Справа № 260/7334/23
Суддя: Дору Ю.Ю.
Дата ухвалення: 2023-10-27 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

27 жовтня 2023 року м. Ужгород№ 260/7334/23

Закарпатський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Дору Ю.Ю., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Військова частина НОМЕР_1 , яким просить суд: 1) визнати протиправним та скасувати пункт 2 наказу №196 від 14.07.2023 року командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) Міністерства оборони України полковника ОСОБА_2 ) про доповнення новим пунктом наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 09.12.2021 року №336 та тексту пункту 2 наказу в частині: « ОСОБА_3 , номера обслуги кулеметного відділення із кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 01.10.2021 року М194-РС на підставі ст.26 частини 1 пункту «в» (у запас) частини 5 пункту 2 підпункту «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року М92232-ХІІ із змінами, вважати, що справу та посаду здав 09 грудня 2021 року. З 09 грудня 2021 року виключити із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 », що прийнято всупереч абз.2 ч.3 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» і підпункту 2 пункту 252 Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10П2.2008 №1153/2008; 2) зобов`язати відповідача Військову частину НОМЕР_1 Міністерства оборони нарахувати та виплатити грошове забезпечення на користь ОСОБА_1 починаючи із 17 листопада 2021 року по день виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13.09.2022 року у справі №260/7818/21 залишеним без змін постановою. Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22.02.2023 року про скасування виключення солдата ОСОБА_1 з 16.11.2021 року із списків особового складу військової частини НОМЕР_1 ; 3) зобов`язати відповідача Військову частину НОМЕР_1 Міністерства оборони України в порядку підпункту 2 пункту 252 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 вчинити дії по скасуванню наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 01 жовтня 2021 року № 194-рс про звільнення солдата ОСОБА_1 на підставі статті 26 частини 1 пункту «а» (у запас), частини 5 пункту 2 підпункту «а» у зв`язку з закінченням строку контракту Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», дію якого з 09.10.2021 року продовжено наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 11.10.21 року № 208 на період лікування ОСОБА_1 ; 4) зобов`язати відповідача Військову частину НОМЕР_1 Міністерства оборони України враховуючи підпункт 2 пункту 252 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, вчинити дії по направленню ОСОБА_1 на військово-лікарську комісію для підтвердження непридатності до військової служби під час дії особливого періоду (воєнного стану) відповідно до підпункту «б» пункту 6.1. Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, із можливістю реалізувати право ОСОБА_1 на звільнення з військової служби на підставі підпункту «б» пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" - за станом здоров`я; 5) встановити судовий контроль за виконанням рішення у цій справі зобов`язавши відповідача подати звіт про виконання рішення у цій справі.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 25 серпня 2023 року відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2023 року позовна заява була залишено без руху та надано строк позивачу для усунення недоліків шляхом подання зави з обгрунтуванням пропуску строку звернення до суду щодо частини позовних вимог.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 26 жовтня 2023 року позовну заяву ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії в частині позовних вимог про зобов`язання Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України в порядку підпункту 2 пункту 252 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 вчинити дії по скасуванню наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 01 жовтня 2021 року № 194-рс про звільнення солдата ОСОБА_1 на підставі статті 26 частини 1 пункту «а» (у запас), частини 5 пункту 2 підпункту «а» у зв`язку з закінченням строку контракту Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», дію якого з 09.10.2021 року продовжено наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 11.10.21 року № 208 на період лікування ОСОБА_1 залишено без розгляду.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що оскаржуваний пункт 2 наказу №196 від 14.07.2023 року командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) Міністерства оборони України полковника ОСОБА_2 про доповнення новим пунктом наказу №336 командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 09.12.2021 року в частині тексту наказу: «Солдата ОСОБА_1 , номера обслуги кулеметного відділення кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 01.10.2021 року №194-РС на підставі ст.26 частини 1 пункту «в» (у запас) частини 5 пункту 2 підпункту «а» (у звязку із закінченням строку контракту) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року №2232-ХІІ із змінами, вважати, що справу та посаду здав 09 грудня 2021 року. З 09 грудня 2021 року виключити із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 », є протиправним, а мотиви і обгрунтування оскаржуваного пункт 2 наказу №196 від 14.07.2023 року не відповідають обставинам справи, а тому, оскаржуваний наказ в частині пункту 2 наказу №196 від 14.07.2023 року щодо солдата ОСОБА_1 про те, що: вважати, що справу та посаду здав 09 грудня 2021 року. З 09 грудня 2021 року виключити із списків особового складу частини. всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 », підлягає скасуванню, та зобов`язання відповідача вчинити дії, що передбачені Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року №2232-ХІІ із змінами та Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (зі змінами), починаючи з 17 листопада 2021 року.

