Справа № 420/8550/23
Суддя: Крусян А.В.
Дата ухвалення: 2023-11-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 листопада 2023 р.м. ОдесаСправа № 420/8550/23

Головуючий в 1 інстанції: Харченко Ю.В.

Місце та час укладення судового рішення «--:--», м. Одеса

Повний текст судового рішення складений 12.07.2023р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Єщенка О.В., Яковлєва О.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 12 липня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 , третя особа військова частина НОМЕР_2 про визнання протиправним та скасування наказу, -

ВСТАНОВИВ:

18.04.2023р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до військової частини НОМЕР_1 , третя особа військова частина НОМЕР_2 про визнання протиправним та скасування п.8 наказу від 22.10.2022р. №277 яким його звільненого наказом від 13.10.2022р. №36-РС з військової служби у відставку за п.п. «в» п.2 ч.5 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» (за віком у разі досягнення граничного віку), вважати таким, що 22.10.2022р. справи та посаду старшини батареї в/ч НОМЕР_1 здав, з 22.10.2022р. виключено зі списків особового складу, знято з усіх видів забезпечення.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем в порушення вимог ч.2 ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу», Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008р. №1153/2008р. виключено без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 12.07.2023р. відмовлено у задоволенні позову з підстав відсутності належних та допустимих доказів на підтвердження позовних вимог.

Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права позивач подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове про задоволення позову.

Апелянт вважає, що наказ в/ч НОМЕР_1 від 22.10.2022р. №277 про виключення його зі списків особового складу частини є протиправним з підстав того, що при виданні цього наказу відповідачем від нього не була отримана письмова згода про виключення його зі списків особового складу в/ч НОМЕР_1 . Разом з тим, посилання суду першої інстанції на подачу ним рапорту про згоду проведення грошового розрахунку з ним в/ч НОМЕР_1 після надходження відповідного фінансування, не заслуговують на увагу, оскільки подача ним даного рапорту не передбачена Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008р. №1153/2008р.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції встановлено, що 25.06.2020р. між Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_3 та ОСОБА_1 укладено контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб сержантського складу.

Пунктами 3, 4 вищезазначеного контракту передбачено, що він є строковим та укладається відповідно до строків, установлених законодавством, за погодженням сторін до досягнення граничного віку перебування на військовій службі.

Сторони зобов`язуються пізніше ніж за три місяці до закінчення строку контракту повідомити одна одну про бажання або небажання укладати новий контракт чи відмову в його укладенні із зазначенням причин, передбачених нормативно-правовими актами. /а.с.10-11/

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 20.05.2022р. №122 головного старшину ОСОБА_1 , призначеного наказом командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 14.05.2022р. №61-РС на посаду головного старшини батареї військової частини НОМЕР_1 , який прибув з військової частини НОМЕР_4 20.05.2022р. згідно припису від 20.05.2022р. №34, наказано вважати таким що 20.05.2022р. справи та посаду прийняв та приступив до виконання службових обов`язків та зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , поставлений на всі види забезпечення: з 20.05.2022 на речове при військовій частині НОМЕР_2 та з 21.05.2022 на фінансове забезпечення при військовій частині НОМЕР_1 . /а.с.41/

Пунктом 21 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 13.10.2022 №36-РС, відповідно до п.2 ч.5 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» звільнено позивача з військової служби у відставку за пп. «в» (за віком у разі досягнення граничного віку 60 років). /а.с.85/

Крім того, 13.10.2022р. ОСОБА_1 подав командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт про направлення на військово-лікарську комісію у зв`язку з досягненням граничного віку перебування на військовій службі. /а.с.42/

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 13.10.2022р. №268, на підставі вищезазначеного рапорту, направлено позивача до Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (м. Одеса) для проходження військово-лікарської комісії з 14.10.2022р. /а.с.43/

Довідкою гарнізонної військово-лікарської комісії від 21.10.2022р. №5305 визнано ОСОБА_1 обмежено придатним до військової служби. Протипоказана служба у десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спец спорудах. /а.с.44/

22.10.2022р. ОСОБА_1 подав командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт про прибуття з Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (м. Одеса) після проходження військово-лікарської комісії з 22.10.2022р. та повернення до виконання обов`язків за посадою. /а.с.46/

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 22.10.2022р. №277, на підставі вищезазначеного рапорту, вирішено вважати позивача таким, що прибув з Військово-медичного клінічного центру Південного регіону (м. Одеса) після проходження військово-лікарської комісії 22.10.2022р. /а.с.45/

22.10.2022р. ОСОБА_1 подав командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт, яким доповів, що справи та посаду головного старшини 1 батереї військової частини НОМЕР_1 здав. Зазначив, що не заперечує проти проведення повного розрахунку після надходження відповідного фінансування, претензій до військової частини НОМЕР_1 не має. /а.с.48/

