Справа № 420/16069/22
Суддя: Кравченко К.В.
Дата ухвалення: 2023-11-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 листопада 2023 р.м. ОдесаСправа № 420/16069/22

Перша інстанція: суддя Юхтенко Л.Р.,

повний текст судового рішення

складено 07.06.2023, м. Одеса

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Кравченка К.В.,
судді Джабурія О.В.,
судді Вербицької Н.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 07 червня 2023 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

У листопаді 2022 року ОСОБА_1 (далі позивач) звернувся до суду з позовом до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (далі відповідач, ГУ ПФУ), в якому просив (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 20.03.2023 року):

- визнати протиправною бездіяльність відповідача, яка полягає у невиконанні дій, пов`язаних з виданням наказу (по стройовій частині) від 02.08.2022 року №208 щодо внесення змін до наказу про виключення позивача зі списків особового складу, а саме:

щодо не продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно;

щодо не внесення записів до його особових справ про закінчення військової служби 28.08.2020 року;

- зобов`язати відповідача продовжити дію контракту позивача про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно, внести записи до особових справ позивач про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

В обґрунтування позовних вимог було зазначено, що в період з 1995 по 2020 роки позивач проходив військову службу в Збройних Силах України.

У грудні 2019 року позивач був призначений на посаду начальника науково-дослідного управління розвитку системи оперативного (бойового) забезпечення Військово-Морських Сил Науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія».

Відповідно до наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 22.06.2020 року №174 позивач був звільнений з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту, та наказом начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» від 08.07.2020 року №131 був відправлений у щорічну основну відпустку з 09 липня по 02 серпня 2020 року включно, з подальшим виключенням зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Позивач зазначив, що він був виключений зі списків особового складу передчасно, до проведення з ним повного розрахунку при звільненні.

У зв`язку з цим, позивач звернувся до суду та рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі №420/6964/21 від 23.11.2021 року, залишеним без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду визнано протиправними дії начальника Інституту щодо передчасного виключення зі списку особового складу та зобов`язано внести зміни до наказу начальника Інституту від 08.07.2020 року №131 щодо виключення зі списків особового складу Інституту 28.08.2020 року.

Також позивач зазначив, що на виконання рішення суду по справі №420/6964/21 відповідачем був виданий наказ по стройовій частині від 29.07.2022 року №204.

Разом з цим позивач звертає увагу, що відповідачем не виконано інші дії, пов`язані із виданням цього наказу, а саме: грошове забезпечення та його індексацію по 28.08.2020 року, не виплачено; грошовий атестат, довідку про розміри щомісячних додаткових видів забезпечення не переоформлено та не надіслано до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для обчислення та перерахунку розміру пенсії; витяг з наказу про продовження терміну контракту в особових справах відсутній та особова справа і послужний список не містять записів про його виключення зі списків особового складу 28.08.2020 року.

Позивач зазначив, що він звертався до суду в межах справи №420/6964/21 із заявою про встановлення судового контролю, але ухвалою від 06.09.2022 року йому було відмовлено та зазначено, що порушення прав позивача в цій частині може бути підставою для звернення його до суду з адміністративним позовом.

Тому позивач звернувся до суду з цим позовом та вважає таку бездіяльність відповідача протиправною, оскільки відповідно до ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу.

Також позивач звертає увагу, що по аналогії п.12.5 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року №170, період вимушеного прогулу зараховується військовослужбовцю до вислуги років, до строку вислуги у військовому званні та строку контракту. Тому позивач вважає, що дія його контракту має бути продовжена наказом начальника Інституту до 28.08.2020 року включно.

Також позивач вважає, що відповідні записи про продовження строку служби мають бути внесені до його особової справи, оскільки відповідно до п.11 Положення про проходження військової служби проходження військової служби військовослужбовцем відображається в його особовій справі.