Зокрема, позивач вказує, що рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 13.09.2022 року у справі №260/7818/21 та постанови Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22.02.2023 року не було змінено дату виключення із списків особового складу військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 з 16.11.2023 року на 09.12.2021 року та не зобов`язано ні судом 1-ої, ні судом апеляційної інстанцій, це робити військову частину НОМЕР_1 . Позивач зауважує, що не писав і не подавав відповідачу рапорт про здачу справ та посади і не міг та не здійснював таких дій 09 грудня 2021 року.

Відповідач надав відзив на позов, в якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог зазначивши, що рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 13.09.2022 в справі №260/7818/21, залишеним без змін постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22.02.2023 року, визнано протиправним та скасовано наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 16 листопада 2021 року №236. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Вказує, що визнаний протиправним та скасований рішенням суду наказ командира №236 є правовим актом індивідуальної дії та у зв`язку з набуттям рішенням суду законної сили втратив чинність та не діє з моменту його прийняття з 16.11.2021 року.

У зв`язку із скасуванням вказаного наказу, у відповідача виникла потреба у впорядкуванні внутрішньої діяльності військової частини НОМЕР_1 , здійснення перерахунку грошового забезпечення та у зв`язку з чим прийнято оскаржуваний у частині пункту 2 наказ та змінено дату виключення позивача зі списків особового складу. Відповідач вказує, що з урахуванням дня виключення зі списків військової частини солдата ОСОБА_1 09 грудня 2021 року йому здійснене нарахування та виплата грошового забезпечення, що підтверджується довідками.

Окрім того, щодо позовної вимоги про направлення позивача на ВКЛ вказує, що відповідно до витягу із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №209 від 12.10.2021 ОСОБА_1 після повернення з військової частини НОМЕР_2 АДРЕСА_1 (госпіталь) був направлений відповідно наказом командира військової частини НОМЕР_1 у військово-медичний клінічний центр Західного регіону м.Львів, де відповідно міг пройти військово-лікарську комісію. Однак, в порушення наказу самостійно прийняв рішення лікуватись в м. Ужгород у Закарпатській обласній лікарні імені Андрія Новака.

Відповідно до положень ч.5 ст.262, ч.1 ст.263 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у письмовому провадженні) за наявними у справі матеріалами.

Суд зазначає, що судове рішення у справі, постановлене у письмовому провадженні, складено у повному обсязі відповідно до ч.4 ст.243 КАС України, з врахуванням положень ст.263 КАС України.

Згідно з ч.5 ст.250 КАС України датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок наявних у справі доказів у їх сукупності, суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 09 квітня 2020 року № 70-р прийнято ОСОБА_1 на військову службу за контрактом та призначено його номером обслуги кулеметного відділення кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону.

02 серпня 2021 року позивач подав рапорт про звільнення з військової служби у запас за статтею 26 частиною 5 пунктом 2 підпунктом а Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, у зв`язку із закінченням строку контракту. Згідно вказаного рапорту, позивач просив документи для постановки на військовий облік направити до Мукачівського ОТЦК та СП Закарпатської області. Просив не направляти на проходження ВЛК у зв`язку зі звільненням (а.с.68).

01 жовтня 2021 року наказом командира 128 окремої гірсько-штурмової бригади №194-рс відповідно до частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнено з військової служби у запас за пунктом 2 підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) солдата ОСОБА_1 (а.с.31).

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 листопада 2021 року № 236 позивача, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 01 жовтня 2021 року № 194-РС виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 вересня 2022 року у справі №260/7818/21 позовну заяву ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування наказу , поновлення на службі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, зобов`язання вчинити дії задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 листопада 2021 року № 236. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

14 липня 2023 року наказом командира військової частини НОМЕР_1 №196 пункт 6 параграфу 1 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 листопада 2021 року №236 в частині, що стосується солдата ОСОБА_1 , номера обслуги кулеметного відділення кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону, скасувати. Підстава: рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 вересня 2022 року №260/7818/21, постанова Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2023 року №260/7818/21 пров.№А/857/14534/22.

