Справа № 500/1196/23
Суддя: Кузьмич Сергій Миколайович
Дата ухвалення: 2023-11-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2023 рокуЛьвівСправа № 500/1196/23 пров. № А/857/14996/23

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кузьмича С. М.,

суддів Матковської З.М., Улицького В.З.,

розглянувши в порядку письмового провадження в м. Львові справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 17 липня 2023 року (ухвалене головуючим суддею Мандзій О.П. у м. Тернопіль) у справі № 500/1196/23 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду із адміністративним позовом до відповідача в якому просив:

зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити на користь позивача ОСОБА_1 грошове забезпечення у виді додаткової винагороди у розмірі 117916, 67 гр. за травень та червень 2022 року;

стягнути з відповідача на користь позивача борг на суму 4433, 98 грн. (незаконно стягнутий військовий збір);

стягнути з відповідача на користь позивача середній заробіток на суму 35000 грн.

В обґрунтування позовних вимог вказував на те, що він брав безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів Держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України протягом часу від 18.04.2022 до 09.09.2022, зокрема з 18.04.2022 до 19.06.2022 в смт. Краснопілля Сумського району Сумської області. Однак відповідачем протиправно не виплачено йому додаткову винагороду відповідно до Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (далі - Постанова № 168) за травень 2022 року у сумі 70450 грн та за червень 2022 року у сумі 47466,67 грн. Посилаючись на Закон України від 19.06.2022 № 2308-IX «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо особливостей оподаткування військовим збором грошового забезпечення військовослужбовців та інших осіб, які беруть безпосередню участь у бойових діях в умовах воєнного стану», що 09.07.2022 набрав чинності, позивач вважає, що починаючи з 09.07.2022 відповідач не мав права стягувати з нарахованого грошового забезпечення військовий збір у розмірі 1,5% протягом липня-вересня 2022 року. Також, виходячи зі середнього заробітку час затримки роботодавцем розрахунку при звільненні та розміру прострочення заборгованості роботодавця позивач, застосовуючи принцип співмірності та справедливості, вважає за доцільне просити про стягнення з відповідача середнього заробітку за час затримки розрахунку на суму 35000 грн.

Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 17.07.2023 адміністративний позов задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо неналежного розгляду питання про нарахування та виплати ОСОБА_1 збільшеної до 100000 грн додаткової винагороди відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з 01.05.2022 по 20.06.2022. Зобов`язано Військову частину НОМЕР_1 повторно розглянути питання про нарахування та виплати ОСОБА_1 збільшеної до 100000 грн додаткової винагороди відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» за період з 01.05.2022 по 20.06.2022 з урахуванням висновків суду в мотивувальній частині рішення суду. Відмовлено в задоволенні інших вимог.

Приймаючи оскаржене рішення суд першої інстанції виходив з того, що не складення командиром роти списку осіб особового складу які брали участь у бойових діях та заходах безпосереднього перебування в районах ведення бойових дій за період з 01.05.2022 по 20.06.2022 не може бути єдиною підставою для відмови у виплаті винагороди ОСОБА_1 до 100000 грн. Оскільки після нарахування додаткової винагороди 100000 грн (пропорційно дням участі у бойових діях або заходах ) за квітень 2022 року позивач мав справедливі очікування на її отримання після 01.05.2022 перебуваючи в околицях смт. Краснопілля Сумського району Сумської області.

Доводи відповідача про правильність нарахування додаткової винагороди позивачу, з огляду на відсутність рапортів (заяв) від ОСОБА_1 стосовно недоліків при складанні рапортів про участь в бойових діях та або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії у період здійснення зазначених заходів суд до уваги не приймає, оскільки такі жодним чином не звільняє відповідача від обов`язку неналежного розгляду питання про нарахування та виплати додаткової винагороди, передбаченої п. 1 Постанови № 168.

Разом з тим суд вважав, що час перебування позивача в с. Солідарне Сумського району Сумської Області (з 22.05.2022 по 19.06.2022) та характер заходів які виконував ОСОБА_1 є значно відмінні від участі в заходах безпосереднього перебування в районах ведення бойових дій в смт. Краснопілля Сумського району Сумської області у травні - червні 2022 року.

В даному ж випадку, незалежно від формулювання позовних вимог, що наведене у позовній заяві, з огляду на встановлені судом обставини та законодавчі положення, що регулюють спірні правовідносини, суд приходить до переконання про допущення Військовою частиною НОМЕР_1 протиправної бездіяльності та необхідності захисту порушеного права позивача шляхом зобов`язання відповідача повторно розглянути питання про нарахування та виплати ОСОБА_1 збільшеної до 100000 грн додаткової винагороди відповідно до п.1 Постанови № 168 за період 01.05.2022 по 20.06.2022, з урахуванням висновків суду в мотивувальній частині рішення суду.

