного догляду, у разі відсутності інших осіб, які можуть здійснювати такий догляд;

військовослужбовці-жінки - у зв`язку з вагітністю;

військовослужбовці-жінки, які перебувають у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку, а також якщо дитина потребує домашнього догляду тривалістю, визначеною в медичному висновку, але не більш як до досягнення нею шестирічного віку;

один із подружжя, обоє з яких проходять військову службу і мають дитину (дітей) віком до 18 років;

військовослужбовці, які самостійно виховують дитину (дітей) віком до 18 років;

якщо їхні близькі родичі (чоловік, дружина, син, донька, батько, мати, дід, баба або рідний (повнорідний, неповнорідний) брат чи сестра) загинули або пропали безвісти під час здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, а також під час забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії проти України під час дії воєнного стану;

ґ) за власним бажанням (для військовослужбовців із числа іноземців та осіб без громадянства, які проходять військову службу за контрактом у Збройних Силах України).

Такої підстави для звільнення від проходження військової служби військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, як наявність трьох дітей віком до 18 років в переліку, визначеному Законом, немає.

Посилання позивача на пункт 2) частини 5 статті 26 вказаного Закону суд не може брати до уваги при розгляді даного спору по суті, тому що дія вказаного пункту поширюється на час дії особливого періоду (крім періодів проведення мобілізації та дії воєнного стану).

На даний час на території України діє правовий режим воєнного стану, який введено та продовжено відповідними Указами Президента України.

Таким чином, підстава, на яку посилається позивач як на підставу для звільнення його від проходження військової служби за контрактом, а саме наявність трьох дітей віком до 18 років, не може бути застосована до нього в силу чинного законодавства.

Інших підстав для звільнення від проходження військової служби позивачем не наведено.

Згідно з ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до положень ст. 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом:

1) визнання протиправним та нечинним нормативно-правового акта чи окремих його положень;

2) визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень;

3) визнання дій суб`єкта владних повноважень протиправними та зобов`язання утриматися від вчинення певних дій;

4) визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії;

5) встановлення наявності чи відсутності компетенції (повноважень) суб`єкта владних повноважень;

6) прийняття судом одного з рішень, зазначених у пунктах 1-4 цієї частини та стягнення з відповідача - суб`єкта владних повноважень коштів на відшкодування шкоди, заподіяної його протиправними рішеннями, дією або бездіяльністю.

Захист порушених прав, свобод чи інтересів особи, яка звернулася до суду, може здійснюватися судом також в інший спосіб, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Таким чином, судом не встановлено обставин порушення законних прав позивача відповідачем.

Судові витрати розподіляються відповідно до положень ст. 139 КАС України.

Керуючись ст. ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242-246, 263 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_2 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Дата складення повного судового рішення 17.11.2023.

Суддя Н.О. Бульба