Справа № 200/4665/23
Суддя: Буряк І.В.
Дата ухвалення: 2023-11-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Донецький окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 листопада 2023 року Справа№200/4665/23

Суддя Донецького окружного адміністративного суду Буряк І.В., розглянувши в порядку письмового провадження (за правилами спрощеного позовного провадження) адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_3 ) про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії, -

УСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 (далі позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до Донецького окружного адміністративного суду із позовною заявою до НОМЕР_1 прикордонного загону (далі відповідач, ВЧ НОМЕР_2 , НОМЕР_1 прикордонний загін) у якій просить:

визнати бездіяльність НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України, яка полягає у не нарахуванні та невиплаті ОСОБА_1 додаткової винагороди, встановленої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 09.10.2022 по 31.10.2022, з 01.11.2022 по 27.11.2022 в розрахунку до 100 000,00 грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах протиправною;

зобов`язати НОМЕР_1 прикордонний загін Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду, встановлену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за прийняття безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 09.10.2022 по 31.10.2022, з 01.11.2022 по 27.11.2022 в розрахунку до 100 000,00 грн. на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах з врахуванням проведених раніше виплат додаткової винагороди за цей період.

Позов мотивовано таким.

Позивач проходить військову службу в НОМЕР_1 прикордонному загоні (ВЧ НОМЕР_2 ) Державної прикордонної служби України. Відповідно бойового наказу АДПС України позивача направлено в оперативне підпорядкування ІНФОРМАЦІЯ_1 (ВЧ НОМЕР_3 ), де позивач проходив військову службу протягом спірного періоду. Позивач отримував додаткову винагороду згідно Постанови № 168 до 100 000,00 грн. Однак із жовтня 2022 року виплату цієї винагороди було припинено. У зв`язку із цим позивач звернувся до відповідача із рапортом про нарахування та виплату винагороди за Постановою № 168 у належному розмірі та надав довідку про підтвердження його безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії на території Сумської області від 08.01.2023 № 4011, яка видана командиром військової частини НОМЕР_3 ( НОМЕР_4 прикордонний загін). У відповідь на вказаний рапорт позивач отримав листа від 28.07.2023 № 22/6399-23-вих., де із посиланням на накази Адміністрації державної прикордонної служби України від 30.07.2022 № 392-АГ та від 09.12.2022 № 628-АГ повідомлено, що надана ним довідка не є належним підтвердженням для включення позивача до наказу про виплату підвищеної винагороди до 100 000,00 грн.

Позивач вважає таку бездіяльність протиправною та зазначає, що наказ АДПС України від 30.07.2022 № 392-АГ на підставі якого позивача позбавлено збільшеної додаткової винагороди у порушення законодавства України, не було зареєстровано та оприлюднено у встановлений законом спосіб.

Позивач звертає увагу суду, що АДПС України не може видавати листи, які встановлюють обмеження для отримання військовослужбовцями додаткової винагороди, яка передбачена постановою Кабінету Міністрів України.

Тому, наголошує позивач, до спірних правовідносин необхідно застосовувати положення Постанови № 168, які були чинними на момент спірних правовідносин.

Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 28.08.2023 відкрито спрощене позовне провадження у справі та вирішено здійснювати її розгляд без повідомлення (виклику) сторін та проведення судового засідання за наявними у справі матеріалами, частково задоволено клопотання позивача та витребувано у відповідача докази у справі, згідно наведеного в ухвалі переліку.

Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 06.09.2023 продовжено відповідачу строк для подання відзиву на адміністративний позов на 15 днів, який обчислюється від дати вручення відповідачу копії цієї ухвали та примірник позовної заяви направлено на електронну адресу вказану відповідачем у клопотанні про продовження процесуального строку на надання відзиву - .

28 вересня 2023 року до суду надійшов відзив на адміністративний позов, де відповідач спростовує доводи позивача та просить суд у позові відмовити, з огляду на таке.

Дійсно, позивач з жовтня 2022 року перебував у відрядженні (оперативному підпорядкуванні) та виконував обов`язки військової служби у НОМЕР_4 прикордонному загоні (ВЧ НОМЕР_3 ), відповідно оформлення документів щодо залучення або не залучення позивача до участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, здійснювалося у військових частинах до яких був відряджений позивач. Проте, підвищена додаткова винагорода за період перебування позивача у відрядженні не нараховувалась та не виплачувалась 11 прикордонним законом, оскільки начальником прикордонного загону до якого направлено позивача не надано підтверджуючих документів щодо безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених п. 2 наказу № 392-АГ від 30.07.2022, зокрема, за формою наведеною у додатку 1 до додатку 2 до наказу № 392-АГ (не надано довідки згідно яких нараховуються виплати).