У заяві про уточнення позовних вимог позивач зазначив, що як з`ясувалося в ході розгляду справи, відповідачем скасовано наказ (по стройовій частині) від 29.07.2022 року №204 та видано новий наказ (по стройовій частині) від 02.08.2022 року №208, але на виконання і цього наказу відповідач також проявив протиправну бездіяльність щодо не продовження дії його контракту та внесення записів у його особову справу про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 07.06.2023 року позов задоволено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову, якою позовну заяву залишити без розгляду.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного.

З матеріалів справи вбачається та судом першої інстанції встановлено, що позивач був призначений на посаду начальника науково-дослідного управління розвитку системи оперативного (бойового) забезпечення Військово-Морських Сил Науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія», та відповідно до наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 22.06.2020 року №174 він був звільнений з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту.

Згідно з витягу з наказу від 24.06.2020 року №121 начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» відповідно до п.33-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України продовжено строк дії попереднього контракту капітану 2 рангу ОСОБА_1 , на строк перебування на лікуванні, здавання посади та до закінчення перебування у щорічній основній відпустці за 2020 рік, час якого повністю або частково перевищує строк контракту.

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» від 08.07.2020 року №131 позивач був відправлений у щорічну основну відпустку з 09 липня по 02 серпня 2020 року включно, з подальшим виключенням зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» від 08.07.2020 року №131 наказано: відповідно до пункту 15 статті 10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» надати щорічну основну відпустку за 2020 рік в м. Харків, строком на 23 (двадцять три) доби з 09 липня по 02 серпня 2020 року (з урахуванням двох діб необхідних для проїзду до місця проведення відпустки та назад, відповідно до пункту 1 статті 10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей»), з послідуючим виключенням зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 02.08.2020 року та направленням для зарахування на військовий облік до Київського РТЦК та СП м. Одеси.

Позивач зазначив, що він був виключений зі списків особового складу передчасно, до проведення з ним повного розрахунку при звільненні.

У зв`язку з цим позивач звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія».

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі №420/6964/21 від 23.11.2021 року позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Визнано дії начальника Інституту Військово-Морських Національного університету «Одеська морська академія» щодо передчасного виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» до повного з ним розрахунку протиправними.

Зобов`язано Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» внести зміни до наказу Начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 08.07.2020 року №131 щодо виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» 28.08.2020 року.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

При цьому, відмовляючи у задоволенні решт позовних вимог, у рішенні суду по справі №420/6964/21 від 23.11.2021 року зазначено: «В свою чергу, обов`язок відповідача вжити решту заходів, пов`язаних зі зміною дати виключення позивача зі списків особового складу частини (виплатити ОСОБА_1 грошове забезпечення та його індексацію по 28.08.2020 року включно та переоформити грошовий атестат, довідку про розміри щомісячних додаткових видів забезпечення та надіслати їх до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для обчислення розміру пенсії ОСОБА_1 та для подальшого їх направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області для проведення перерахунку основного розміру пенсії ОСОБА_1 з моменту її призначення) визначено діючим законодавством, і відповідно не потребує додаткового зобов`язання відповідача».

Рішення Одеського окружного адміністративного суду по справі №420/6964/21 від 23.11.2021 року залишене без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26.04.2022 року.

Матеріалами справи підтверджено, що на виконання рішення суду по справі №420/6964/21 відповідачем був виданий наказ по стройовій частині від 29.07.2022 року №204, пунктом 2 якого внесено зміни до п.1 наказу від 08.07.2020 року №131 та викладено в новій редакції, із зазначенням про послідуюче виключення ОСОБА_1 із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 28.08.2020 року. В решті зміст пункту 1 наказу від 08.07.2020 року №131 залишений без змін.

Також матеріалами справи підтверджено, що відповідно до витягу із наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 02.08.2022 року №208 пунктом 6 пункт 2 наказу від 29.07.2022 року №204 скасовано та пунктом 7 внесено зміни до п.1 наказу від 08.07.2020 року №131 та викладено в новій редакції, із зазначенням про послідуюче виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 28.08.2020 року. В решті зміст пункту 1 наказу від 08.07.2020 року №131 залишений без змін.

