Справа № 260/2408/23
Суддя: Матковська Зоряна Мирославівна
Дата ухвалення: 2023-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 листопада 2023 рокуЛьвівСправа № 260/2408/23 пров. № А/857/12342/23
Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:

головуючого судді: Матковської З.М.,

суддів: Кузьмича С.М., Улицького В.З.

розглянувши у порядку письмового провадження в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 12 червня 2023 року у справі №260/2408/23 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити певні дії (головуючий суддя першої інстанції Дору Ю.Ю., місце ухвалення м. Ужгород, дата складання повного тексту 12.06.2023),-

В С Т А Н О В И В :

Адвокат Сідак І.Ю. в інтересах ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до НОМЕР_1 прикордонного загону (військової частини НОМЕР_2 ) (далі - відповідач) у якому просить:

-визнати протиправними дії НОМЕР_1 прикордонного загону щодо відмови ОСОБА_1 у зарахуванні періоду часу проходження військової служби з 03.12.2004 по 26.07.2006 року на мобільній прикордонній заставі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » із врахуванням пільгової вислуги років;

-зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін, зарахувати період часу проходження військової служби з 03.12.2004 по 26.07.2006 року на мобільній прикордонній заставі « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ОСОБА_1 із врахуванням пільгової вислуги років, відповідно до пункту 3 Постанови Кабінету Міністрів № 393 від 17.07.1992 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським, співробітникам Служби судової охорони та членам їхніх сімей»;

-внести зміни до наказу НОМЕР_1 прикордонного загону від 12 грудня 2020 року за №641- ОС.

Позовні вимоги обґрунтовує тим, що по закінченню військової служби, у ОСОБА_1 зазначена така вислуга років (доводиться витягом з наказу НОМЕР_1 прикордонного загону за № 641-ОС від 12 грудня 2020 року): 17 років 05 місяців 25 днів у календарному обчисленні; 07 років 04 місяці 09 днів у пільговому обчисленні; загальна вислуга складає - 24 роки 10 місяців 04 дні. Так, вислуга років посадовими особами НОМЕР_1 прикордонного загону з 03.12.2004 по 26.07.2006 року, час проходження військової служби на мобільній прикордонній заставі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » пораховано невірно, а саме 1 місяць служби за один місяць, а не як того передбачає п. 3 Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей», один місяць служби за півтора місяця, що порушує його право на пенсійне забезпечення. Відтак позивач вважає, що вказаними діями відповідач порушив його права на соціальний захист і пенсійне забезпечення, а тому просить суд задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 12 червня 2023 року у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону (військова частина НОМЕР_2 ) про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити певні дії відмовлено повністю.

Приймаючи рішення та відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що необхідною умовою зарахування певного періоду служби в пільговому обчисленні - один місяць служби за півтора місяця, є участь військовослужбовців в охороні державного кордону України. Оскільки мобільна прикордонна застава є штатним підрозділом охорони державного кордону та резервом начальника прикордонного загону (комеданта прикордонної комендатури), її застосування здійснюється за рішенням зазначених начальників і вищих штабів. Способи службових (оперативно-службових) дій мобільних сил (порядок і прийоми використання сил та засобів) залежать від конкретної обстановки, що складається на відповідних ділянках, покладених на них завдань.

Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Доводи апеляційної скарги обґрунтовує тим, що рішення суду першої інстанції є незаконним та необґрунтованим, оскільки при прийнятті останнього суд неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, не довів ті обставини, які ним були встановлені під час розгляду справи та зробив висновки, які не відповідають обставинам справи, що у свою чергу стало причиною порушення норм матеріального права. Зокрема апелянт вказує на те, що мотивування щодо відмови зарахуванні періоду служби з 03.12.2004 по 12.05.2006 та з 12.05.2006 по 26.07.2006 року на мобільній прикордонній заставі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » тим, що в особовій справі відсутні витяги з наказів, які підтверджують підстави для пільгового розрахунку вислуги років, є неправомірним, оскільки обов`язок ведення особової справи позивача покладений був на посадових осіб відповідача, якого вони не виконали.

Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу в якому зазначає, що рішення суду є законним та обґрунтованим, а доводи апелянта в апеляційній скарзі формальними та такими, що не підлягають задоволенню, тому просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду без змін.

Враховуючи те, що апеляційну скаргу подано на рішення суду першої інстанції, ухвалене в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи, суд вважає за можливе розглядати справу в порядку письмового провадження згідно положень статті 311 КАС України.

Відповідно до частини першої статті 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, переглянувши справу за наявними у ній доказами, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, відзиву на апеляційну скаргу колегія суддів погоджується з обґрунтованістю такого висновку суду першої інстанції з наступних підстав.

Судом встановлено та з матеріалів справи слідує, що ОСОБА_1 , проходив військову службу в органах Державної прикордонної служби України. Звільнився з військової служби з НОМЕР_1 прикордонного загону (військової частини НОМЕР_2 ).

У відповідності до наказу НОМЕР_1 прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 15 грудня 2020 року № 641-ОС у зв`язку зі звільненням з військової служби, був виключений із списків особового складу та всіх видів забезпечення військової частини. Остаточною датою закінчення військової служби, ним наказом було визначено 15.12.2020.

Відповідно до витягу з наказу НОМЕР_1 прикордонного загону за № 641-ОС від 12 грудня 2020 року, по закінченню військової служби, у ОСОБА_1 зазначена така вислуга років: 17 років 05 місяців 25 днів у календарному обчисленні; 07 років 04 місяці 09 днів у пільговому обчисленні. Загальна вислуга складає - 24 роки 10 місяців 04 дні.

ОСОБА_1 з метою з`ясування правильності обчислення вислуги під час звільнення, звернувся через представника, до Мукачівського територіального центру комплектування та соціальної підтримки та отримав копію послужного списку.

Відповідно до відповіді, вислуга років посадовими особами НОМЕР_1 прикордонного загону з 03.12.2004 по 26.07.2006 року, час проходження військової служби на мобільній прикордонній заставі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » пораховано 1 місяць служби за один місяць.

Разом з тим, позивач вважає, що така обчислена з порушенням, а не як того передбачає п. 3 Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей», один місяць служби за півтора місяця.

Відповідно на адресу НОМЕР_1 прикордонного загону 17 березня 2023 року за № 77 представником позивача направлений адвокатський запит з метою зарахування періоду часу проходження військової служби ОСОБА_1 з 03.12.2004 по 26.07.2006 року на мобільній прикордонній заставі « ІНФОРМАЦІЯ_1 » із врахуванням пільгової вислуги років (коефіцієнт 1:1,5).

НОМЕР_1 прикордонний загін листом від 23 березня 2023 року № 12/2/2563-23-Вих повідомив: «Відповідно до пункту 11 розділу II Переліку посад і умов служби в органах Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ України), служба в яких військовослужбовцям зараховується до вислуги років, що дає право для призначення пенсії на пільгових умовах, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України від 20.02.2017 № 139, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 16 березня 2017 року за № 362/30230, один місяць служби за півтора місяця зараховується: у прикордонних комендатурах, на заставах, у відділеннях прикордонного контролю для виконання спеціальних завдань з охорони державного кордону, на резервних прикордонних заставах прикордонних загонів (загонів прикордонного контролю, Окремих КПП), мобільних прикордонних комендатурах, заставах, у відділеннях прикордонного контролю, оперативно-бойових прикордонних комендатурах, прикордонних комендатурах швидкого реагування, відділах (окремих відділах) прикордонної служби (тип С), відділах спеціальних дій на воді, які брали участь у несенні служби з охорони державного кордону України, проведенні спеціальних прикордонних операцій на державному кордоні України, оперативно-профілактичних заходах, спеціальних заходах та окремих локальних, точкових діях на державному кордоні України в межах компетенції Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ України) на підставі наказу начальника (командира) органу Держприкордонслужби (Прикордонних військ України), - з 30 вересня 2000 року. Оскільки в особовій справі відсутні витяги з наказів, які підтверджують підстави для пільгового розрахунку, періоди з 03.12.2004 по 12.05.2006 та з 12.05.2006 по 26.07.2006 не підпадають під пільговий розрахунок вислуги років. Підстави щодо внесення змін до наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 15.12.2020 року № 641-ОС відсутні.»