Згідно пункту 2 наказу №196 від 14.07.2023 наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 09 грудня 2021 року №336 доповнено пунктом такого змісту: «Солдата ОСОБА_1 , номера обслуги кулеметного відділення кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 01 жовтня 2021 року №194-РС на підставі ст.26 частини 1 пункту «а» (у запас) частини 5 пункту 2 підпункту «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року №2232-ХІІ із змінами, вважати, що справу та посаду здав 09 грудня 2021 року. З 09 грудня 2021 року виключити із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 7 статті 26 Закону України від 25.03.1992 №2232-XII звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначений у Положенні про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженому Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).

Порядок звільнення врегульований пунктами 233-243 Положення №1153/2008.

Пунктом 233 Положення №1153/2008 закріплено, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Абзацом 3 пункту 235 Положення №1153/2008 визначено, що військовослужбовці за їх бажанням можуть не направлятися на обстеження військово-лікарською комісією в разі звільнення, зокрема, у зв`язку із закінченням строку контракту.

Згідно пункту 236 Положення №1153/2008 з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення.

Пунктом 237 Положення №1153/2008 визначено, що у разі звільнення військовослужбовця з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту видання наказу про звільнення та здача посади військовослужбовцем повинні бути здійснені не пізніше дня закінчення строку контракту, якщо інше не передбачено законодавством.

Відповідно до пункту 241 Положення №1153/2008 накази про звільнення військовослужбовців з військової служби оголошуються командирами (начальниками) військових частин.

Згідно з правовими нормами пункту 242 Положення №1153/2008 після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов`язані у п`ятиденний строк прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття на військовий облік.

Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Згідно з пунктом 243 Положення №1153/2008 після видання наказу про звільнення військовослужбовця з військової служби підстава звільнення зміні не підлягає, якщо при звільненні не допущені порушення законодавства і не виникли нові обставини, пов`язані зі звільненням.

Відповідно до ч. 3 ст. 24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" Закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) у разі: перебування на лікуванні.

Як вбачається з матеріалів справи 02 серпня 2021 року ОСОБА_1 звернувся до командира військової частини НОМЕР_1 з рапортом про звільнення з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту та просив не направляти його на проходження військово-лікарської комісії.

Згідно наявних у матеріалах справи аркушів бесіди від 03.08.2021 та від 03.09.2021 слідує, що позивач дійсно бажав звільитися та претензій до порядку та терміну подання до звільнення не має. Вказані аркуші бесіди підписані позивачем.

Судом встановлено, що згідно контракту від 09.04.2021 року укладеного між позивачем та Міністерством оборони такий укладено строком на шість місяців, тобто до 09.10.2021 року (а.с.30).

Згідно з пунктом 237 Положення №1153/2008 відповідачем було видано наказ від 01 жовтня 2021 року №194-рс яким відповідно до частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» звільнено з військової служби у запас за пунктом 2 підпунктом «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) солдата ОСОБА_1 .

В подальшому наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 листопада 2021 року № 236 позивача, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 01 жовтня 2021 року № 194-РС виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Разом з тим, у зв`язку із набранням законної сили рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 вересня 2022 року у справі №260/7818/21, яким скасовано наказ від 16 листопада 2021 року №236, відповідачем прийнято наказ про скасування пункт 6 параграфу 1 наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 16 листопада 2021 року №236 в частині, що стосується солдата ОСОБА_1 , номера обслуги кулеметного відділення кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону та згідно пункту 2 наказу №196 від 14.07.2023 наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 09 грудня 2021 року №336 доповнено пунктом такого змісту: «Солдата ОСОБА_1 , номера обслуги кулеметного відділення кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 01 жовтня 2021 року №194-РС на підставі ст.26 частини 1 пункту «а» (у запас) частини 5 пункту 2 підпункту «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року №2232-ХІІ із змінами, вважати, що справу та посаду здав 09 грудня 2021 року. З 09 грудня 2021 року виключити із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Варто зауважити, що згідно вищевказаного рішення у адміністративній справі №260/7818/21, судом було встановлено, що позивач у період з 27 жовтня по 08 грудня 2021 року перебував на стаціонарному лікуванні.