Разом з цим, позивач звертає увагу, що відповідачем не виконано інші дії, пов`язані із виданням цього наказу, зокрема: не видано наказ про продовження терміну контракту в особових справах відсутній та не внесені зміни про його виключення зі списків особового складу 28.08.2020 року в особову справу і послужний список, що послугувало підставою для звернення до суду з цим позовом.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки відповідачем допущено протиправну бездіяльність в частині невиконання дій, пов`язаних з виданням наказу (по стройовій частині) від 02.08.2022 року №208 щодо внесення змін до наказу про виключення позивача зі списків особового складу, а саме: щодо не продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно; щодо не внесення записів до його особових справ про закінчення військової служби 28.08.2020 року, а тому позовні вимоги підлягають задоволенню.

Колегія суддів при вирішенні даного спору виходить з наступного.

Судом першої інстанції вірно визначено обсяг нормативно-правового регулювання спірних правовідносин, зокрема, Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).

Відповідно до ч.3 ст.24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) у разі:

перебування на лікуванні;

захоплення в полон або заручником, а також інтернування у нейтральну державу;

безвісної відсутності - до визнання його в установленому порядку безвісно відсутнім або оголошення померлим;

настання інших випадків, визначених законодавством.

Таким чином, наведені приписи статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» доводять, що перелік випадків коли військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) не є вичерпаним у законі та не виключає настання інших випадків, визначених законодавством.

Крім того, аналіз наведеної норми Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» свідчить про те, що дата припинення контракту пов`язана з датою виключення військовослужбовця з особового складу.

Згідно з п.8 Положення №1153/2008 загальний строк військової служби військовослужбовця включає весь час перебування його на військовій службі з урахуванням випадків, передбачених пунктами 143, 195 і 209 цього Положення. Загальний строк військової служби встановлюється в календарному обчисленні, а у випадках, визначених законодавством, - у пільговому обчисленні.

Абзацом другим пункту 242 Положення №1153/2008 визначено, що особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Згідно з п.34 Положення №1153/2008 контракт припиняється (розривається), зокрема: у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового припинення (розірвання) контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України).

При цьому пунктом 34 цього Положення зазначено, що у цьому випадку контракт припиняється (розривається), зокрема: у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини, зокрема у разі звільнення.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що відповідно до наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 22.06.2020 року №174 позивач був звільнений з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту, та згідно з витягу з наказу від 24.06.2020 року №121 начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» відповідно до п.33-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України продовжено строк дії попереднього контракту капітану 2 рангу ОСОБА_1 , на строк перебування на лікуванні, здавання посади та до закінчення перебування у щорічні основній відпустці за 2020 рік, час якого повністю або частково перевищує строк контракту.

Також матеріалами справи підтверджено, що у день звільнення із позивачем не був проведений повний розрахунок та такий розрахунок був проведений 28.08.2020 року.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі №420/6964/21 від 23.11.2021 року зобов`язано Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» внести зміни до наказу Начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 08.07.2020 року №131 щодо виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» 28.08.2020 року.

Також матеріалами справи підтверджено, що відповідно до витягу із наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 02.08.2022 року №208 пунктом 6 пункт 2 наказу від 29.07.2022 року №204 скасовано та пунктом 7 внесено зміни до п.1 наказу від 08.07.2020 року №131 та викладено в новій редакції, із зазначенням про послідуюче виключення ОСОБА_1 із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 28.08.2020 року.

Але в решті зміст пункту 1 наказу від 08.07.2020 року №131 залишений без змін та відповідачем не видано наказ про продовження дії контракту із позивачем до 28.08.2020 року.

З аналізу вищенаведених норм Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Положення №1153/2008 можна зробити висновок, що якщо позивач перебував на військовій службі за контрактом, його виключення зі списків особового складу не може бути пізніше дати припинення дії контракту. Не проведення повного розрахунку при звільненні зумовлює продовження перебування військовослужбовця в списку особового складу, а відповідно, продовження дії контракту.

