Справа № 280/7145/23
Суддя: Новікова Інна Вячеславівна
Дата ухвалення: 2023-11-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2023 року Справа № 280/7145/23 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Новікової І.В., розглянувши в порядку письмового провадження за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради про скасування наказу,

ВСТАНОВИВ:

05 вересня 2023 року до Запорізького окружного адміністративного суду надійшов позов Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (далі позивач) до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради (далі - відповідач), в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати наказ відповідача від 18.08.2023 №86 «Про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, зареєстрованого в містобудівельному кадастрі від 02.07.2015 року за номером ТС-00558-К», з підстав недотримання вимог паспорту прив`язки ТС при встановленні ТС по АДРЕСА_1 .

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що паспорт прив`язки позивачу видано у 2020 році і майже 3 роки позивач здійснював діяльність у ТС, жодних зауважень за весь час до позивача не було. Позивач зазначає, що Інспекцією з благоустрою Запорізької міської ради не були зафіксовані факти недотримання позивачем вимого паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, зазначений Акт позивачу не надавався. Також, позивач зазначає, що відповідач мав надати позивачу припис щодо усунення недоліків, а не приймати наказ про анулювання паспорту прив`язки шляхом демонтажу ТС. З урахуванням викладеного у позовній заяві, позивач проси задовольнити позовні вимоги.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечив. У відзиві на позовну заяву зазначено, що спірне рішення є правомірним та таким, що прийнято у межах наданих повноважень. Зазначає, що факти недотримання ФОП ОСОБА_1 вимог паспорту прив`язки ТС для провадження підприємницької діяльності, зареєстрованого в містобудівному кадастрі від 02.07.2015 за номером ТС-00558-К при встановленні ТС по АДРЕСА_1 , зазначені в Акті обстеження території від 01.08.2023 №0001, складеному комунальним підприємством «Муніципальна варта» Запорізької міської ради. Відповідач зазначає, що відповідно до п.6.9.3 Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі, наказ про анулювання паспортів прив`язки тимчасових споруд готується на підставі відповідного акту обстеження території, складеного установою «Інспекція з благоустрою міста Запоріжжя Запорізької міської ради» або іншими підприємствами, установами, які відповідно до своєї компетенції реалізують повноваження та функції з благоустрою, здійснення контролю за станом благоустрою, з підстав, передбачених пп.6.8.4 Положення. Відповідач зазначає, що позивач не спростував факти порушень, які зазначені в акті обстеження території від 01.08.2023 №0001 та не надав жодних доказів відповідності розміщеній ТС паспорту прив`язки ТС від 02.07.2015 №ТС-00558-К. З урахуванням викладеного у відзиві на позовну заяву, представник відповідача просив відмовити у задоволенні позовних вимог.

Суд, дослідивши матеріали справи, повно та всебічно встановивши обставини справи, оцінивши надані докази, їх достатність і взаємний зв`язок у сукупності, встановив наступне.

З матеріалів справи судом встановлено, що 02.07.2015 ФОП ОСОБА_1 видано паспорт прив`язки тимчасової споруди по продажу товарів народного споживання №ТС-00558-К строком до 02.07.2020.

В подальшому строк дії паспорту прив`язки продовжено до 02.07.2025.

01.08.2023, на підставі наказу начальника комунального підприємства «Муніципальна варта» Запорізької міської ради від 01.08.2023 №79-К здійснена перевірка стану благоустрою території м.Запоріжжя, що знахоиться за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами якої складено Акт обстеження території №0001.

Відповідно до висновків Акту обстеження території встановлено, що « … за адресою: АДРЕСА_1 , Департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради видано паспорт прив`язки на тимчасову споруду для провадження підприємницької діяльності (далі - ТС) №ТС-00558-К від 02.07.2015, власник: ФОП ОСОБА_1 .

На час проведення обстеження виявлено факт недотримання вимог паспорту прив`язки ТС при встановленні ТС.

Фактично встановлено невідповідність розташованої тимчасової споруди до визначеного вимогам креслення «Фасади. План М 1:50» паспорту прив`язки ТС, а саме:

Відповідно креслення «Фасади. План М 1:50» запроектована тимчасова споруда у плані має просту геометричну прямокутну конфігурацію, без виступаючих елементів. Загальні розміри 6,4 х 4,4 м.