При цьому, суд першої інстанції звернув увагу на те, що матеріалами справи підтверджено виплату додаткової винагороди ОСОБА_1 до 100000 грн у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах у червні 2022 року з 21.06.2022 по 30.06.2022, тому відповідні позовні вимоги за казаний період задоволенню не підлягають.

Щодо вимоги позивача стягнути з відповідача на користь позивача борг на суму 4433,98 грн. (незаконно стягнутий військовий збір), то суд першої інстанції дійшов висновку про відмову в них, оскільки з 09.07.2022 особи, які приймали безпосередню участь в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації звільняються від сплати військового збору.

Що стосується вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача середній заробіток на суму 35000 грн, то суд зазначив, що відповідача зобов`язано повторно розглянути питання про нарахування та виплати ОСОБА_1 збільшеної до 100000 грн додаткової винагороди відповідно до п .1 Постанови № 168 за період 01.05.2022 по 20.06.2022, з урахуванням висновків суду в мотивувальній частині рішення суду, а тому суд вважав передчасною вимогу про стягнення середнього заробітку за час затримки розрахунку, так і неможливим обчислити розмір середнього заробітку за час затримки розрахунку при звільненні з урахуванням таких критеріїв, як розумність, справедливість та пропорційність.

Вказане рішення в апеляційному порядку оскаржив позивач, у апеляційній скарзі покликається на те, що оскаржуване рішення винесене з порушенням норм процесуального та матеріального права, з неповним з`ясуванням обставин справи та є незаконним, просить рішення суду першої інстанції скасувати в частині відмови у задоволенні позову про стягнення незаконно стягнутого військового збору на суму 4433, 98 грн та в цій частині прийняти нове, яким стягнути з відповідача на його користь борг на суму 4433, 98 грн незаконно стягнуто військового збору.

Відзив на апеляційну скаргу поданий не був. Відповідно до ч. 4 ст. 304 КАС України, відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.

Оскільки апеляційна скарга подана на рішення суду першої інстанції, яке ухвалено в порядку спрощеного позовного провадження, колегія суддів, керуючись п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України, вирішила розглядати справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, суд приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково, а рішення суду першої інстанції частково скасувати, з наступних підстав.

З матеріалів справи слідує, що ОСОБА_1 з 20.03.2022 у відповідності до наказу начальника навчального центру ім. Василя Вишиваного Національної гвардії України № 64 прийнятий на військову службу за призовом під час мобілізації.

Наказом начальника навчального центру ім. Василя Вишиваного Національної гвардії України № 97 від 17 2022 позивач переведений на службу до Військової частини НОМЕР_1 .

Відповідно до наказу Військової частини НОМЕР_1 № 100 від 19.04.2022 ОСОБА_1 зарахований до списків особового складу та всі види забезпечення військовослужбовців військової служби, з 18.04.2022.

З довідки Військової частини НОМЕР_1 № 124 від 01.03.2023 слідує, що позивач брав безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів Держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України у період з 18.04.2022 по 30.04.2022, перебуваючи в смт. Краснопілля Сумського району Сумської області.

Згідно довідки Військової частини НОМЕР_1 № 40/51/4-250 від 10.03.2023 позивач виконував службові обов`язки в смт. Краснопілля Сумського району Сумської області у складі 11 окремого батальйону з 21 квітня по 21 травня 2022 року.

В подальшому, позивач брав безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів Держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України у період з 20.06.2022 по 08.09.2022, перебуваючи в м. Слов`янськ Краматорського району Донецької області, що підтверджується довідкою Військової частини НОМЕР_1 №123 від 01.03.2023.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 № 29 від 04.05.2022 оголошено 13 діб, період з 18 по 30 квітня 2022 року, для виплати додаткової винагороди ОСОБА_1 на період дії воєнного стану.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 № 70 від 31.05.2022 оголошено 31 доба, період з 01 по 31 травня 2022 року, для виплати додаткової винагороди 30000 грн ОСОБА_1 на період дії воєнного стану.

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 №116 від 02.07.2022 оголошено 30 діб, період з 01 по 30 червня 2022 року, для виплати додаткової винагороди 30000 грн ОСОБА_1 на період дії воєнного стану.

Відповідно на підставі рапортів командира підрозділу, наказом командира Військової частини НОМЕР_1 № 57 від 16.05.2022 оголошено 13 діб, період з 18 по 30 квітня 2022 року, для збільшення виплати додаткової винагороди ОСОБА_1 до 100000 грн у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах у квітні 2022 року,

Також наказом командира Військової частини НОМЕР_1 № 144 від 12.07.2022 оголошено 10 діб, період з 21 по 30 червня 2022 року, для збільшення виплати додаткової винагороди ОСОБА_1 до 100000 грн у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах у червні 2022 року.

Наказом Військової частини НОМЕР_1 № 1 від 01.01.2023 позивач виключений з списків особового складу та всіх видів забезпечення.

