Справа № 560/13234/22
Суддя: Капустинський М.М.
Дата ухвалення: 2023-10-24 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 560/13234/22

Головуючий у 1-й інстанції: Михайлов О.О.

Суддя-доповідач: Капустинський М.М.

24 жовтня 2023 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Капустинського М.М.

суддів: Ватаманюка Р.В. Сапальової Т.В.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 02 березня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними та скасування пунктів наказів,

В С Т А Н О В И В :

у грудні 2022 року ОСОБА_1 звернувся в Хмельницький окружний адміністративний суд із позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просив суд:

- визнати протиправними та скасувати пункти 4 та 5 наказу №595-ОД від 10.06.2022, наказу №569-ОД від 29.07.2022, наказу №2085-ОД від 23.10.2022 та №2114-ОД від 25.10.2022 Військової частини НОМЕР_1 щодо позбавлення ОСОБА_1 щомісячної додаткової грошової винагороди, передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану", премії за особистий внесок у загальні результати служби та притягнення до дисциплінарної відповідальності та накладення дисциплінарного стягнення "сувора догана".

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що оскаржуваними наказами на нього протиправно накладено по два дисциплінарні стягнення, а саме дисциплінарне стягнення у вигляді суворої догани за порушення вимог ст. 11, 13, 16, 49, 127, 128, 241 Статуту внутрішньої служби ЗСУ та невиплата премії за особистий внесок у загальні результати служби та додаткову винагороду за безпосередню участь у бойових діях. Вказує, що всупереч вимогам законодавства, з оскаржуваними наказами його не було ознайомлено.

Вказував, що крім протоколів про адміністративне правопорушення до моменту вступу постанов у законну силу відсутні належні та допустимі докази вчинення вказаних адміністративний правопорушень. Військовою службою правопорядку ЗСУ не дотримано відповідного доказового забезпечення, що передбачає такий рівень доказування, який не залишає жодних сумнівів щодо доведеності вини особи, яка притягається до адміністративної відповідальності.

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 02 березня 2023 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду першої інстанції, позивач звернувся з апеляційною скаргою до адміністративного суду, в якій посилається на те, що оскаржуване рішення суду першої інстанції прийняте із порушенням норм матеріального права, тому просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове - про задоволення позову в повному обсязі.

Доводи апеляційної скарги ґрунтуються, серед іншого, на тому, що постанова Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» не містить будь яких виключень щодо можливості позбавлення додаткової винагороди, яка має виплачуватись військовослужбовцю, а тому, позбавлення цих виплат є незаконним. Крім того, зазначає, що стягнення були застосовані до позивача до визнання його винним у встановленому законом порядку.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 .

Згідно з пунктом 4 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 10.06.2022 №595-ОД відповідно до пункту 5 розділу ХУ1 "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом МО України від 07 червня 2018 року №260 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння не виплачувати премію за особистий внесок у загальні результати служби водію-номеру обслуги 1 зенітного артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї зенітного ракетно-артилерійського дивізіону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 за червень 2022 року у повному обсязі;

відповідно до пункту 10 рішення МО України НР 248/1298 від 25 березня 2022 року за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння не виплачувати додаткову винагороду за безпосередню участь у бойових діях та забезпеченні заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, передбачену постановою Кабінету Міністрів від 28 лютого 2022 року №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейским та їх сім"ям під час дії воєнного стану", водію-номеру обслуги 1 зенітного артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї зенітного ракетно-артилерійського дивізіону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_1 за червень 2022 року у повному обсязі.

Пунктом 5 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 10.06.2022 №595-ОД за порушення військової служби та неналежне виконання службових обов`язків визначених статтями 11, 13, 16, 49, 127, 128, 241 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України, статей 1-4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, що призвело до перебування в стані алкогольного сп`яніння на території військової частини НОМЕР_1 в умовах особливого періоду та воєнного стану, на підставі пункту "в" статті 48 та статті 55 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, на притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана".

Згідно з пунктом 4 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 29.07.2022 №569-ОД відповідно до пункту 5 розділу ХVІ "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння визначено не виплачувати премію за особистий внесок у загальні результати служби за липень 2022 року в повному обсязі рядовому ОСОБА_1 ;

відповідно до п.9.8 Доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння визначено не виплачувати додаткову винагороду, передбачену Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за липень 2022 в повному обсязі рядовому ОСОБА_1 .