По факту на місцевості встановлена ТС, що має складну за конфігурацією у плані форму, яка складається із двох окремих ТС (з`єднані між собою). Утворений таким чином внутрішній простір (приміщення) використовується як заклад ресторанного господарства. Загальні розміри (по периметру зовнішніх стін) встановленої споруди у плані орієнтовно становлять 22,0 х 9,0м.

Фасад 1-2

1. Згідно до паспорту прив`язки ТС фасад 1-2 ТС має довжину 6,4 м та складається з 5 одиниць метало-пластикових вікон та 1 шт. дверей.

2. Фактично довжина фасаду має довжину 22,0 м, складається із двох поруч розташованих та з`єднаних ТС, одна із яких має виступ від іншої 0,60м (у бік літнього майданчика зі сторони АДРЕСА_2 ). Загальна кількість одиниці метало - пластикових вікон по фасаду - 10 од., та влаштовано 2 двері.

Фасад А-Б

1. Згідно з паспортом прив`язки ТС фасад А-Б має довжину 4,4 м. Суцільна стіна (без скління та влаштування дверей).

2. Фактично довжина фасаду А-Б фактично розташованої ТС має довжину 4,65 м. Суцільна стіна (без скління та влаштування дверей).

Фасад 2-1

1. Згідно з паспортом прив`язки ТС фасад 2-1 має довжину 6,4 м. Суцільна стіна (без скління та влаштування дверей).

2. Фактично фасад ТС має довжину 22,0 м, складається з двох поруч розташованих ТС з`єднаних між собою, має складну геометричну форму, що складається з двох виступаючих елементів, які мають вигляд напівкруглої форми орієнтовним радіусом R=3,5 м. Дані елементи примикають та закріпленні до підпірної стінки прилеглої території парку ім. Гагаріна. Фасад наполовину має скління, а саме: одна із півсфер суцільна стіна, друга - метало - пластикові вікна - 8 од.

Фасад Б-А

1. Згідно з паспортом прив`язки ТС фасад Б-А має довжину 4,4м. та складається із 2 одиниць метало-пластикових вікон; 1 од. вхідних дверей; наполовину (50%) суцільна стіна.

2. Фактично довжина фасаду Б-А фактично розташованої ТС має довжину 3,80 м та складається з 2 одиниць метало-пластикових вікон.

Зовнішній вигляд, облицювання ТС

1. Згідно з паспортом прив`язки ТС матеріал облицювання фасадів - це композитно - алюмінієві панелі сірого кольору.

2. Фактично зовні тимчасова споруда частково пофарбована у жовто-охровий колір, подекуди має елементи сірого. Влаштовано козирок коричневого кольору. Наявні ролети білого кольору, покрівля металева.

Висота ТС

1. Загальна висота тимчасової споруди згідно паспорту прив`язки складає 3,3 м.

2. Фактично встановлена ТС має різну висотність, оскільки частина ТС встановлена безпосередньо на землі, частина зафіксована до підпірної стіни. З боку вул. Європейської ТС має висоту - 4,14м, з боку парку - 3,0 м.

Літній майданчик ТС

Біля тимчасової споруди зі сторони фасаду 1-2 розміщений літній майданчик з наступними елементами малих архітектурних форм: столики; крісла; світильники; сонцезахисні парасольки; декоративні елементи; квіткові та ландшафтні композиції; спеціальне обладнання для кафе й меблі для відвідувачів; які не передбачений кресленнями паспорту прив`язки ТС: «Схема розміщення ТС М 1:500», «Схема благоустрою прилеглої території М 1:500…».

За результатами обстеження території рекомендовано Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради розпочато процедуру анулювання паспорту прив`язки ТС-00558-К від 02.07.2015.

18.08.2023 Департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради видано наказ №86р «Про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, зареєстрованого в містобудівному кадастрі від 02.07.2015 за номером ТС-00558-К», яким вирішено анулювати паспорт прив`язки ТС, наданий ФОП ОСОБА_1 , зарестрований в містобудівному кадастрі від 02.07.2015 за номером ТС-00558-К, з підстав недотримання вимог паспорту прив`язки ТС при встановленні ТС по вул.Північнокільцева, 15.