Вказане рішення суду набрало законної сили 22.02.2023.

Відповідно до частини 4 статті 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Згідно виписки з амбулаторної картки НОМЕР_3 №378 від 13.07.2023 з анамнезу захворювання вбачається, що з 18.10.21 по 25.10.21 з діагнозом обмороження з некрозом тканин у ділянці гомілковоступеневого суглобу та стопи. Після виписки перебував під наглядом лікаря. Вказано, що 09.12.2021 виконано ампутацію ІІІ пальця правої стопи.

Оскільки рішенням судів в справі №260/7818/21 було встановлено що стаціонарне лікування ОСОБА_1 було завершене 08 грудня 2021 року, відповідачем, з урахуванням ч. 3 ст. 24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" правомірно виключено із списків особового складу військової частини після закінчення стаціонарного лікування, відтак пункт 2 наказу №196 від 14.07.2023 року командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) Міністерства оборони України полковника ОСОБА_2 ) про доповнення новим пунктом наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 09.12.2021 року №336 та тексту пункту 2 наказу в частині: « ОСОБА_3 , номера обслуги кулеметного відділення із кулеметного взводу роти вогневої підтримки мотопіхотного батальйону, звільненого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 01.10.2021 року М194-РС на підставі ст.26 частини 1 пункту «в» (у запас) частини 5 пункту 2 підпункту «а» (у зв`язку із закінченням строку контракту) Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 року М92232-ХІІ із змінами, вважати, що справу та посаду здав 09 грудня 2021 року. З 09 грудня 2021 року виключити із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 » суд вважає правомірним.

Суд зауважує, що правомірність вчинених військовою частиною дій та зміна дати звільнення повністю узгоджується з судовою практикою та правовими позиціями, викладеними Верховним Судом.

Зокрема, Постановою Верховного Суду від 02.06.2022 у справі №621/1036/21 (провадження №61-20370св21) щодо звільнення у період тимчасової непрацездатності Судами установлено, що згідно з листком непрацездатності серії АГР №466116 ОСОБА_1 з 31 березня до 08 квітня 2021 року перебувала на лікарняному. Верховний Суд ураховує, що на дату фактичного звільнення ОСОБА_1 знаходилася на лікарняному, а тому вважає правильним висновок суду першої інстанції про те, що звільнення позивача з посади у період його тимчасової непрацездатності відбулося з порушенням вимог частини третьої статті 40 КЗпП України.

Таке порушення не є підставою для визнання наказу незаконним і скасування, а підлягає усуненню шляхом зміни дати звільнення Позивача, тобто визначення дати припинення трудових відносин у перший день після закінчення періоду непрацездатності (відпустки) за наявності підстав для звільнення.

Такого висновку Верховний Суд дійшов, враховуючи висновки Великої Палати Верховного Суду, викладені у постанові від 15 вересня 2020 року у справі №205/4196/18 (провадження №14-670цс19), а також подібні за змістом висновки, викладені у постановах Верховного Суду від 11 листопада 2020 року у справі №686/21009/18, від 16 грудня 2020 року у справі №461/7292/17, від 13 лютого 2021 року у справі №703/2695/19, від 08 вересня 2021 року у справі №265/5327/20, від 17 листопада 2021 року у справі №199/9361/19, від 13 листопада 2019 року у справі № 545/1151/16-ц (провадження № 61-17196св19).

Верховний Суд зауважує, що у випадку зміни дати звільнення у зв`язку зі звільненням працівника з роботи під час його тимчасової непрацездатності та закінченням строку дії контракту, відсутній склад трудового майнового правопорушення, тобто підстава і умови матеріальної відповідальності роботодавця. Причиною того, що працівник не виконував трудові обов`язки і не отримував заробітну плату, є тимчасова непрацездатність, оплата якої здійснюється у визначеному законом порядку.

У такому випадку зміна дати звільнення не є вимушеним прогулом, за який працівникові виплачується середній заробіток, розмір якого обчислюється відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року №100.

Окрім цього, суд зауважує, що згідно з пунктом 243 Положення №1153/2008 після видання наказу про звільнення військовослужбовця з військової служби підстава звільнення зміні не підлягає, якщо при звільненні не допущені порушення законодавства і не виникли нові обставини, пов`язані зі звільненням.