Пунктом 5 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 29.07.2022 №569-ОД за порушення військової служби та неналежне виконання службових обов`язків визначених статтями 11, 13, 16, 49, 127, 128, 241 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України, статей 1-4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, що призвело до перебування в стані алкогольного сп`яніння на території військової частини НОМЕР_1 в умовах особливого періоду та воєнного стану, на підставі пункту "в" статті 48 та статті 55 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана".

Згідно з пунктом 4 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 23.10.2022 №2085-ОД відповідно до пункту 5 розділу ХVІ "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння визначено не виплачувати премію за особистий внесок у загальні результати служби за жовтень 2022 року в повному обсязі солдату ОСОБА_1 ;

відповідно до п.9.8 Доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння визначено не виплачувати додаткову винагороду, передбачену Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за жовтень 2022 в повному обсязі солдату ОСОБА_1 .

Пунктом 5 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 23.10.2022 №2085-ОД за порушення військової служби та неналежне виконання службових обов`язків визначених статтями 11, 13, 16, 49, 127, 128, 241 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України, статей 1-4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, що призвело до перебування в стані алкогольного сп`яніння на території військової частини НОМЕР_1 в умовах особливого періоду та воєнного стану, на підставі пункту "в" статті 48 та статті 55 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, солдата ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана".

Згідно з пунктом 4 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 25.10.2022 №2114-ОД відповідно до пункту 5 розділу ХVІ "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 №260 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння визначено не виплачувати премію за особистий внесок у загальні результати служби за жовтень 2022 року в повному обсязі солдату ОСОБА_1 ;

відповідно до п.9.8 Доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022 за перебування на території військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння визначено не виплачувати додаткову винагороду, передбачену Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за жовтень 2022 в повному обсязі солдату ОСОБА_1 .

Пунктом 5 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 25.10.2022 №2114-ОД за порушення військової служби та неналежне виконання службових обов`язків визначених статтями 11, 13, 16, 49, 127, 128, 241 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України, статей 1-4 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, що призвело до перебування в стані алкогольного сп`яніння на території військової частини НОМЕР_1 в умовах особливого періоду та воєнного стану, на підставі пункту "в" статті 48 та статті 55 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, солдата ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та накладено дисциплінарне стягнення "сувора догана".

Відповідно до змісту зазначених наказів підставою їх винесення слугували складені протоколи про військові адміністративні правопорушення вчинені ОСОБА_1 від 05.06.2022 за №2/368, від 22.07.2022 року за №609, від 14.10.2022 року за №0612 та від 18.10.2022 року за №0664, передбачені частиною 3 статті 172-20 КУпАП.

До відзиву на позовну заяву (а.с.39-40) відповідачем долучено копію акту огляду на стан сп"яніння та копії протоколів за жовтень 2022 року(а.с.41-49).

Позивачем до позовної заяви долучено копії: постанови Черкаського районного суду Черкаської області від 25.07.2022 у справі №707/1566/22 (а.с.17); постанови Бородянського районного суду Київської області від 17.10.2022 у справі №939/1299/22 (а.с.21); постанови Бородянського районного суду Київської області від 10.11.2022 у справі №939/1355/22 (а.с.25) щодо притягнення ОСОБА_1 за адміністративні правопорушення, передбачені ч.3 ст.172-20 КУпАП.

Так, згідно з постановою Черкаського районного суду Черкаської області від 25.07.2022 у справі №707/1566/22 (яка набрала законної сили 05.08.2022) встановлено, що ОСОБА_1 21.07.2022 року близько 13 год. 00 хв. будучи військовослужбовцем військової частини НОМЕР_1 вжив алкогольні напої та виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані на території тимчасово розташованої військової частини НОМЕР_1 в АДРЕСА_1 . 21.07.2022 року о 17 год. 35 хв. був доставлений до КНП «Черкаський обласний наркотичний диспансер Черкаської обласної ради», де був встановлений діагноз алкогольне сп`яніння, що підтверджується випискою з амбулаторної карти №1055 від 21.07.2022 року КНП «Черкаський обласний наркотичний диспансер Черкаської обласної ради».

Постановою Бородянського районного суду Київської області від 17.10.2022 у справі №939/1299/22 (яка набрала законної сили 28.10.2022) встановлено, що 14 жовтня 2022 року о 12 годині 30 хвилин солдат ОСОБА_1 перебував на території військової частини та виконував свої службові обов`язки в стані алкогольного сп`яніння, в умовах особливого періоду, чим вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч.3 ст.172-20 КУпАП.

