Справа № 420/19051/23
Суддя: Бездрабко О.І.
Дата ухвалення: 2023-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2023 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Бездрабка О.І., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Білгород-Дністровського РТЦК та СП Одеської області про визнання протиправним та скасування наказу,

встановив:

ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся з позовною заявою до Білгород-Дністровського РТЦК та СП Одеської області (далі - відповідач), в якій, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог, просить:

- визнати протиправними дії Білгород-Дністровського РТЦК та СП щодо призову на військову службу під час мобілізації заброньованого у встановленому законом порядку ОСОБА_1 ;

- визнати протиправним та скасувати наказ, яким ОСОБА_1 було призвано для проходження військової служби під час мобілізації в особливий період;

- визнати протиправним та скасувати наказ № 180 від 29.06.2023 р. Білгород-Дністровського РТЦК та СП, а саме пп.1.1 п.1 зазначеного наказу в частині зарахування ОСОБА_1 до списків особового складу та призначення стрільцем-помічником гранатометника другого відділення охорони другого взводу охорони роти охорони 1 відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП;

- визнати протиправним та скасувати наказ № 209 від 28.07.2023 р. Білгород-Дністровського РТЦК та СП, а саме п.2 зазначеного наказу в частині направлення ОСОБА_1 стрільця-помічника гранатометника другого відділення охорони другого взводу охорони роти охорони 1 відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП у розпорядження командира 473 окремого піхотного батальйону;

- зобов`язати уповноважену службову/посадову особу Білгород-Дністровського РТЦК та СП (командира, його заступника, тощо) видати наказ по стройовій частині, яким виключити зі списків особового складу ОСОБА_1 та скасувати наказ про направлення ОСОБА_1 у розпорядження командира 473 окремого піхотного батальйону з дня набрання рішенням законної сили.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що під час перебування у черговій відпустці 28.06.2023 р. його затримали представники 1 відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП Одеської області та 29.06.2023 р. направили на ВЛК. Після проходження ВЛК його зарахували наказом від 29.06.2023 р. № 180 до списків особового складу та призначений стрільцем-помічником гранатометника другого відділення охорони другого взводу охорони роти 1 відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП. В той же час такі дії відповідача є протиправними, оскільки на підставі наказу Міністерства економіки України від 29.06.2023 р. № 6797 був заброньований за Жовтоводською міською радою на період мобілізації та на воєнний час. Відповідач не здійснив комплексу дій для перевірки інформації щодо нього незважаючи на те, що повідомляв про бронювання.

Ухвалою від 31.07.2023 р. відкрито спрощене провадження в адміністративній справі, надано відповідачу п`ятнадцятиденний строк для подання до суду відзиву на позовну заяву.

28.08.2023 р. від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, згідно якого просить відмовити в задоволенні позову. Вказує на те, що 28.06.2023 р. на блокпосту " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Білгород-Дністровського району Одеської області прикордонниками зупинено транспортний засіб, в якому знаходився ОСОБА_1 та мав при собі тимчасове посвідчення військовозобов`язаного. З метою перевірки військово-облікових даних позивачу було запропоновано приїхати до першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП. Після встановлення військово-облікових даних, 29.06.2023 р. ОСОБА_1 пройшов ВЛК і наказом начальника Білгород-Дністровського РТЦК та СП від 29.06.2023 р. № 180 його призвано на військову службу під час мобілізації та призначено стрільцем-помічником гранатометника 2о відділення охорони 2 взводу охорони роти першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП. Під час призову на військову службу по мобілізації ОСОБА_1 жодних підтверджуючих документів про бронювання його як працівника Жовтоводської міської ради не надавав. Окрім цього, наказ Міністерства економіки України від 29.06.2023 р. № 6797 про бронювання позивача прийнято вже після того, як ОСОБА_1 було призвано на військову службу.

05.09.2023 р. від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій зазначає про безпідставність викладених у ньому обставин, оскільки відповідач під час проведення мобілізаційних дій не здійснив перевірку облікованих даних, а саме: не направив запиту до роботодавця (Управління праці та соціального захисту Жовтоводівської міської ради), не витребував особову справу з Жовтоводівського РТЦК та СП, не зробив запиту до лікарень за місце проживання у місті Жовті Води Дніпропетровської області, не переконався, що щодо нього винесено наказ про бронювання, направивши відповідний запит до Мінекономіки, військової адміністрації.