Вважаючи протиправною бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону щодо не перерахування вислуги років ОСОБА_1 із врахуванням вислуги років на пільгових умовах, позивач звернувся до суду.

При наданні правової оцінки правильності вирішення судом першої інстанції цього публічно-правового спору, оскаржуваним рішенням та доводам апелянта, що викладені у апеляційній скарзі, відзиві на апеляційну скаргу суд апеляційної інстанції виходить із такого.

Згідно частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до пункту 6 частини 1 статті 92 Конституції України виключно законами України визначаються, зокрема, основи соціального захисту, форми і види пенсійного забезпечення.

Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, є Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09 квітня 1992 року №2262-ХІІ (далі - Закон №2262-ХІІ).

За приписами ч. 1 ст. 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Нормами ч.ч. 1, 5 ст. 14 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» №661-IV від 03.04.2003 передбачено, що до особового складу Державної прикордонної служби України входять військовослужбовці та працівники Державної прикордонної служби України. Комплектування Державної прикордонної служби України військовослужбовцями і проходження ними військової служби здійснюються на підставі Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

При цьому, ч.2 ст.25 Закону України "Про Державну прикордонну службу України" передбачено, що пенсійне забезпечення військовослужбовців Державної прикордонної служби України здійснюється у порядку та у розмірах, встановлених Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". До календарної вислуги років зараховується також період, зазначений у частині другій статті 17 цього Закону.

Згідно із статтею 17-1 Закону № 2262-ХІІ порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсій особам, які мають право на пенсію за цим Законом, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсії визначається постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 (далі - Порядок № 393), яка визначає, які саме види служби зараховуються до вислуги років, та які саме види служби і в яких коефіцієнтах зараховуються на пільгових умовах.

Відповідно до абзацу 10 підпункту "в" пункту 3 Порядку №393 до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за півтора місяця, на заставах, постах, у комендатурах, відділеннях КПП, маневрових групах зі змінними заставами, на кораблях і катерах, що несуть службу по охороні державного кордону України, інших підрозділах Державної прикордонної служби за Переліком, затверджуваним Адміністрацією Державної прикордонної служби України.

Структура прикордонного загону, на час спірних правовідносин, була визначена Наказом Адміністрації Державної прикордонної служби від 27 серпня 2004 року №634 ДСК «Про апробацію проекту Статуту Державної прикордонної служби з охорони державного кордону України».

Відповідно до витягу з наказу №634 ДСК від 27 серпня 2004 року, що міститься в матеріалах справи у п.3 визначено Склад прикордонного загону, сили і засоби охорони державного кордону. Так пп.18, зазначено, що до підрозділів охорони кордону належать прикордонні комендатури (комендатури прикордонного контролю), прикордонні застави, мобільні прикордонні застави, відділення прикордонного котролю, прикордонні оперативно-розшукові відділення, прикордонні пости, контрольні пости, інспекторські пости. Кількість і склад підрозділів охорони кордону визначається наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України і залежить від умов обстановки, в яких здіснюється охорона державного кордону, визначених завдань та інших чинників, що впливають на органазаційно-штатну структуру прикордонного загону.

Проаналізувавши пп. «в» п.3 Постанови № 393 та п. 3 пп. 18 Наказу Адміністрації Державної прикордонної служби від 27 серпня 2004 року №634 ДСК можна прийти до висновку, що застава та мобільна прикордонна застава не тотожні поняття.

На виконання вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 р. № 393 Міністерством внутрішніх справ України був виданий Наказ № 139 від 20.02.2017, яким затверджено Перелік посад і умов служби в органах Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ України), служба в яких військовослужбовцям зараховується до вислуги років, що дає право для призначення пенсії на пільгових умовах.