Відповідно до вищевказаного судового рішення позивач свою вину визнав, у скоєному щиро розкаявся.

Постановою Бородянського районного суду Київської області від 10.11.2022 у справі №939/1355/22 (яка набрала законної сили 22.11.2022) встановлено, що 18 жовтня 2022 року, о 13-й годині, солдат ОСОБА_1 , будучи військовослужбовцем Збройних Сил України та проходячи військову службу по мобілізації, на території військової частини (в межах територіальної юрисдикції Бородянського районного суду Київської області), всупереч інтересам служби, в умовах особливого періоду виконував свої службові обов`язки, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння (результат огляду 2,28 о %, тест № 314 від 18 жовтня 2022 року).

Позивач, вважаючи протиправними пункти 4 та 5 наказів №595-ОД від 10.06.2022, №569-ОД від 29.07.2022, №2085-ОД від 23.10.2022 та №2114-ОД від 25.10.2022 військової частини НОМЕР_1 , звернувся до суду з цим позовом.

Вирішуючи спірні питання, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки, позивач перебував на території Військової частини НОМЕР_1 в стані алкогольного сп`яніння, що встановлено також судовими рішеннями, які набрали законної сили, та, що не заперечувалося позивачем, відповідачем правомірно накладені дисциплінарні стягнення "сувора догана", не виплачені премія та додаткова винагорода, передбачена Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за місяці, у яких були вчинені дисциплінарні проступки.

Вирішуючи дану справу в апеляційній інстанції, колегія суддів виходить з наступного.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Статтею 17 Конституції України встановлено, що держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Конституційний Суд України неодноразово розглядав питання, пов`язані з реалізацією права на соціальний захист, і сформулював правову позицію, згідно з якою Конституція України виокремлює певні категорії громадян України, що потребують додаткових гарантій соціального захисту з боку держави. До них, зокрема, належать громадяни, які відповідно до статті 17 Конституції України перебувають на службі у військових формуваннях та правоохоронних органах держави, забезпечуючи суверенітет і територіальну цілісність України, її економічну та інформаційну безпеку, а саме - у Збройних Силах України, органах Служби безпеки України, міліції, прокуратури, охорони державного кордону України, податкової міліції, Управління державної охорони України, державної пожежної охорони, Державного департаменту України з питань виконання покарань тощо (див. рішення Конституційного Суду України від 6 липня 1999 року №8-рп/99 та від 20 березня 2002 року №5-рп/2002).

Необхідність додаткових гарантій соціальної захищеності цієї категорії громадян, як під час проходження служби, так і після її закінчення зумовлена насамперед тим, що служба у Збройних Силах України, інших військових формуваннях та правоохоронних органах держави пов`язана з ризиком для життя і здоров`я, підвищеними вимогами до дисципліни, професійної придатності, фахових, фізичних, вольових та інших якостей (рішення Конституційного Суду України від 20 березня 2002 року №5-рп/2002).

На виконання Указів Президента України від 24 лютого 2022 р. №64 «Про введення воєнного стану в Україні» та №69 «Про загальну мобілізацію» Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" (далі - Постанова №168).

Відповідно до п.1 Постанови №168 установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Особам рядового і начальницького складу територіальних (міжрегіональних) воєнізованих формувань Державної кримінально-виконавчої служби, що залучаються Головнокомандувачем Збройних Сил до складу оперативно-стратегічного угруповання відповідної групи військ для безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах проведення воєнних (бойових) дій у період здійснення зазначених заходів, виплачується додаткова винагорода в розмірі до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Нарахування та сплата податків, зборів, внесків до відповідних бюджетів здійснюється у порядку, визначеному законодавством як для грошового забезпечення.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Відповідно до вимог ч.1 ст.78 КАС України, обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованого сумніву щодо достовірності цих обставин або добровільності їх визнання. Обставини, які визнаються учасниками справи, зазначаються в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

Згідно з частиною четвертою статті 78 КАС обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

З огляду на викладене, колегія суддів зазначає, що в межах даної справи не є спірним факт безпосередньої участі позивача в червні, липні та жовтні місяцях 2022 року у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, що відповідно до матеріалів справи, фактично, визнається учасниками справи.

При цьому, позивач, не заперечуючи факт встановлення відповідачем його перебування в стані алкогольного сп"яніння у червні, липні та жовтні 2022 року, оспорює спосіб та порядок встановлення таких обставин, зазначаючи про їх неналежність, а звідси про безпідставність притягнення до дисциплінарної відповідальності та протиправного позбавлення його премії та додаткової винагороди.