Ухвалою від 07.09.2023 р. прийнято до розгляду заяву позивача про уточнення та збільшення розміру позовних вимог.

18.09.2023 р. від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив, в яких вказує на те, що жодним нормативно-правовим актом не передбачено зобов`язання Білгород-Дністровського РТЦК та СП направляти будь-які запити до центральних та місцевих органів виконавчої влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій та закладів освіти про надання облікових даних на військовозобов`язаних під час призову на військову службу по мобілізації. Кам`янським РТЦК та СП (м.Жовті Води), в якому позивач перебуває на обліку, відомості про бронювання військовозобов`язаного ОСОБА_1 на період мобілізації під час дії воєнного стану до Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів не вносилося, так як станом на 29.06.2023 р. у військовозобов`язаного ОСОБА_1 були відсутні відомості та підтвердження про його бронювання. Окрім цього, наказ начальника Білгород-Дністровського РТЦК та СП від 28.07.2023 р. № 209 прийнято на підставі наказу вищого командування, а саме наказу начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 19.07.2023 р. № 60-РС (по особовому складу), а отже у посадових осіб відповідача відсутні повноваження на скасування наказів вищого керівництва та наказів військових частин про виключення зі списків особового складу. Також зазначає, що звільнення військовослужбовця під час дії воєнного стану, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації, на підставі того, що він заброньований, не передбачено нормами Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Згідно ч.5 ст.262 КАС України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої із сторін про інше. За клопотанням однієї із сторін або з власної ініціативи суду розгляд справи проводиться в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін.

Оскільки від сторін не надходило клопотання про розгляд справи в судовому засіданні, суд розглядає справу в порядку письмового провадження.

Дослідивши наявні у справі докази, суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог виходячи з наступного.

Судом встановлено, що наказом начальника Управління праці та соціального захисту населення Жовтоводської міської ради від 23.01.2023 р. № 12-ОС ОСОБА_1 переведено з 25 січня 2023 року з посади начальника відділу підтримки сім`ї та координації надання соціальних послуг управління на посаду першого заступника начальника управління.

30.03.2023 р. начальник Кам`янської районної військової адміністрації Дніпропетровської області за вих. № 034-49-1159/0/300-23 звернувся до Генерального штабу Збройних Сил України з листом щодо бронювання військовозобов`язаних, серед яких вказано ОСОБА_1 .

Листом від 22.06.2023 р. № 300/1/С/13212 Генеральний штаб Збройних Сил України повідомив Міністерство економіки України про погодження направленого Кам`янською районною військовою адміністрацією Дніпропетровської області списку військовозобов`язаних для бронювання.

28.06.2023 р. на блокпосту " ІНФОРМАЦІЯ_1 " Білгород-Дністровського району Одеської області прикордонниками був зупинений транспортний засіб, в якому перебував ОСОБА_1 , у якого при собі було тимчасове посвідчення військовозобов`язаного від 15.05.2019 р. № 925/19 та не було документів про відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, у зв`язку з чим позивача направлено до першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП для перевірки військово-облікових даних.

29.06.2023 р. позивач пройшов медичний огляд ВЛК при Білгород-Дністровському РТЦК та СП та визнаний придатним до військової служби за мобілізацією.

Відповідно до витягу з наказу начальника Білгород-Дністровського РТЦК та СП від 29.06.2023 р. № 180 (по стройовій частині) призначено солдата ОСОБА_1 , призваного Першим відділом Булгород-Дністровського РТЦК та СП, стрільцем-помічником гранатометника другого відділення охорони другого взводу охорони роти охорони першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП, та зараховано до списків особового складу.

Наказом Міністерства економіки України від 29.06.2023 р. № 6797 заброньовано за Жовтоводською міською радою на період мобілізації та на воєнний час військовозобов`язаних, які працюють у зазначеному органі, за списком, погодженим Генеральним штабом Збройних Сил України (реєстраційний номер 300/1/С/13212 від 22.06.2023 р.); надано заброньованим військовозобов`язаним відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації на строк проведення мобілізації.