Відповідно до п. 11, 13, 21 розділу 2 Переліку № 139 один місяць служби за півтора місяця:

у прикордонних комендатурах, на заставах, у відділеннях прикордонного контролю для виконання спеціальних завдань з охорони державного кордону, на резервних прикордонних заставах прикордонних загонів (загонів прикордонного контролю, Окремих КПП), мобільних прикордонних комендатурах, заставах, у відділеннях прикордонного контролю, оперативно-бойових прикордонних комендатурах, прикордонних комендатурах швидкого реагування, відділах (окремих відділах) прикордонної служби (тип С), відділах спеціальних дій на воді, які брали участь у несенні служби з охорони державного кордону України, проведенні спеціальних прикордонних операцій на державному кордоні України, оперативно-профілактичних заходах, спеціальних заходах та окремих локальних, точкових діях на державному кордоні України в межах компетенції Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ України) на підставі наказу начальника (командира) органу Держприкордонслужби (Прикордонних військ України), - з 30 вересня 2000 року.

Тимчасова інструкція про застосування мобільних підрозділів затверджена Наказом Адміністрації Держприкордонсужби України від 30 грудня 2005 року №1039 передбачає, що мобільна прикордонна застава є штатним підрозділом охорони державного кордону та резервом начальника прикордонного загону (комеданта прикордонної комендатури). Її застосування здійснюється за рішенням зазначених начальників і вищих штабів.

Способи службових (оперативно-службових) дій мобільних сил (порядок і прийоми використання сил та засобів) залежать від конкретної обстановки, що складається на відповідних ділянках, покладених на них завдань.

Відповідно до витягу з наказу №013 ДСК від 31 січня 2004 року, що міститься в матеріалах справи, зокрема, п. 2 визначає, що один місяць служби за півтора. Пп.2.11 На прикордонних комендатурах, заставах, у відділеннях прикордонного контролю (для виконання спеціальних завдань з охорони державного кордону), мобільних прикордонних комендатурах, заставах, відділеннях прикордонного контролю, які брали участь в охороні кордону Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ України) - з 30 вересня 2000 року.

В той же час, Переліком посад і умов служби в органах Державної прикордонної служби України (Прикордонних військ України), служба в яких військовослужбовцям зараховується до вислуги років, що дає право для призначення пенсії на пільгових умовах, затвердженим наказом Міністерства внутрішніх справ України від 20.02.2017 № 139, чітко визначено, що один місяць служби за півтора місяця зараховується до вислуги на підставі наказу начальника (командира) органу Держприкордонслужби (Прикордонних військ України).

Виходячи з аналізу вищенаведених норм, суд першої інстанції дійшов правомірного висновку, що позивач помилково вважає, що будь-який період служби в органах Державної прикордонної служби України має бути зарахований до вислуги років у пільговому обчисленні, а саме один місяць за півтора.

Так, необхідною умовою зарахування певного періоду служби в пільговому обчисленні - один місяць служби за півтора місяця, є участь військовослужбовців в охороні державного кордону України.

Згідно витягу із послужного списку особової справи № 6572 прапорщика ОСОБА_1 , позивач обіймав посаду радіотелефоніста мобільної прикордонної застави « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в період з 03.12.2004 по 12.05.2006, та патрульного мобільної прикордонної застави « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в період з 12.05.2006 по 26.07.2006 (а.с. 8).

Однак, будь-яких доказів на підтвердження того, що начальником (командиром) органу Держприкордонслужби видавались накази щодо обрахування періодів служби позивача з 03.12.2004 по 12.05.2006 та з 12.05.2006 по 26.07.2006 один місяць служби за півтора місяця матеріали справи не містять.

За таких підстав, у відповідача були відсутні підстави для зарахування до стажу ОСОБА_1 вислуги років у пільговому обчисленні один місяць служби за півтора місяця за періоди з 03.12.2004 по 12.05.2006 та з 12.05.2006 по 26.07.2006.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права, доводами апеляційної скарги висновки, викладені в судовому рішенні, не спростовуються і підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до ст. 139 КАС України, судові витрати перерозподілу не підлягають.

Керуючись статтями 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 12 червня 2023 року у справі №260/2408/23 без змін

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Головуючий суддя З. М. Матковська
судді С. М. Кузьмич
В. З. Улицький