Крім того, на адресу відповідача від начальника НОМЕР_4 прикордонного загону надійшов лист від 29.11.2022 «Про надання інформації», в якому зазначено, що НОМЕР_4 прикордонний загін не вбачає підстав для надання довідок для виплати підвищеної (до 100 000,00 грн.) додаткової винагороди підрозділам (військовослужбовцям) військової частини НОМЕР_2 , за час їх перебування у відрядженні на ділянці НОМЕР_4 прикордонного загону.

Щодо наданої позивачем довідки від 08.01.2023 № 4011, то така не відповідає установленій формі й у довідці відсутні (не зазначені) документи у яких зафіксовано факт участі у бойових діях так і дні безпосередньої участі.

Позивачем 29.09.2023 надано відповідь на відзив за змістом якої позивач спростовує доводи відповідача та просить суд визнати доведеними у порядку ч. 9 ст. 80 наведені ним обставини.

Щодо посилання відповідача на положення наказу АДПСУ від 30.07.2022 № 392-АГ, то позивач вважає, що за відсутності реєстрації вказаного наказу в установленому законодавством порядку, такий не набрав чинності, а відтак не підлягає застосуванню.

Водночас відсутність певних відомостей щодо підстав видачі довідки від 08.01.2023 № 4011, а також надання ВЧ НОМЕР_3 вказаної довідки позивачу, а не направлення до 3 відповідача не може бути підставою для не врахування ВЧ НОМЕР_2 інформації, наведеної у такій довідці.

Натомість журнал бойових дій у сукупності із довідкою від 08.01.2023 № 4011 та рапортами заступника начальника загону коменданта 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону полковника ОСОБА_2 від 03.11.2022 вх. 1525 та від 01.12.2022 вх. № 1893 від 01.12.2022 доводить факт безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії.

Крім того, позивач наголошує, що протягом спірного періоду територія Сумської області, де позивач безпосередньо проходив службу належала до районів воєнних (бойових) дій.

Звертає увагу, що позивач, будучи військовослужбовцем ВЧ НОМЕР_2 , був відряджений до ВЧ НОМЕР_3 , але не входив до списків особового складу останньої, облік та ведення журналу бойових дій у спірний період здійснювалось у 2 прикордонній комендатурі швидкого реагування (ВЧ НОМЕР_2 ), до складу якої входив позивач.

Ухвалою суду від 25.10.2023 залучено до участі у справі в якості другого відповідача військову частину НОМЕР_3 . Витребувано у відповідача-2 докази у справі, згідно наведеного в ухвалі переліку.

У встановлений судом строк відповідачем-2 відзиву на позовну заяву подано не було. Клопотань про продовження строку на подання відзиву відповідачем-2 не заявлялось.

Відповідно ч. 6 ст. 162 КАС України у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами. На підставі викладеного, суд розгляд справи здійснив за наявними матеріалами.

Судом встановлено такі фактичні обставини у справі.

ОСОБА_1 , громадянин України, паспорт серії НОМЕР_5 , РНОКПП НОМЕР_6 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 .

Відповідно витягу з наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 16.04.2022 № 144-ОС майора ОСОБА_1 зараховано у списки особового складу та на всі види забезпечення з 16.04.2022.

Довідкою ВЧ НОМЕР_2 від 29.03.2023 № 12/766 підтверджується, що підполковника ОСОБА_1 згідно до розпорядження АДПСУ від 16.09.2022 № (гриф)/25-2075-Е передислоковано з НОМЕР_7 прикордонного загону на ділянку НОМЕР_4 прикордонного загону, військовослужбовець ОСОБА_1 з 08.10.2022 по 08.01.2023 перебував у службовому відрядженні та оперативному підпорядкуванні начальника НОМЕР_4 прикордонного загону.

Наявна у матеріалах справи архівна відомість ОСОБА_1 з січня 2022 року по грудень 2022 року свідчить, що позивач за період вересень грудень 2022 року на підставі ПКМУ № 168 (100 тис.) грошового забезпечення не отримував.

08 січня 2023 року ВЧ НОМЕР_3 складено на ім`я ОСОБА_1 довідку № 4011 про те, що він приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області: з 09.10.2022 по 31.10.2022; з 01.11.2022 по 27.11.2022; з 03.12.2022 по 31.12.2022; з 01.01.2023 по 08.01.2023.

Вказана довідка видана на підставі бойового наказу Адміністрації державної прикордонної служби України від 16.09.2022 № 165 гриф.