Оскільки судом встановлено, що згідно рапорту ОСОБА_1 від 02.08.2021, останній просив не направляти його на проходження ВЛК у зв`язку із звільненням, а наказ командира 128 окремої гірсько-штурмової бригади від 01.10.2021 №194-РС чинний, суд дійшов висновку, про правомірність дій відповідача щодо прийняття оскаржуваного в частині наказу №196 від 14.07.2023 року. відповідно до викладеного у відповідача відсутні підстави, а тим більше обов`язок вчинити дії по направленню ОСОБА_1 на військово-лікарську комісію для підтвердження непридатності до військової служби під час дії особливого періоду (воєнного стану) відповідно до підпункту «б» пункту 6.1. Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, із можливістю реалізувати право ОСОБА_1 на звільнення з військової служби на підставі підпункту «б» пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" - за станом здоров`я;

Окрім цього, суд погоджується з позицією відповідача, про можливість проходження позивачем військово-лікарської комісії у військово-медичний клінічний центр Західного регіону м.Львів, куди згідно витягу із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №209 від 12.10.2021 ОСОБА_1 після повернення з військової частини НОМЕР_2 АДРЕСА_1 (госпіталь) був направлений відповідно наказом командира військової частини НОМЕР_1 . Однак, самостійно прийняв рішення лікуватись в м. Ужгород у Закарпатській обласній лікарні імені Андрія Новака.

Щодо позовних вимог про зобов`язання Військову частину НОМЕР_1 Міністерства оборони нарахувати та виплатити грошове забезпечення на користь ОСОБА_1 починаючи із 17 листопада 2021 року по день виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13.09.2022 року у справі №260/7818/21 залишеним без змін постановою. Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22.02.2023 року про скасування виключення солдата ОСОБА_1 з 16.11.2021 року із списків особового складу військової частини НОМЕР_1 суд вказує, що наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 09 грудня 2021 року №336 встановлено здійснити всі розрахунки з позивачем за період до 09 грудня 2021 року включно.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 відповідно до довідки від 20.09.2023р. №146/53/2268 згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 16.11.2021 року №236 зараховано на картковий рахунок (за період з 01.11.2021 по 16 листопада включно.) 30.11.2021 року - 10509,37 грн (а.с.74). В подальшому відповідно до довідки від 20.09.2023р. 146/53/2269 згідно наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 14.07.2023 року №196 за листопад 2021 року (період з 17 листопада по 30 листопада 2021 року) здійснено доплату 2293,35 грн. Окрім того, за період з 01 грудня 2021 року по 09 грудня 2021 року йому нараховано 9852,30 грн. Таким чином, за період перебування на стацінарному лікуванні з моменту скасування наказу командира №236 (з 17 листопада 2021 року по 09 грудня 2021 року включно) ОСОБА_1 зараховано на картковий рахунок суми грошового забезпечення в розмірі 12145,65 грн. (а.с.74-75).

На підставі вищевикладеного, суд вказує, що відповідачем проведено розрахунок з позивачем за період 17 листопада 2021 року по день виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13.09.2022 року у справі №260/7818/21 залишеним без змін постановою. Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22.02.2023 року. Заперечень щодо сум проведеної виплати грошового забезпечення чи обгрунтувань щодо протиправності дій відповідача під час проведення розрахунку позивачем не наведено відтак позовна вимога про зобов`язання Військову частину НОМЕР_1 Міністерства оборони нарахувати та виплатити грошове забезпечення на користь ОСОБА_1 починаючи із 17 листопада 2021 року по день виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 13.09.2022 року у справі №260/7818/21 також не підлягає до задоволення.

Відповідно до ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

За правилами встановленими ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Враховуючи сукупність викладених обставин, системно проаналізувавши норми законодавства, оцінивши наявні докази у їх сукупності при безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, за результатами з`ясування обставини у справі та їх правової оцінки, суд дійшов висновку що відповідач діяв в межах чинного законодавства, а заявлені позовні вимоги ОСОБА_1 є необгрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 139 КАС України, у зв`язку з відмовою у задоволенні позовних вимог, розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись ст. ст. 5, 19, 77, 78, 139, 243, 246, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_4 ) до Військової частини НОМЕР_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_5 ) про визнання дій протиправними і зобов`язання вчинити певні дії. відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

СуддяЮ.Ю.Дору