Справа № 160/14372/22
Суддя: Щербак А.А.
Дата ухвалення: 2023-11-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

15 листопада 2023 року м. Дніпросправа № 160/14372/22

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Щербака А.А. (доповідач),

суддів: Баранник Н.П., Малиш Н.І.,

за участю секретаря судового засідання Яковенко О.М.

розглянувши в м. Дніпро у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Департаменту розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 січня 2023 року (суддя Царікова О.В.) у справі за позовом Департаменту розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради до Східного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «НВК Криворіжелектромонтаж» про визнання протиправним та скасування висновку, -

ВСТАНОВИВ:

Департамент розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради звернувся з позовом до Східного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «НВК Криворіжелектромонтаж» про визнання протиправним та скасування висновку.

Позивач просить визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2021-12-28-002357-а від 31.08.2022 за предметом закупівлі: Поточний ремонт мереж зовнішнього освітлення (45000000-7 будівельні роботи та поточний ремонт), 33548791 UАН, 45000000-7, ДК021, 1 послуга, складений Східним офісом Держаудитслужби.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 січня 2023 року в задоволенні позову відмовлено.

Позивачем подано апеляційну скаргу, просить рішення суду першої інстанції скасувати, позов задовольнити.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції зроблено помилкові висновки, що позивач мав визначити код предмета закупівлі саме за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, а не за показником другої цифри, відповідно, що є порушенням пункту 3 розділу І Порядку №708 та вимоги ЗУ «Про публічна закупівлі» в частині визначення предмету закупівлі, зокрема визначення коду предмета закупівлі, оскільки особливості визначення предмету закупівлі послуг з поточного ремонту містяться в пункті 2 розділу ІІ Порядку №708, і аж ніяк не в розділі І «Загальні положення».

Представники позивача апеляційну скаргу підтримали.

Представник відповідача проти задоволення апеляційної скарги заперечував.

Колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Як було встановлено судом першої інстанції Департамент розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради (ідентифікаційний код юридичної особи 03364234) включено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що підтверджується відомостями із вказаного реєстру.

Згідно з п. п. 1.1, 1.4 Положення про Департамент розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради, затвердженого рішенням Криворізької міської ради від 22.04.2020 №46178, департамент є самостійним структурним підрозділом виконкому Криворізької міської ради, підзвітний і підконтрольний Криворізькій міській раді, підпорядкований її виконавчому комітету та міському голові. Також, останній є юридичною особою, має самостійний баланс, реєстраційні рахунки в управлінні Державної казначейської служби України у Кривому Розі Дніпропетровської області, печатки, штампи, бланки й інші реквізити юридичної особи.

28.12.2021 в електронній системі закупівель Prozorro (https://prozorro.gov.ua) Департамент розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради оприлюднив оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-12-28-002357-а про закупівлю послуги (ДК 021:2015:45000000-7: Будівельні роботи та поточний ремонт), а саме: послуги з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення.

05.08.2022 відповідачем на підставі ч. 2 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі», пункту 9 Положення про Східний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Держаудитслужби від 02.06.2016 №23 (із змінами) прийнято наказ №214 про початок здійснення моніторингу закупівлі позивача UA-2021-12-28-002357-а.

За результатами моніторингу закупівлі, унікальний номер якої UA-2021-12-28-002357-а, відповідачем було складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі від 31.08.2022 та оприлюднено в електронній системі закупівель.

Предметом аналізу були питання: обрання процедури закупівлі, визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, в тому числі відображення інформації, документів, передбачених пунктом 4-1 постанови Кабінету Міністрів України «Про ефективне використання державних коштів» від 11.10.2016 №710, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII, розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Департаменту розвитку інфраструктури міста виконкому Криворізької міської ради (далі Замовник) на 2021 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з публікацією англійською мовою, тендерну документацію, реєстр отриманих тендерних пропозицій, протокол розкриття тендерних пропозицій, тендерні пропозиції ТОВ «МБК Сінергія» та TOB «НВК Криворіжелектромонтаж», протокол уповноваженої особи від 11.02.2022 №187/3, повідомлення про намір укласти договір, опубліковане в електронній системі закупівель 11.02.2022, договір від 22.02.2022 №10-Т, додаткові угоди до договору від 22.02.2022 №1, від 15.06.2022 №2, пояснення Замовника, оприлюднене в електронній системі закупівель 18.08.2022.

Відповідно до пункту 21 частини першої статті 1 Закону №922 послуги будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт.

Пунктом 3 розділу І Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 09.06.2020 за №500/34783 (далі Порядок №708) передбачено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Моніторингом установлено, що код предмета закупівлі послуг в оголошенні зазначено за ДК 021:2015:45000000-7: Будівельні роботи та поточний ремонт, тобто із зазначенням другої цифри, що суперечить пункту 3 розділу І Порядку №708.

В пункті 2 констатуючої частини висновку зазначено про те, що за результатами аналізу визначення предмета закупівлі встановлено недотримання вимог пункту 3 розділу І Порядку №708.

За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відображення інформації, документів, передбачених пунктом 4-1 постанови №710, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону №922, розгляду тендерних пропозицій, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, своєчасності укладання договору про закупівлю, його оприлюднення та змін до нього, своєчасності надання інформації та документів у випадках, передбачених Законом порушень не встановлено.