Згідно з довідкою Військової частини НОМЕР_1 від 28.02.2023 № 40/51/11-230 про виплачене ОСОБА_1 грошове забезпечення, позивачу нараховано та виплачено у червні 2022 року додаткову винагороду у розмірі 29550 грн за травень 2022 року та в липні 2022 року додаткову винагороду у розмірі 52533, 33 грн. за червень 2022 року.

Вказані виплати відображено і у особистій картці ОСОБА_1 , за відомостями якої з нарахованого грошового забезпечення утримано 1,5% (військовий збір).

В ході судового розгляду в суді першої інстанції позивач, допитаний судом як свідок, повідомив, що з 18.04.2022 по 22.05.20222 та з 13.06.2022 по 19.06.2022 проходив військову службу та брав безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів Держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України за наступною локацією: Сумська область, Краснопільський район, с.Грабовське, с.Таратутине. Суттєвих змін у обставновці, виконанні оборонних завдань, доведення нових наказів з 01.05.2020 року не відбулось. Займались укріпленням першої лінії оборонних рубежів в безпосередній близькості від російського кордону, однак з невідомих причин доплату в розмірі 100000 грн військова частина до 20.06.2022 перестала виплачувати.

Орієнтовно з 22.05.2022 до 19.06.2022 ОСОБА_1 проходив військову службу та брав безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів Держави у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України в локації: Сумська область, Сумський район, с.Солідарне. В даному місці в більшості здійснювали тренування та стрільби на полігоні, оскільки були в резерві роти.

Відповідно до показів свідка, з командиром 2-ї патрульної роти, капітаном ОСОБА_2 , який як компетентна військова посадова особа повідомляв командира Військової частини НОМЕР_1 про участь у бойових діях або заходах під час безпосереднього перебування в районах ведення воєнних (бойових) дій (виконання бойових або спеціальних завдань), позивач взагалі незнайомий, лише один раз побачив перед відправкою на м.Слов`янськ.

Також позивач не погоджується з нарахованим та сплаченим розміром заробітної плати за час служби липень - вереснь 2022 року, стягуванням 1,5% від суми нарахованої заробітної плати військового збору, звернувся до суду з відповідними позовними вимогами.

Оскільки учасники справи не оскаржують рішення суду першої інстанції в частині задоволення позову та в частині відмови позову щодо стягнення середнього заробітку за час затримки при розрахунку після звільнення, то в силу приписів статті 308 КАС України, рішення суду першої інстанції в цій частині не є предметом перегляду судом апеляційної інстанції.

Перевіряючи законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення суду першої інстанції, щодо стягнення з відповідача на користь позивача борг на суму 4433, 98 грн (незаконно стягнутий військовий збір), суд апеляційної інстанції виходить з наступного.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У відповідності до пп. 1.2 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України (далі - ПК України) об`єктом оподаткування військовим збором є доходи, визначені ст.163 ПК України.

Згідно з п. 163.1 ст. 163 ПК України об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід, до складу якого включаються доходи, перелік яких визначено підпунктами 164.2.1-164.2.18 п. 164.2 ст. 164 ПК України. Крім того, до зазначеного вище переліку включаються інші доходи, крім визначених у ст. 165 ПК України, що передбачені пп. 164.2.20 п. 164.2 ст. 164 ПК України.

Ставка військового збору становить 1,5 відсотка від об`єкта оподаткування, визначеного п.п. 1.2 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України (пп.1.3 п.16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України).

До загального місячного (річного) оподатковуваного доходу платника податку не включається сума грошового або майнового утримання чи забезпечення військовослужбовців строкової служби (у тому числі осіб, що проходять альтернативну службу), передбачена законом, яка виплачується з бюджету чи бюджетною установою (пп.165.1.10 п.165.1 ст.165 ПК України).

Абзацом першим пп. 1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України встановлено, що звільняються від оподаткування військовим збором доходи, які згідно з розділу IV ПК України не включаються до загального оподатковуваного доходу фізичних осіб (не підлягають оподаткуванню, оподатковуються за нульовою ставкою), крім доходів, зазначених у пп.3 і 4 п.170.13-1 ст.170 ПК України.

Згідно з абзацом другим пп.1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України тимчасово, на період проведення антитерористичної операції (далі - АТО) та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації (далі - РФ) у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (далі - ООС), не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення працівників правоохоронних органів, військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в АТО та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії РФ у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення ООС.

Відповідно до абзацу третього пп.1.7 п. 16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України у період дії правового режиму воєнного стану не підлягають оподаткуванню військовим збором доходи у вигляді грошового забезпечення військовослужбовців та працівників Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, осіб рядового, начальницького складу, військовослужбовців, працівників Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та інших осіб на період їх безпосередньої участі в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії РФ.