Згідно витягу з наказу начальника Білгород-Дністровського РТЦК та СП від 28.07.2023 р. № 209 (по стройовій частині) солдата ОСОБА_1 - стрільця-помічника гранатометника 2 відділення охорони 2 взводу охорони роти охорони першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП, призначеного наказом начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 від 19.07.2023 р. № 60-РС (по особовому складу) у розпорядження командира 473 окремого піхотного батальйону, з 28 липня 2023 р. виключено із списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_3 і всіх видів забезпечення.

Вважаючи дії відповідача щодо його мобілізації та вказані накази протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступних приписів законодавства.

Частиною 2 статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

У силу вимог ст.65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

За приписами ч.ч.1, 2 ст.2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 р. № 2232-XII (далі - Закон № 2232-ХІІ) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Пунктом 2 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 р. № 1153/2008, передбачено, що громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України (далі - військова служба) в добровільному порядку або за призовом.

У добровільному порядку громадяни проходять: військову службу (навчання) за контрактом курсантів у вищих військових навчальних закладах, а також закладах вищої освіти, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти); військову службу за контрактом осіб рядового складу; військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військову службу за контрактом осіб офіцерського складу.

З громадянами, які добровільно вступають на військову службу, укладається контракт згідно з додатками 1 і 2.

За призовом громадяни проходять: строкову військову службу; військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період; військову службу за призовом осіб офіцерського складу.

За приписами ст.1 Закону України "Про оборону України" від 06.12.1991 р. № 1932-XII особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Статтею 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21.10.1993 р. № 3543-ХІІ (далі - Закон № 3543-ХІІ) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

Відповідно до ч.2 ст.4 Закону № 3543-XII загальна мобілізація проводиться одночасно на всій території України і стосується національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту, підприємств, установ і організацій.

Згідно з ч.5 ст.4 Закону № 3543-XII вид, обсяги, порядок і строк проведення мобілізації визначаються Президентом України в рішенні про її проведення.

За змістом ст.2 Закону № 3543-XII правовою основою мобілізаційної підготовки та мобілізації є Конституція України, Закон України "Про оборону України", цей та інші закони України, а також видані відповідно до них нормативно-правові акти.

Указом Президента України від 24.02.2022 р. № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" введено в Україні воєнний стан.

Указом Президента України № 69/2022 "Про загальну мобілізацію" від 24.02.2022 р. було оголошено про загальну мобілізацію на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Києва.

На час виникнення спірних правовідносин та на дату ухвалення рішення у цій справі на території України продовжує діяти воєнний стан.

Статтею 22 Закону № 3543-ХІІ визначені обов`язки громадян щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Зокрема, відповідно до ч.ч.3, 5 ст.22 Закону № 3543-XII під час мобілізації громадяни зобов`язані з`явитися до військових частин або на збірні пункти територіального центру комплектування та соціальної підтримки у строки, зазначені в отриманих ними документах (мобілізаційних розпорядженнях, повістках керівників територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки), або у строки, визначені командирами військових частин (військовозобов`язані, резервісти Служби безпеки України - за викликом керівників органів, в яких вони перебувають на військовому обліку, військовозобов`язані, резервісти Служби зовнішньої розвідки України - за викликом керівників відповідних підрозділів Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язані Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - за викликом керівників відповідних органів управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин (військовозобов`язаних, резервістів Служби безпеки України - Центральне управління або регіональні органи Служби безпеки України, військовозобов`язаних, резервістів Служби зовнішньої розвідки України - відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки України, військовозобов`язаних Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - відповідні органи управління центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері цивільного захисту).

Відповідно до пункту 1 Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 р. № 154, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

За змістом пункту 7 цього Положення територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя є юридичними особами публічного права, мають самостійний баланс, реєстраційні рахунки в органах Казначейства. Районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є відокремленими підрозділами відповідних територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, мм. Києва та Севастополя.

У силу пункту 12 цього Положення керівник територіального центру комплектування та соціальної підтримки має право, зокрема, видавати у межах своїх повноважень накази та розпорядження.

Абзацами 1, 2 частини 1 статті 39 Закону № 2232-ХІІ визначено, що призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".