У відповідь на адвокатський запит адвоката позивача В. Сміхури 03.03.2023 № 122 відповідачем-2 надано відповідь від 17.03.2023, де зазначено, що накази про прибуття військовослужбовців 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону до ІНФОРМАЦІЯ_1 (ВЧ НОМЕР_3 ) у ІНФОРМАЦІЯ_1 не видавались;

довідка про безпосередню участь в бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Чернігівської області видані, зокрема, щодо ОСОБА_1 08.01.2023 за № 4235 встановленим порядком керівництву підрозділу, де проходив службу вказаний військовослужбовець в одному примірнику;

відповідно до бойових розпоряджень начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 19.09.2022 № 276/гриф, від 25.09.2022 № 1348/гриф та від 25.10.2022 № 1697/гриф ОСОБА_1 приступив до виконання завдань в оперативному підпорядкуванні НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого. Надати вказані розпорядження не є можливим, оскільки такі мають обмежений гриф доступу;

копії з журналу бойових дій надати немає можливості, оскільки їх облік та ведення здійснювалось безпосередньо у 2 прикордонній комендатурі швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону.

На запит надано витяги з рапортів заступника начальника загону коменданта 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону полковника ОСОБА_2 від 03.11.2022 та від 01.12.2022. Також повідомлено, що копії вказаних рапортів направлено до ВЧ НОМЕР_2 .

28 липня 2023 року НОМЕР_1 прикордонний загін у відповідь на рапорт позивача від 26.07.2023 № 2.5/10259/23-Вн надано лист «Про надання роз`яснення», де повідомлено таке.

Довідка від 08.01.2023 № 4211 надана з порушенням вимог її оформлення і не відповідає вимогам наказів АДПС України від 30.07.2022 № 392-АГ та від 09.12.2022 № 629-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168», а саме не вказано три підстави (сукупність документів), які підтверджують участь військовослужбовця у бойових діях. Тобто у вказаній довідці відсутнє посилання на документи які підтверджують як безпосередню Вашу участь у бойових діях або заходах, так і кількість дій за які нараховується підвищена грошова винагорода до 100 000,00 грн. пропорційно кількості днів такої участі. Враховуючи викладене, довідка від 08.01.2023 № 4237 не може бути підставою для включення Вас до наказу про виплату підвищеної винагороди до 100 000,00 грн.

У разі надання ВЧ НОМЕР_3 належних підтверджуючих документів щодо Вашої безпосередньої участі у бойових діях або заходах, відповідна винагорода буде нарахована.

Також у матеріалах справи наявні:

витяги з рапорту начальника загону коменданта 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону полковника ОСОБА_2 (Вх. № 1525 від 03.11.2022) про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70 000,00 грн. військовослужбовцям 2 прикордонної комендатури швидкого реагування, зокрема, ОСОБА_1 за жовтень 2022 року, кількість днів 23;

витяги з рапорту начальника загону коменданта 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону полковника ОСОБА_2 (Вх. № 1893 від 01.12.2022) про виплату додаткової винагороди у розмірі до 70 000,00 грн. військовослужбовцям 2 прикордонної комендатури швидкого реагування, зокрема, ОСОБА_1 за листопад 2022 року, кількість днів 27.

Відповідачем-1 до матеріалів справи надано наступні докази.

Лист 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого (відповідач-2) від 29.11.2022 «Про надання відповіді» на ім`я начальника НОМЕР_1 прикордонного загону, де повідомлено, що підрозділи Держприкордонслужби України, що знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії бойового зіткнення. У зв`язку із цим довідки про військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які брали участь у бойових діях або заходах за вересень та жовтень 2022 року у складі ВЧ НОМЕР_3 не опрацьовувались.

Довідка на військовослужбовців ВЧ НОМЕР_2 , які брали участь у бойових діях або заходах за грудень 2022 року у складі ВЧ НОМЕР_3 підполковник ОСОБА_1 з 03.12.2022 по 31.12.2022.

Рапорт заступника начальника загону коменданта НОМЕР_8 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону від 03.11.2022 про виплату додаткової винагороди до 30 000,00 грн. військовослужбовцям 2 прикордонної комендатури швидкого реагування за жовтень 2022 року, зокрема ОСОБА_1 за 31 день.

Рапорт заступника начальника загону коменданта НОМЕР_8 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_1 прикордонного загону від 01.12.2022 № 1893 про виплату додаткової винагороди до 30 000,00 грн. військовослужбовцям 2 прикордонної комендатури швидкого реагування за листопад 2022 року, зокрема ОСОБА_1 за 27 днів.