Таким чином, спірним є факт (не)належного встановлення відповідачем перебування позивача в стані сп"яніння, тоді як сам факт перебування позивача у липні та жовтні 2022 року, у такому стані, підтверджено доказами долученими до справи, які є належними та допустимими.

За таких підстав, у межах даної справи, крім вищенаведеного, підлягає перевірці і наявність (відсутність) у відповідача нормативно визначеної можливості застосування до позивача дисциплінарних стягнень та позбавлення у червені, липні та жовтні 2022 року премії та додаткової грошової винагороди у розмірі до 100000,00 грн. у зв`язку із вживанням ним у спірні місяці алкогольних напоїв.

Так, свою правову позицію відповідач ґрунтує:

- за червень місяць 2022 року на вимогах: пункту 5 розділу ХУ1 "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року №260; пункту 10 рішення МО України НР 248/1298 від 25 березня 2022 року, відповідно до яких визначено не включати до наказів про виплату премії та додаткової винагороди в розмірі 100000 гривень військовослужбовців, які перебували в стані алкогольного (наркотичного) сп"яніння - за місяць, у якому здійснено таке порушення;

- за липень, жовтень місяці 2022 року на вимогах: пункту 5 розділу ХУ1 "Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам", затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року №260; п.9.8 окремого доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022 року, згідно яких вимагається не включати до наказів про виплату премії та додаткової винагороди в розмірі 100000 гривень військовослужбовців, які вживали алкогольні напої (наркотичні та психотропні речовини) на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибували на службу та/або виконували обов`язки військової служби в нетверезому стані (у стані наркотичного сп`яніння) - за місяць, у якому здійснено таке порушення, оголошеного наказом командира (начальника).

Колегія суддів з цього приводу зазначає, що станом на червень місяць 2022 року (момент виникнення спірних правовідносин у цій частині), жодна норма чинного законодавства не передбачала права Міністра оборони України обмежувати виплати додаткової винагороди, яка була встановлена підзаконним нормативно-правовим актом. Зокрема, Постанова №168 взагалі не передбачала обмежень щодо виплати додаткової винагороди у розмірі до 100000,00 грн., яка залежала виключно від факту безпосередньої участі особи у бойових діях та забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів. Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затверджений наказом Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року №260, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин (далі Порядок №260), передбачав у разі вживання військовослужбовцем алкогольних напоїв (наркотичних речовин) на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибуття на службу в нетверезому стані (у стані наркотичного сп`яніння) обмеження виплати виключно щомісячної премії, яка має іншу правову природу, аніж додаткова винагорода, передбачена Постановою №168. В свою чергу, рішення МО України НР 248/1298 від 25 березня 2022 року не є нормативно-правовим актом та може застосовуватись виключно у разі передбачення такого застосування нормативно-правовим актом, який регулює спірні правовідносини.

Крім того, з системного тлумачення положень Порядку №260 колегією суддів вбачається, що Порядок передбачає право Міністра оборони України на період дії воєнного стану встановлювати нові та додаткові види грошового забезпечення, окрім тих, які передбачені у Законах та підзаконних нормативно-правових актах, водночас вказаний Порядок не поширюється на обмеження виплат додаткової винагороди.

За таких обставин, колегія суддів доходить висновку, що позовні вимоги в частині визнання протиправними та скасування пункту 4 наказу №595-ОД від 10.06.2022, в частині позбавлення позивача додаткової винагороди відповідно Постанови №168 за червень 2022 року підлягає задоволенню, що помилково не враховано судом першої інстанції.

Щодо доведення відповідачем в суді самої обставини, що мала місце в червні місяці 2022 року та за наслідками якої позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності з позбавленням премії та додаткової винагороди за червень місяць, то колегія суддів зазначає, що як у суді першої так і суді апеляційної інстанції не знайшов свого підтвердження факт скоєння позивачем в червні місяці 2022 року адміністративного правопорушення, передбаченого ч.3 ст.172-20 КУпАП (відповідальність військового за стан сп`яніння). Констатація відповідачем в оскарженому наказі зазначеного факту (як, складання відповідного протоколу) без підтвердження такого факту відповідними матеріалами, є недостатніми для висновку що такий - мав місце, та, про доведеність вини позивача (рішення суду за ч.3 ст.172-20 КУпАП також відсутне), а звідси - правомірність притягнення такої особи до дисциплінарної відповідальності є недоведеним.