Пунктом 8 наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 22.10.2022р. №277, на підставі вищезазначеного рапорту, головного корабельного старшину ОСОБА_1 , головного старшину 1 батереї військової частини НОМЕР_1 , звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 13.10.2022р. №36-РС з військової служби у відставку за пп. «в» п.2 ч.5 ст.26 Закон України «Про військовий обов`язок та військову службу» (за віком - у разі досягнення граничного віку), вирішено вважати таким, що 22.10.2022 справи та посаду здав. З 22.10.2022р. виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , знято з усіх видів забезпечення: з 23.10.2022 з продовольчого забезпечення за каталогом (тільки обіди) при військовій частині НОМЕР_2 , з 22.10.2022 з речового забезпечення при військовій частині НОМЕР_2 та з 22.10.2022 з фінансового забезпечення при військовій частині НОМЕР_1 та направлено для постановки на облік до Київського територіального центру комплектування та соціальної підтримки м. Одеса. /а.с.47/

Вважаючи протиправним пункт 8 наказу від 22.10.2022р. №277, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Перевіривши матеріали справи, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби визначено Законом України від 25.03.1992р. №2232-XII «Про військовий обов`язок і військову службу» (надалі Закон №2232-XII).

Відповідно до пп. «в» п.2 та пп. «а» п.3 ч.5 ст.26 Закону №2232-XII контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах, зокрема, під час дії особливого періоду (крім періодів проведення мобілізації та дії воєнного стану): за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі; під час проведення мобілізації та дії воєнного стану за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі.

Як вбачається з матеріалів справи, пунктом 21 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 13.10.2022 №36-РС, відповідно до п.2 ч.5 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» звільнено позивача з військової служби у відставку за пп. «в» (за віком у разі досягнення граничного віку 60 років). /а.с.85/

Відповідно до ч.7 ст.26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Пунктом 242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008р. №1153/2008 визначено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення, військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання.

При звільненні з військової служби на військовослужбовця оформляється службова характеристика, в якій відповідний командир (начальник) в обов`язковому порядку надає висновок щодо доцільності проходження служби у військовому резерві Збройних Сил України на визначених ним посадах. Ця характеристика додається до особової справи військовослужбовця.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Тобто, виключення зі списків особового складу військовослужбовця, звільненого з військової служби, можливе за умови здачі посади та проведення з ним усіх необхідних розрахунків по грошовому, продовольчому та речовому забезпеченню. При цьому, виключення військовослужбовця зі списків особового складу до проведення усіх необхідних розрахунків дозволяється лише зі згоди такого військовослужбовця.

Так, 22.10.2022р. ОСОБА_1 подав командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт, яким доповів, що справи та посаду головного старшини 1 батереї військової частини НОМЕР_1 здав. Зазначив, що не заперечує проти проведення повного розрахунку після надходження відповідного фінансування, претензій до військової частини НОМЕР_1 не має. /а.с.48/

Тобто, позивач своїм рапортом доповів командиру військової частини НОМЕР_1 про здачу займаної посади та надав згоду на проведення повного розрахунку після надходження відповідного фінансування.

Колегія суддів не бере до уваги посилання апелянта на незгоду щодо не виключення зі списків особового складу військової частини до проведення повного грошового розрахунку, оскільки позивачем не надано жодних належних доказів направлення такого рапорту на адресу відповідача.

Таким чином, колегія суддів вважає, що відповідно до п.242 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008р. №1153/2008 у відповідача були наявні правові підстави (видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення, здача військовослужбовцем посади та згода військовослужбовця на виключення зі списків особового складу) для прийняття оскаржуваного наказу від 22.10.2022р. №277, в частині виключення позивача з 22.10.2022р. зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , зняття з усіх видів забезпечення: з 23.10.2022 з продовольчого забезпечення за каталогом (тільки обіди) при військовій частині НОМЕР_2 , з 22.10.2022 з речового забезпечення при військовій частині НОМЕР_2 та з 22.10.2022 з фінансового забезпечення при військовій частині НОМЕР_1 та направлення для постановки на облік до Київського територіального центру комплектування та соціальної підтримки м. Одеса.

Відповідно до ч.1 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 1 ст.72 КАС України передбачено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Статтю 73 КАС України передбачено, що належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень.

Відповідно до ст.ст.74-76 КАС України обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Статтею 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст.78 цього Кодексу.

Позивачем не надано до суду належних та достатніх доказів на доведення обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги, а тому суд першої інстанції дійшов до обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні позову.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.

За правилами ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст.311, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 12 липня 2023 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Суддя-доповідач А.В. Крусян
Судді О.В. Єщенко О.В. Яковлєв