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5, 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Східний офіс Держаудитслужби, відповідно до п. 5 ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» зобов`язує здійснити заходи, направлені на недопущення виявлених порушень у подальшому, зокрема шляхом притягнення до відповідальності осіб, якими допущено порушення та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Не погодившись з висновком відповідача, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції зазначив, що позивачем допущено порушення вимог законодавства в сфері публічних закупівель, які зазначені у висновку відповідача про результати моніторингу закупівлі від 31 серпня 2022 року

Колегія суддів з судом першої інстанції погоджується.

Пунктом 22 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» №922-VIII передбачено, що предмет закупівлі це товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.

Правила визначення замовником предмета закупівлі відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 Єдиний закупівельний словник, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23.12.2015 №1749, а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг визначаються Порядком визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708.

Пунктом 3 розділу І Порядку №708 передбачено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Згідно з пунктами 21 та 34 частини 1 статті 1 Закону України від 25.12.2015 №922-VIII послугами є будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, а під визначенням поняття товари слід розуміти продукцію, об`єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов`язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

У відповідності до Єдиного закупівельного словника, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі від 23.12.2015 №1749, код предмета закупівлі 45000000-7 є Будівельні роботи та поточний ремонт визначений за показником другої цифри національного класифікатора.

У відповідності до пункту 3 розділу 2 Порядку №708 під час здійснення закупівлі послуг з поточного ремонту предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об`єктом інженерно-транспортної інфраструктури згідно з термінологією державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 Склад та зміст проектної документації на будівництво, затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 04.06.2014 №163, та/або галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт, затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23.08.2011 №301.

Судом першої інстанції вірно було зазначено, що вказаною нормою передбачено особливість визначення предмета закупівлі з поточного ремонту, а саме: предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об`єктом інженерно - транспортної інфраструктури, тобто жодного посилання на можливість відхилення від загальної норми визначення предмета закупівлі послуг за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника немає.

При цьому, виходячи зі змісту пункту 13 Порядку № 1082 у разі визначення предмета закупівлі послуг з поточного ремонту замовник під час заповнення інформації в електронній системі зазначає код та назву відповідно до Єдиного закупівельного словника. Тому, визначення предмета закупівлі послуг з поточного ремонту визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об`єктом інженерно-транспортної інфраструктури. Проте який код Єдиного закупівельного словника зазначати в електронній системі замовник вирішує самостійно.

Вірними є висновки суду першої інстанції, що викладене повністю узгоджується з вимогами Порядку № 708 щодо визначення коду за Єдиним закупівельним словником, адже тільки замовник визначає предмет закупівлі відповідно до виду послуги, при цьому у роз`ясненнях не зазначено, що для послуг з поточного ремонту код Єдиного закупівельного словника визначається за другою цифрою, тобто лише за розділом.

Класифікатор ДК 021:2015 CPV це єдиний закупівельний словник, найактуальнішій версії якого присвоєно код ДК 021:2015. Як і інші системи класифікації, CPV структуровано таким чином, що товари, роботи і послуги згруповано за відповідними категоріями.

Код класифікатора складається з розділів, груп, класів, категорій та деталізації.

Визначення предмету закупівлі для послуг.

Предмет закупівлі для послуг визначається так само, як і для товарів за четвертою цифрою класифікатора ДК 021:2015 із зазначенням конкретної назви предмету закупівлі.

Поточний ремонт відноситься до послуг. Предмет закупівлі послуг з поточного ремонту визначається за кожною спорудою окремо згідно з термінологією державних будівельних норм ДБН А.2.2-3:2014 (Склад та зміст проектної документації на будівництво) та/або ГБН Г.1-218-182:2011 (Ремонт автодоріг загального користування. Види ремонтів та перелік робіт), затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року № 301, із зазначенням у дужках предмета закупівлі відповідно до Єдиного закупівельного словника.

В той же час, у Інформації про предмет закупівлі позивачем, як замовником закупівлі, визначено вид предмету закупівлі послуги з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення (45000000-7 Будівельні роботи та поточний ремонт).

Суд першої інстанції вірно зазначив, що позивач мав визначити код предмета закупівлі саме за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, а не за показником другої цифри, відповідно, що є порушенням вимог пункту 3 розділу І Порядку №708 та вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» в частині визначення предмету закупівлі, зокрема, визначення коду предмета закупівлі.

Колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що предмет закупівлі визначено неправильно, в порушення чинного законодавства, а отже, висновок відповідача в цій частині є правомірним, в свою чергу, посилання позивача на пункт 3 розділу 2 Порядку №708 з зазначенням на те, що предметом закупівлі є саме послуга з поточного ремонту мереж зовнішнього освітлення, яка має деякі особливості (винятки) при визначенні предмета закупівлі є безпідставними.

Позивачем допущено порушення вимог законодавства в сфері публічних закупівель, які зазначені у висновку відповідача про результати моніторингу закупівлі від 31 серпня 2022 року.

Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують.

Керуючись ст. ст. 315, 316, 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Департаменту розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 24 січня 2023 року у справі за позовом Департаменту розвитку інфраструктури міста Виконкому Криворізької міської ради до Східного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «НВК Криворіжелектромонтаж» про визнання протиправним та скасування висновку залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції в строк, передбачений ст. 329 КАС України.

Постанова у повному обсязі складена 15 листопада 2023 року.

Головуючий - суддя А.А. Щербак

суддя Н.П. Баранник

суддя Н.І. Малиш