В матеріалах справи, докази на спростування зазначеного - відсутні.

За таких підстав, позовна вимога і в частині визнання протиправними та скасування пункту 4 наказу №595-ОД від 10.06.2022, щодо накладення на позивача дисциплінарного стягнення та позбавлення його премії за особистий внесок у загальні результати служби - підлягає задоволенню, що помилково також не враховано судом першої інстанції.

Натомість, постановою Кабінету Міністрів України від 07 липня 2022 року №793, Постанову №168 доповнено пунктом 2-1 наступного змісту: "Установити, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів".

Вказані зміни набрали чинності з 19 липня 2022 року.

З огляду на положення п.9.8 п.9 окремого доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022 року, виходячи з дати його видання та відсутності відповідної його належної реєстрації, як нормативно-правового документа, останне (окреме доручення), не може вважатися виданим на виконання Постанови №793 від 07.07.2022 та бути законною підставою позбавлення позивача, як військовослужбовця, додаткової винагороди передбаченої постановою №168 за липень та жовтень місяці 2022 року. Сама ж постанова №168 не містить умов такого позбавлення.

Таким чином, з огляду на положення Порядку №260, враховуючи встановлені факти вживання позивачем алкогольних напоїв у липні та жовтні 2022 року, (факти - підтверджені судовими рішеннями, які набули законної сили), премія не підлягала виплаті позивачу, а притягнення його до дисциплінарної відповідальності у зазначені місяці - є правомірним.

При цьому, тільки з 19 липня 2022 року, за умови належного нормативного обгрунтування та за відповідних умов, у Міністра Оборони України, як керівника відповідного міністерства, виникає законодавчо визначене право встановлювати порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених постановою №168.

При цьому, колегія суддів зазначає, що наведені позивачем як в позові так і апеляційній скарзі заперечення, щодо належності та допустимості наданих відповідачем доказів, через порушення ним порядку притягнення його до дисциплінарної відповідальності, за липень, жовтень місяці 2022 року, не знайшли свого підтвердження в матеріалах справи. Наведені доводи не спростовують самих фактів його перебування у визначені дні липня та жовтня місяців 2022 року в стані алкогольного сп"яніння.

Окрім того, колегія суддів зазначає, що обмеження виплат за соєю правовою природою не є видом юридичної відповідальності, у тому числі адміністративної або дисциплінарної, як помилково вважає апелянт.

За таких підстав, позовні вимоги в частині визнання протиправними та скасування пунктів 4 та 5 наказу №569-ОД від 29.07.2022, наказу №2085-ОД від 23.10.2022 та №2114-ОД від 25.10.2022 Військової частини НОМЕР_1 , щодо позбавлення позивача премії за липень, жовтень місяці 2022 року та його притягнення до дисциплінарної відповідальності є необґрунтованими та не підлягають задоволенню, що вірно визначено судом першої інстанції.

Щодо ефективності захисту порушеного права то колегія суддів зазначає, що спосіб захисту, який може застосувати суд, вирішуючи спір, завжди обирає позивач. Суд позбавлений можливості на власний розсуд обирати і захищати права позивача у спосіб, який позивач не просив застосувати.

За таких підстав, судом приймається рішення в межах заявлених позовних вимог, без покладання на відповідача вимоги - вчинення дій зобов"язального характеру, які б мали б логічне своє завершення задоволеній вимозі.

Згідно ч.1 ст.317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; невідповідність висновків суду першої інстанції обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для скасування оскаржуваного рішення суду першої інстанції та прийняття нового судового рішення про часткове задоволення заявлених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 02 березня 2023 року скасувати.

Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати пункти 4 та 5 наказу №595-ОД від 10.06.2022 Військової частини НОМЕР_1 щодо позбавлення ОСОБА_1 щомісячної додаткової грошової винагороди, передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану", премії за особистий внесок у загальні результати служби та притягнення до дисциплінарної відповідальності та накладення дисциплінарного стягнення "сувора догана".

Визнати протиправним та скасувати пункти 4 та 5 наказу №596-ОД від 29.07.2022, наказу №2085-ОД від 23.10.2022, наказу №2114-ОД від 25.10.2022 Військової частини НОМЕР_1 в частині позбавлення ОСОБА_1 щомісячної додаткової грошової винагороди, передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану".

В решті рішення залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Головуючий Капустинський М.М.

Судді Ватаманюк Р.В. Сапальова Т.В.