Порядок підтвердження статусу зазначених осіб з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором визначається Кабінетом Міністрів України (абзац четвертий пп.1.7 п.16-1 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПК України).

У постанові Кабінету Міністрів країни від 30.12.2015 № 1161 «Про порядок підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором» (із змінами, внесеними згідно з постановою Кабінету Міністрів України № 650 від 22.08.2018) вказано наступне.

Відповідно до підпункту 1.7 пункту 16-1 підрозділу 10 розділу XX Перехідні положення Податкового кодексу України Кабінет Міністрів України постановляє:

Установити, що підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь:

в антитерористичній операції, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при Службі безпеки про залучення таких осіб до проведення антитерористичної операції та наказів оперативного штабу з управління антитерористичною операцією про прибуття (вибуття) таких осіб до (із) складу сил і засобів, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції;

у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів Генерального штабу Збройних Сил України про залучення до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, витягів з наказів Командувача об`єднаних сил, командирів оперативно-тактичних угруповань про прибуття (вибуття) до (з) районів здійснення таких заходів.

Зазначені документи командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів), керівники установ, організацій та підприємств, у складі яких проходять службу чи працюють особи, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), подають до відповідної бухгалтерської служби для здійснення розрахунків.

Надалі постанову Кабінету Міністрів України від 30.12.2015 № 1161 «Про порядок підтвердження статусу осіб, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором» (із змінами, внесеними згідно з постановою Кабінету Міністрів України № 244 від 17.03.2023) щодо підтвердження статусу осіб доповнено новим абзацом, а саме:

у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, з метою застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів (копій наказів) командирів (начальників) про виплату додаткової винагороди, передбаченої абзацом першим пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (Офіційний вісник України, 2022 р., №25, ст. 1253, №58, ст. 3463, №82, ст. 5035; 2023 р., №13, ст. 778), особам, які беруть безпосередню участь у бойових діях або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів (згідно з постановою Кабінету Міністрів України № 244 від 17.03.2023).

Особам, які беруть безпосередню участь у бойових діях або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів, та позбавлені з будь-яких причин виплати додаткової винагороди, застосування пільги з оподаткування військовим збором здійснюється на підставі витягів з наказів (копій наказів) командирів (начальників) про позбавлення виплати додаткової винагороди, де зазначаються періоди безпосередньої участі у зазначених заходах, за які особа позбавлена такої виплати (згідно з постановою Кабінету Міністрів України № 244 від 17.03.2023).

Зазначені документи командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів), керівники установ, організацій та підприємств, у складі яких проходять службу чи працюють особи, які беруть безпосередню участь в антитерористичній операції та/або здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил (ООС), здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, подають до відповідної бухгалтерської служби для здійснення розрахунків (згідно з постановами Кабінету Міністрів України №650 від 22.08.2018, № 244 від 17.03.2023).

Відтак, вірним є висновок суду першої інстанції, що з 09.07.2022 особи, які приймали безпосередню участь в здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації звільняються від сплати військового збору.

Оскільки матеріалами справи підтверджується факт безпосередньої участі ОСОБА_1 у бойових діях в спірний період, а також з урахуванням дискреційності повноважень відповідача в частині розрахунку розміру військового збору, позовні вимоги у вказаній частині підлягають задоволенню шляхом визнання протиправним відрахування військового збору з доходів позивача за липень - вересень 2022 року та зобов`язання відповідача вирішити питання про повернення помилково стягнутого військового збору за період безпосередньої участі позивача у бойових діях.

Відповідно до ст. 317 КАС України суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення та ухвалює нове, коли має місце неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність таких обставин, невідповідність висновків суду обставинам справи та порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи чи питання.

Зважаючи на викладене вище, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції було частково неправильно встановлено обставини справи та ухвалено судове рішення з порушенням норм матеріального права з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи в частині відмови в задоволенні позову щодо стягнення від суми нарахованої заробітної плати військового збору, а тому апеляційну скаргу слід задовольнити частково і рішення суду першої інстанції в цій частині скасувати та прийняти нове щодо задоволення позову частково.

Щодо розподілу судових витрат, то такий у відповідності до ст. 139 КАС України не здійснюється.

Керуючись статтями 139, 229, 243, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 17 липня 2023 року у справі № 500/1196/23 в частині відмови в задоволенні позову щодо стягнення від суми нарахованої заробітної плати військового збору скасувати та в цій частині прийняти нове рішення про задоволення позову в цій частині частково.

Визнати протиправним відрахування військового збору з доходів ОСОБА_1 за липень - вересень 2022 року та зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 вирішити питання про повернення помилково стягнутого військового збору за період безпосередньої участі ОСОБА_1 у бойових діях.

В решті рішення суду першої інстанції залишити без змін

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України.

Головуючий суддя С. М. Кузьмич
судді З. М. Матковська
В. З. Улицький