На військову службу під час мобілізації призиваються резервісти та військовозобов`язані, які перебувають у запасі і не заброньовані в установленому порядку на період мобілізації.

Статтею 23 Закону № 3543-ХІІ передбачена відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації.

Зокрема, відповідно до абз.2 ч.1 ст.23 Закону № 3543-XII не підлягають призову на військову службу під час мобілізації військовозобов`язані: заброньовані на період мобілізації та на воєнний час за органами державної влади, іншими державними органами, органами місцевого самоврядування, а також за підприємствами, установами і організаціями в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно п.1 ч.1 ст.25 Закону № 3543-ХІІ бронюванню підлягають військовозобов`язані, які працюють в органах державної влади, інших державних органах, органах місцевого самоврядування, у разі якщо це необхідно для забезпечення функціонування зазначених органів.

Порядок та організація бронювання, переліки посад і професій військовозобов`язаних, які підлягають бронюванню на період мобілізації та на воєнний час, визначаються цим Законом, актами Президента України та Кабінету Міністрів України. Під час дії воєнного стану бронювання військовозобов`язаних може також здійснюватися за списком військовозобов`язаних, поданим у встановленому Кабінетом Міністрів України порядку відповідним органом державної влади, іншим державним органом, органом місцевого самоврядування, підприємством, установою, організацією, зазначеними в частині першій цієї статті (ч.3 ст.25 Закону № 3543-ХІІ) .

Постановою Кабінету Міністрів України від 27.01.2023 р. № 76 "Деякі питання реалізації положень Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" затверджено Порядок бронювання військовозобов`язаних за списком військовозобов`язаних під час дії воєнного стану (далі - Порядок № 76)

Відповідно до п.1 Порядку № 76 цей Порядок визначає механізм бронювання під час дії воєнного стану військовозобов`язаних за списками військовозобовязаних, які пропонуються до бронювання на період мобілізації та на воєнний час, які працюють, зокрема, в органах державної влади, інших державних органах, органах місцевого самоврядування, у разі, коли це необхідно для забезпечення функціонування зазначених органів.

Пунктом 2 Порядку № 76 передбачено, що бронювання військовозобов`язаних, зазначених у пункті 1 цього Порядку, здійснюється згідно з рішенням Мінекономіки за списками військовозобов`язаних, які пропонуються до бронювання на період мобілізації та на воєнний час (далі - список), погодженими Генеральним штабом Збройних Сил (військовозобов`язаних, які перебувають на військовому обліку в СБУ, Службі зовнішньої розвідки, - за списками, погодженими СБУ, Службою зовнішньої розвідки).

Заброньованим військовозобов`язаним надається відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації (далі - відстрочка).

Згідно п.5 Порядку № 76 органи місцевого самоврядування подають списки до відповідних місцевих органів виконавчої влади для подальшого погодження з Генеральним штабом Збройних Сил (СБУ, Службою зовнішньої розвідки).

Списки подаються за формою згідно з додатком 1 в паперовій та/або електронній формі разом з відповідним обґрунтуванням та довідкою про кількість військовозобов`язаних за формою згідно з додатком 2.

Приписами п.п.9, 10 Порядку № 76 встановлено, що з метою погодження списки, подані відповідно до пунктів 4-8 цього Порядку, розглядаються щодо повноти заповнення та наявності обґрунтувань Генеральним штабом Збройних Сил (СБУ, Службою зовнішньої розвідки) у строк не більше ніж 10 робочих днів з дня їх отримання.

Генеральний штаб Збройних Сил (СБУ, Служба зовнішньої розвідки) подає погоджені відповідно до абзацу першого цього пункту списки до Мінекономіки.

За результатами перевірки списків, поданих відповідно до пункту 9 цього Порядку, щодо повноти їх заповнення, наявності обґрунтувань та погодження Генеральним штабом Збройних Сил (СБУ, Службою зовнішньої розвідки) Мінекономіки приймає у строк не більше ніж п`ять робочих днів з дня отримання зазначених списків рішення про бронювання військовозобов`язаних.

Пунктом 11 Порядку № 76 передбачено, що з метою оформлення військовозобов`язаним відстрочок Мінекономіки надсилає рішення про бронювання військовозобов`язаних органам державної влади, іншим державним органам, якими подано списки, а також Генеральному штабу Збройних Сил (СБУ, Службі зовнішньої розвідки).