За таких обставин, враховуючи, що позивач був виключений із списку особового складу Інституту 28.08.2020 року, позивач має право на продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року, про що вірно зазначено судом першої інстанції.

Відповідно до п.11 Положення №1153/2008 проходження військової служби військовослужбовцем відображається в його особовій справі, яка ведеться у порядку та за формою, встановленими Міністерством оборони України.

До особової справи вносяться передбачені законом відомості про військовослужбовця та членів його сім`ї, а також за його попередньою згодою інші необхідні відомості.

Порядок обліку військовослужбовців, форми і призначення облікових документів, порядок їх складання і ведення визначаються Міністерством оборони України.

Відповідачем не надано ні до суду першої інстанції, ні до суду апеляційної інстанції доказів внесення змін до особової справи позивача у зв`язку із продовженням перебування позивача у особовому складі Інституту до 28.08.2020 року, що є порушенням п.11 Положення №1153/2008.

Таким чином, бездіяльність відповідача, яка полягає у невиконанні дій, пов`язаних з виданням наказу (по стройовій частині) від 02.08.2022 року №208 щодо внесення змін до наказу про виключення позивача зі списків особового складу, а саме: щодо не продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно; щодо не внесення записів до його особових справ про закінчення військової служби 28.08.2020 року, є протиправною.

Щодо доводів апелянта стосовно пропуску позивачем строку звернення до суду з позовом, колегія зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, судом першої інстанції вже було вирішено питання щодо строків звернення позивача до суду з даним позовом та ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 21.11.2022 року поновлено ОСОБА_1 строк звернення до суду з позовом.

При поновленні строків звернення позивача до суду з позовом, суд першої інстанції виходив з того, що наказ від 29.07.2022 року №204 (по стройовій частині) видавався на виконання рішення Одеського окружного адміністративного суду по справі №420/6964/21. 08.09.2022 року позивач звернувся до ООТЦК та СП для з`ясування питання чи надходили документи, однак отримавши негативну відповідь, позивач звернувся до суду з позовом в межах справи №420/12535/22. Проте, через об`єднання різних предметів позову в одну позовну заяву, а також через те, що не було доказів протиправної бездіяльності відповідача, ухвалою від 12.09.2022 року позовну заяву було повернуто.

Однак, з метою отримання письмових доказів бездіяльності відповідача, 15.09.2022 року позивач звернувся до ООТЦК та СП та отримав відповідь, яка й стала підставою для звернення до суду.

Також, позивачем було зазначено, що в межах адміністративної справи №420/12831/22 позивач отримав відзив на позовну заяву, з якого йому стало відомо, що п.2 наказу відповідача (по стройовій частині) від 29.07.2022 року №204 (додаток 4 до позовної заяви) ним скасовано та видано новий наказ (від 02.08.2022 року №208) (додаток 1), про який позивача не було повідомлено.

Позивач зазначає, що 16.11.2022 року він дізнався, що п.2 наказу відповідача (по стройовій частині) від 29.07.2022 року №204 ним скасовано та видано новий наказ (від 02.08.2022 року №208), про який йому нічого не було відомо.

Наказ відповідача від 02.08.2022 року №208 про його виключення зі списків частини позивачу не був доведений і не вручався, та саме 16.11.2022 року через засоби Електронного Суду він дізнався про те, що був виключений зі списків особового складу на підставі наказу Відповідача від 02.08.2022 року №208.

З урахуванням вищенаведеного, суд першої інстанції дійшов висновку про можливість поновлення строків звернення до суду.

З такими висновками суду першої інстанції колегія суддів погоджується та зазначає про відсутність підстав вважати пропущеним строк звернення позивача до суду з позовом.

За таких обставин, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, порушень матеріального та процесуального права при вирішенні справи не допустив, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.

За таких обставин апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст.311, ст.315, ст.316, ст.321, ст.322, ст.325, ст.328 КАС України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 07 червня 2023 року - без змін.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення з підстав, передбачених ст.328 КАС України.

Головуючий суддя К.В. Кравченко
Судді О.В. Джабурія Н.В. Вербицька