Відомості щодо виплати військовослужбовцю 2 прикордонної комендатури швидкого реагування ОСОБА_1 за жовтень-листопад 2022 року додаткової винагороди у розмірі до 70 000,00 грн. у вказаних рапортах відсутні.

Правова позиція суду обґрунтована таким.

На виконання Указів Президента України від 24 лютого 2022 р. № 64 «Про введення воєнного стану в Україні» та № 69 «Про загальну мобілізацію» Кабінет Міністрів України 28.02.2022 прийняв постанову №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (далі - Постанова №168, у відповідних редакціях, чинних на період спірних правовідносин).

Пункт 1 Установити, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським, а також особам рядового і начальницького складу Державної кримінально- виконавчої служби, які несуть службу в органах і установах зазначеної Служби в межах територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць (крім осіб рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, яким така винагорода виплачується пропорційно часу проходження служби в розрахунку на місяць), а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Постановою Кабінету Міністрів України від 07.07.2022 № 793 «Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168» Постанову № 168 доповнено пунктом 2-1 такого змісту: «Установити, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів».

Постановою Кабінету Міністрів України від 16.10.2014 № 533 затверджено Положення про Адміністрацію Державної прикордонної служби України.

Пункт 1. Адміністрація Державної прикордонної служби України (Адміністрація Держприкордонслужби) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ і який реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.

Пункт 9. Адміністрація Держприкордонслужби в межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України та наказів МВС видає директиви, накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує та контролює їх виконання.

Наказом Міністерства внутрішніх справи від 25.06.2018 № 558 затверджено Інструкцію про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України (далі Інструкція № 558).

Пункт 2 розділ І. У цій Інструкції термін «грошове забезпечення» означає гарантоване державою грошове забезпечення в обсязі, що відповідає умовам проходження військової служби та стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів. Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця.

Грошове забезпечення складається із: посадового окладу; окладу за військовим званням; щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії); одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Місячне грошове забезпечення - грошове забезпечення, на отримання якого у відповідному місяці має право військовослужбовець згідно із чинним законодавством.

Місячне грошове забезпечення складається із: основних видів грошового забезпечення (посадовий оклад, оклад за військовим званням); щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, премія).

Пункт 3 розділ І. Грошове забезпечення військовослужбовцям виплачується в органах Держприкордонслужби за місцем їх служби або органом, у якому вони перебувають на фінансовому забезпеченні згідно з приміткою до штату.

Висновки суду.

Постановою КМУ № 168 (на час спірних правовідносин) визначено 2 види додаткових доплат до грошового забезпечення військовослужбовців під час дії воєнного стану:

до 30 000,00 грн. військовослужбовцям, які несуть службу в органах і установах зазначеної Служби в межах територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні);

до 100 000,00 грн. військовослужбовцям, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Наявні у справі письмові докази свідчать, що позивач, на час спірних правовідносин, перебував на грошовому забезпеченні у відповідача-1.

Судом установлено, що відповідач-1 звернувся із листом до 105 прикордонного загону імені Володимира Великого та у відповідь отримав лист від 29.11.2022 «Про надання інформації», в якому зазначено, що НОМЕР_4 прикордонний загін не вбачає підстав для надання довідок для виплати підвищеної (до 100 000,00 грн.) додаткової винагороди підрозділам (військовослужбовцям) військової частини НОМЕР_2 , за час їх перебування у відрядженні на ділянці НОМЕР_4 прикордонного загону.

Поряд із цим, суд критично ставиться до довідки від 08.01.2023 № 4011, оскільки остання не містить необхідних відомостей, які б давали можливість дійти висновку, що позивач приймав участь у бойових діях або безпосередньо забезпечував здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії на територіях, де проводяться бойові дії. Тобто вказана довідка не є довідкою про підтвердження безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах, які складаються з метою визначення права військовослужбовця на отримання додаткової винагороди, передбаченої постановою КМУ № 168.

Крім того, у довідці від 08.01.2023 №4011 у графі «Підстава»: зазначено лише бойовий наказ Адміністрації державної прикордонної служби України №165 (гриф) від 16.09.2022 на підставі якого військовослужбовця у складі підрозділу було направлено до НОМЕР_4 прикордонного загону у відрядження для виконання бойових завдань, при цьому, документи які саме і підтверджують безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах - журнал бойових дій та рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу у довідці не зазначені. Тобто у наданій довідці відсутнє посилання на документи які підтверджують як безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах, так і кількість днів такої участі.

Також суд звертає увагу, що у законодавстві України відсутнє уніфіковане визначення «бойового наказу», разом із тим суд послуговується наступним розумінням.