Позивач, не погодившись з рішенням про анулювання паспорту прив`язки ТС, звернувся з даним позовом до суду.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з приписів ч.2 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі КАС України), відповідно до яких у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, адміністративні суди перевіряють чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з ч.1 ст.2 КАС України, завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Статтею 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини 2 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Згідно частини 4 статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі Порядок №244), який визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 1.3 Порядку №244, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС та благоустрій прилеглої території на топографо-геодезичній основі М 1 : 500, інженерне забезпечення, зовнішній архітектурний вигляд ТС та напрям підприємницької діяльності (пункту 1.4 Порядку №244).

Відповідно до пункту 2.1 Порядку №244, підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Згідно з п. 2.2 Порядку № 244 замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: 1) графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; 2) реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Пунктом 2.4 Порядку №244 визначено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до пункту 2.5 Порядку №244, про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Пунктом 2.7 Порядку №244 визначено, що паспорт прив`язки ТС надається органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до пунктів 2.20, 2.21, 2.22 Порядку №244, встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки ТС. Відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається. Відновлення благоустрою замовником є обов`язковим.

Отже, Порядком №244 чітко передбачено, що встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта прив`язки ТС та відхилення від паспорта прив`язки ТС не допускається.

В свою чергу, згідно пункту 2.26 Порядку №244, дія паспорта прив`язки ТС анулюється за таких умов:

недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її встановленні;

невстановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив`язки ТС;

надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив`язки ТС.

Враховуючи вищевикладене, недотримання вимог паспорта прив`язки ТС при її встановленні є безумовною підставою для анулювання дії паспорта прив`язки ТС.

Суд зазначає, що під час обстеження території де розташована тимчасова споруда позивача було встановлено, що така споруда суттєво не відповідає вимогам паспорта прив`язки ТС.

Позивачем висновки акту обстеження території не спростовано, у зв`язку з чим відповідачем правомірно прийнято рішення про анулювання паспорту прив`язки.

При цьому, суд зазначає, що відповідно до 2.32 Порядку №244, у разі коли власник (користувач) має намір змінити її естетичний вигляд, він звертається до відповідного органу з питань містобудування та архітектури з письмовою заявою щодо внесення змін до паспорта прив`язки ТС у частині ескізів фасадів. Орган з питань містобудування та архітектури розглядає нові ескізи фасадів ТС впродовж десяти робочих днів з дня подання такої заяви та за відсутності обґрунтованих заперечень керівник (заступник) органу з питань містобудування та архітектури візує нові ескізи фасадів ТС.

Тобто, будь-які зміни у ТС можуть вноситися лише за згодою відповідного органу з питань містобудування та архітектури, проте доказів того, що позивачу було погоджено зміну ТС до матеріалів справи не надано.

Стосовно посилань представника позивача на те, що позивачу не було надано припис про усунення порушень, суд зазначає, що Порядок №244 не передбачає вручення суб`єкту господарювання припису про усунення порушень перед прийняттям рішення про анулювання паспорту прив`язки ТС, як і не передбачає надання часу на приведення тимчасової споруди до вимог паспорту прив`язки.

Більш того, позивач, згідно пунктів 2.20, 2.21 Порядку №244, взагалі не мав права встановлювати ТС, яка не відповідає вимогам отриманого паспорту прив`язки.

Отже, під час прийняття рішення про анулювання дії паспорту прив`язки ТС відповідач діяв обґрунтовано та в межах наданих повноважень, оскільки зібраними матеріалами було підтверджено невідповідність влаштованої тимчасової споруди паспорту прив`язки.

Відповідно до ч.1 ст.9 КАС України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно ч.1 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 статті 77 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

За результатами розгляду адміністративної справи суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 .

Керуючись ст.ст. 2, 5, 72, 77, 139, 241, 243-246, 255 КАС України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , ІПН НОМЕР_1 ) до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради (69126, м.Запоріжжя, вул.Зелінського, 3, ) про скасування наказу відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду шляхом подачі в 30-денний строк з дня його проголошення, а якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення (ухвали) суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Суддя І.В. Новікова