Генеральний штаб Збройних Сил (СБУ, Служба зовнішньої розвідки) у триденний строк доводить зазначене рішення до відома відповідних територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки (відповідного підрозділу Центрального управління та/або регіональних органів СБУ, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки).

Орган державної влади, інший державний орган, орган місцевого самоврядування, підприємство, установа і організація видає військовозобов`язаному витяг із зазначеного рішення за формою згідно з додатком 3.

Витяг, завірений підписом керівника та печаткою (у разі її наявності) відповідного органу державної влади, іншого державного органу, органу місцевого самоврядування, підприємства, установи чи організації, є документом, що підтверджує надання військовозобов`язаному відстрочки.

Витяг видається військовозобов`язаному під розпис у відомості видачі бланків спеціального військового обліку, складеній за формою згідно з додатком 4.

Органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, підприємства, установи і організації у п`ятиденний строк з дня видачі витягу військовозобов`язаному надсилають до територіального центру комплектування та соціальної підтримки, де військовозобов`язаний перебуває на військовому обліку (відповідного підрозділу Центрального управління та/або регіональних органів СБУ, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки), повідомлення про бронювання військовозобов`язаного за формою згідно з додатком 5 для зарахування його на спеціальний військовий облік.

Територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, в якому військовозобов`язаний перебуває на військовому обліку (відповідний підрозділ Центрального управління та/або регіональний орган СБУ, відповідний підрозділ Служби зовнішньої розвідки), на підставі рішення про бронювання військовозобов`язаних зараховує у строк не більше ніж п`ять робочих днів з дня його отримання такого військовозобов`язаного на спеціальний військовий облік.

Аналіз наведених положень законодавства свідчить, що громадяни проходять військову службу у Збройних Силах України в добровільному порядку або за призовом. Військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період, тобто період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях, належить до військової служби за призовом.

Згідно з положеннями ст.39 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію".

У свою чергу ст.23 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" передбачена відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації, яка надається, зокрема, заброньованим на період мобілізації та на воєнний час за органами державної влади, іншими державними органами, органами місцевого самоврядування, а також за підприємствами, установами і організаціями в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

При цьому п.11 Порядку № 76 визначено чіткий алгоритм дій щодо надання відстрочки у зв`язку з прийняттям Мінекономіки України рішення про бронювання військовозобов`язаного, а підтвердженням надання військовозобов`язаному відстрочки є витяг, завірений підписом керівника та печаткою органу місцевого самоврядування.

З матеріалів справи слідує, що станом на 29.06.2023 р. - дату вчинення працівниками Білгород-Дністровського РТЦК та СП дій щодо призову ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації та прийняття наказу від 29.06.2023 р. № 180 стосовно позивача не було прийнято рішення про його бронювання та йому не було надано відстрочку, оскільки наказ Мінекономіки України від 29.06.2023 р. № 6797 про бронювання ОСОБА_1 в силу п.11 Порядку № 76 не є документом, який підтверджує надання позивачу відстрочки, так як таким є витяг, завірений підписом керівника та печаткою органу місцевого самоврядування, який у ОСОБА_1 відсутній.

Крім того, вказаний наказ згідно супровідного листа № 2702-13/31866-03 направлений до Кам`янської районної військової адміністрації Дніпропетровської області та Генерального штабу Збройних Сил України 29.06.2023 р. о 20:19 год., тобто після винесення наказу від 29.06.2023 р. № 180 про призначення ОСОБА_1 стрільцем-помічником гранатометника 2 відділення охорони 2 взводу охорони роти охорони першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП та зарахування до списків особового складу.

Прийняття в один і той же день 29.06.2023 р. наказу Мінекономіки України про бронювання позивача та наказу про призначення на посаду і зарахування до особового складу 2 відділення охорони 2 взводу охорони роти охорони першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП не свідчить про те, що ОСОБА_1 станом на 29.06.2023 р. мав відстрочку у зв`язку з бронюванням, а тому не підлягав призову, так як визначена п.11 Порядку процедура надання відстрочки позивачу не була завершена.