Бойовий наказ - рішення начальника підрозділу (групи тощо) про виконання підрозділом (групою тощо) бойових завдань (заходів, у тому числі оперативно-бойових), яке доводиться усно (в тому числі технічними засобами зв`язку) з подальшим занесенням у відповідні документи, письмово або графічно на карті, з можливістю уточнення під час їх виконання. (наказ Служби Безпеки України від 09.03.2016 № 115)

Тимчасовий бойовий статут «Механізованих військ Сухопутних військ Збройних Сил України», частина 1 (бригада)» бойовий наказ (бойове розпорядження) повинен бути стислим, зрозумілими та виключати будь-яку можливість подвійного їх тлумачення.

У бойовому наказі вказується: висновки з оцінювання противника; завдання, які виконуються силами і засобами старшого командира на напрямку дій військової частини (підрозділу), а також завдання сусідів і розмежувальні лінії з ними; бойове завдання військової частини (підрозділу) та замисел бою (дій); бойові завдання штатним і доданим підрозділам (елементам бойового порядку); норма витрат ракет і боєприпасів на виконання бойового завдання; місце і час розгортання ОКП (ксП) та напрямок його переміщення, порядок передачі управління; час готовності до виконання завдання та порядок доповіді замислу старшому командиру.

На підставі викладеного суд вважає, що наказ АДПСУ від 16.09.2022 № 165 гриф, на підставі якого позивача направлено у оперативне підпорядкування (відрядження) до НОМЕР_4 прикордонного загону імені Володимира Великого не є бойовим наказом, що підтверджує безпосередню участь позивача у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки у цілях нарахування йому збільшеної додаткової винагороди за Постановою № 168.

Відповідно ч. 1 ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання. (ст. 76 КАС України)

Обов`язок доказування у справах адміністративної юрисдикції, визначено положеннями ст. 77 КАС України та передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі.

Оцінивши наявні у справі докази, суд вважає, що відповідач-1 діяв правомірно не нараховуючи та не виплачуючи позивачу збільшену додаткову винагороду згідно Постанови № 168, оскільки для цього відсутні були правові підстави.

Також суд звертає увагу, що відповідачем-1 не заперечується можливість нарахування та виплати позивачу додаткової винагороди відповідно п. 1 Постанови № 168, але за умови надання підтверджуючих документів щодо безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах.

Щодо клопотання позивача про визнання доведеними обставин щодо безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії під час безпосереднього перебування в районах (бойових дій) з 09.10.2022 по 31.10.2022, з 01.11.2022 по 27.11.2022, відповідно до ч. 9. ст. 80 КАС України.

Частиною 9 ст. 80 КАС України передбачено, що разі неподання суб`єктом владних повноважень витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання доказів позивачем - також залишити позовну заяву без розгляду.

Обставини даної справи свідчать, що відповідач-1 не відмовлявся надати витребувані докази, натомість зазначив, що докази щодо обставин безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії під час безпосереднього перебування в районах (бойових дій) з 09.10.2022 по 31.10.2022, з 01.11.2022 по 27.11.2022 відсутні.

Відсутність доказів не є підставою для визнання певних обставин доведеними, а тому дане клопотання задоволенню не підлягає.

Окрім того, реальність (справжність та правдивість) конкретної обставини фактичної дійсності не може бути визнана доведеною виключно через не спростування одним із учасників справи (навіть суб`єктом владних повноважень) декларативно проголошеного, але не доказаного твердження іншого учасника справи, позаяк протилежне явно та очевидно суперечить меті правосуддя - з`ясування об`єктивної істини у справі.

Правильність саме такого тлумачення змісту ч.1 ст.77 та ч.2 ст.77 КАС України підтверджується правовим висновком, наведеним у постанові Великої Палати Верховного Суду від 25.06.2020 у справі №520/2261/19, а саме: «… визначений ст. 77 КАС України обов`язок відповідача - суб`єкта владних повноважень довести правомірність рішення, дії чи бездіяльності не виключає визначеного частиною першою цієї ж статті обов`язку позивача довести ті обставини, на яких ґрунтуються його вимоги.».

Ураховуючи викладене, суд дійшов висновку, що у позові належить відмовити повністю.

Розподіл судового збору не здійснюється, оскільки позивача звільнено від його сплати. Інших судових витрат до розподілу не заявлено.

Керуючись вимогами ст.ст.2, 6-11,12, 77, 90, 241 246, 255, 257, 258, 262, 293, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_3 ) про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в порядку, визначеному статтею 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Першого апеляційного адміністративного суду за правилами, встановленими статтями 295-297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Рішення суду складено у повному обсязі 07.11.2023.

Суддя І.В. Буряк