Враховуючи викладене, твердження позивача про протиправність його призову під час мобілізації є безпідставними.

Окрім цього, суд зазначає, що стосовно військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії: допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць; призовники - особи, приписані до призовних дільниць; військовослужбовці - особи, які проходять військову службу; військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави; резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний час та в особливий період.

Відповідно до положень ч.ч.2, 3 ст.2 Закону № 2232-ХІІ проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу, є військовослужбовцями.

Пунктом 4 частини 1 статті 24 Закону № 2232-XII визначено, що початком проходження військової служби вважається день відправлення у військову частину з відповідного районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки або день прибуття до Центрального управління або регіонального органу Служби безпеки України, відповідного підрозділу Служби зовнішньої розвідки України - для громадян, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період та на військову службу за призовом осіб офіцерського складу.

Таким чином законодавство розрізняє поняття військовозобов`язаний та військовослужбовець. Зокрема, з моменту відправлення військовозобов`язаного до військової частини він набуває статусу військовослужбовця, оскільки проходить військову службу, внаслідок чого на нього вже розповсюджуються гарантії, надані військовослужбовцям, а не військовозобов`язаним.

З матеріалів справи слідує, що наказом начальника Білгород-Дністровського РТЦК та СП від 29.06.2023 р. № 180 ОСОБА_1 призначено стрільцем-помічником гранатометника 2 відділення охорони 2 взводу охорони роти охорони першого відділу Білгород-Дністровського РТЦК та СП та зараховано до списків особового складу. Тобто, з 29.06.2023 р. позивач вже є військовослужбовцем.

З системного аналізу ст.ст.23, 24, 25 Закону № 3543-ХІІ, які регулюють умови та порядок бронювання, та ст.26 Закону № 2232-XII, що передбачає підстави звільнення з військової служби під час мобілізації у період воєнного часу, вбачається, що відстрочка від призову на військову службу під час мобілізації та звільнення з військової служби під час мобілізації є різними поняттями і ґрунтуються на положеннях різних інститутів військового права. За колом осіб бронювання стосується тільки військовозобов`язаних і є для них підставою для відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації. Своєю чергою, звільнення з військової служби стосується військовослужбовців, тобто осіб, які проходять військову службу. Отже, за змістом і метою бронювання військовозобов`язаних осіб не стосується правовідносин, пов`язаних зі звільненням військовослужбовців із військової служби. Тому факт бронювання військовозобов`язаної особи після її призову на військову службу не може розглядатися як причина для її звільнення з військової служби під час воєнного стану.

Застосувавши ці висновки до даної справи, суд констатує, що оскільки позивач був призваний на військову службу 29.06.2023 р. під час мобілізації в умовах воєнного стану, то він втратив статус військовозобов`язаної особи і набув статусу військовослужбовця, а відтак наказ Міністерства економіки України від 29.06.2023 р. № 6797 про його бронювання не є підставою для звільнення з військової служби.

Аналогічний правовий висновок викладено Верховним Судом в постанові від 22.05.2023 р. у справі № 260/1851/22.

Згідно ч.5 ст.242 КАС України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постанові Верховного Суду.

Також суд зазначає, що звільнення військовослужбовця під час дії воєнного стану, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації, на підставі того, що він заброньований, не передбачено нормами Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

З огляду на викладене, суд вважає дії та накази відповідача щодо призову ОСОБА_1 на військову службу під час мобілізації в період воєнного часу правомірними та такими, що вчинені на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що визначені законодавством України.

Згідно ч.1 ст.9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Частиною 1 статті 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (ч.2 ст.77 КАС України).

Відповідач належними та допустимими доказами довів правомірність своїх дій та оскаржуваних наказів, а тому позовні вимоги ОСОБА_1 не підлягають задоволенню..

Керуючись ст.ст.9, 14, 73-78, 90, 143, 242-246, 250, 255, 262 КАС України, суд -

вирішив:

Відмовити в задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , рнокпп НОМЕР_1 ) до Білгород-Дністровського РТЦК та СП Одеської області (67701, Одеська область, м.Білгород-Дністровський, буд.55, ) про визнання протиправним та скасування наказу.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в 30-денний строк з дня складання повного судового рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя О.І. Бездрабко