Справа № 400/7597/23
Суддя: Брагар В. С.
Дата ухвалення: 2023-10-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 жовтня 2023 р. № 400/7597/23
м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Брагар В. С. в порядку письмового провадження розглянув адміністративну справу

за позовом:ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ,

до відповідача:Військової частини НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ,

треті особи:Львівський РТЦК та СП ( АДРЕСА_3 ,

про:визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

До суду надійшов адміністративний позов від ОСОБА_1 (надалі - позивач) до Військової частини НОМЕР_1 (надалі - відповідач), третя особа Львівський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки з вимогами:

- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо не виключення ОСОБА_1 з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі №1-297/2008.

- зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 прийняти рішення про виключення ОСОБА_1 з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі № 1-297/2008.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що дії відповідача щодо ненадання вмотивованої відповіді на рапорт про виключення його з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі № 1-297/2008 є неправомірними та такими, що порушують його законні права та інтереси, тому звернувся до суду з даним позовом.

Відповідач відзив на позовну заяву не надав, жодних заяв та клопотань від відповідача до суду не надходило.

Від третьої особи пояснень по справі не надано. Надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності представника.

Ухвалою суду від 27.06.2023 року відкрито провадження у справі, розгляд справи призначити за правилами спрощеного позовного провадження на 26 липня 2023 р. - 10:30 год.

26.07.2023 року від представника позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Розгляд справи було відкладено на 09.08.2023 року о 11:00 год.

09.08.2023 року від представника позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Розгляд справи було відкладено на 06.09.2023 року о 11:30 год. Учасники справи не з`явились до суду.

Розгляд справи було відкладено на 13.09.2023 року о 11:30 год.

11.09.2023 року від представника третьої особи надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності сторони.

13.09.2023 року від представника третьої особи надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності сторони.

Розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини справи, на яких ґрунтується адміністративний позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 на посаді матроса, механіка-радіо-телефоніста відділення командноштабних машин взводу зв?язку 1 батальйону морської піхоти.

ОСОБА_1 перебуває на військовому обліку в Другому відділі Львівського РТЦК та CП.

Згідно Указу Президента України N69/2022 від 24.02.2022 року ОСОБА_1 призваний 03.03.2023 року на військову службу в Збройні Сили України (по мобілізації) у Військову частину НОМЕР_2 .

Станом на момент звернення до суду позивач проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 .

Згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі N 1-297/2008, позивача було засуджено за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі.

Позивачем 22.03.2023 року надсилалась заява до Другого відділу Львівського РТЦК та СП про виключення його з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі №1-297/2008.

22.03.2023 року позивачем направлялась заява до Військової частини НОМЕР_1 про виключення його з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі №1-297/2008.

Відповіді на вищевказані заяви надано не було.

Представником позивача, було надіслано адвокатські запити № А3/28/02-23 від 27 лютого 2023 року та № А3/29/02-23 від 27 лютого 2023 року, які отримані Військовою частиною НОМЕР_1 ще 09.03.2023 року.

16.03.2023 року представником позивача отримана відповідь Військової частини НОМЕР_1 в якій зазначено, що в матеріалах особової справи матроса ОСОБА_1 матеріалів про наявність судимості за вчинення тяжких або особливо тяжких злочинів не міститься.

Представником позивача 03.05.2023 року був надісланий адвокатський запит № A3/07/05-23 до Другого відділу Львівського РТЦК та СП та адвокатський запит № A3/06/06-23 до Військової частини НОМЕР_1 з проханням надати вмотивовану відповідь про розгляд заяви ОСОБА_1 про виключення його з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі № 1-297/2008.

У відповідь на адвокатський запит Другий відділ Львівського РТЦК та СП повідомив мене, що питання щодо звільнення з військової служби, військовослужбовця ОСОБА_1 належить виключно до компетенції військової частини, оскільки, останній вже проходить військову службу у військовій частині.

Від Військової частини НОМЕР_1 станом на момент звернення до суду відповідь на адвокатський запит не надходило.

Представник позивача у позові звертає увагу на те, що перевірка щодо позивача на наявність вироку та судимості не проводилось, вказує що позивач разом із заявами до Військової частини НОМЕР_1 та Другого відділі Львівського РТЦК та СП надавав вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі N 1-297/2008.

Позивач вважає дії відповідача щодо ненадання вмотивованої відповіді на рапорт про виключення його з військового обліку на підставі п.6 ч.6 ст. 37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» у зв`язку з засудженням за тяжкий злочин за ст.ст. 187 ч.3 та ч.2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі згідно вироку Шевченківського районного суду м. Львова від 17.12.2008 р. у справі № 1-297/2008 неправомірними та такими, що порушують його законні права та інтереси, тому звернувся до суду з даним позовом.

Поряд з цим, відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно частини першої статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі Закон №2232-XII) захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Відповідно до частини сьомої статті 1 Закону №2232-XII виконання військового обов`язку громадянами України забезпечують державні органи, органи місцевого самоврядування, утворені відповідно до законів України військові формування, підприємства, установи та організації незалежно від підпорядкування і форм власності в межах їх повноважень, передбачених законом, та районні (об`єднані районні), міські (районні у містах, об`єднані міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки Автономної Республіки Крим, областей, міст Києва Севастополя (далі - територіальні центри комплектування та соціальної підтримки).

За нормами частини третьої статті 1 Закону №2232-XII військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

За нормами частини другої статті 2 Закону N2232-XII проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом; іноземцями та особами без громадянства - у добровільному порядку (за контрактом) на посадах, що підлягають заміщенню військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу Збройних Сил України.

Згідно частини шостої статті 2 Закону №2232-XII видами військової служби, зокрема є військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Пунктом 12 частини першої статті 1 Закону України «Про оборону України» визначено, що особливий період це період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Відповідно до частини першої статті 39 Закону №2232-XII призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію». На військову службу під час мобілізації призиваються резервісти та військовозобов`язані, які перебувають у запасі і не заброньовані в установленому порядку на період мобілізації.

Статтею 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 №3543-XII (далі Закон №3543-XII в редакції на час виникнення спірних відносин) визначено, що мобілізація комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.

Відповідно до пункту 1 Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 №154, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства 3 питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Відповідно до п.6 ч.6 ст.37 ЗУ «Про військовий обов`язок та військову службу» виключенню з військового обліку у районних (міських) військових комісаріатах підлягають громадяни України, які були раніше засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.

Постановою Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2022 р. № 1487 затверджено Порядок організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів, який визначає механізм організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів (далі - військовий облік) центральними і місцевими органами виконавчої влади, іншими державними органами (далі - державні органи), органами місцевого самоврядування, органами військового управління (органами управління), військовими частинами (підрозділами) Збройних Сил та інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів спеціального призначення, територіальними центрами комплектування та соціальної підтримки, підприємствами, установами та організаціями, закладами освіти, закладами охорони здоров`я незалежно від підпорядкування і форми власності (далі - підприємства, установи та організації).

Взяття на військовий облік, зняття та виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки, органах СБУ, підрозділах Служби зовнішньої розвідки здійснюється відповідно до Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

Порядком організації та ведення військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів передбачено, що районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки: …

-здійснюють взяття, зняття або виключення з військового обліку призовників, військовозобов`язаних та резервістів у випадках, передбачених законодавством; …

-проставляють у військово-облікових документах призовників, військовозобов`язаних та резервістів відповідні відмітки про взяття їх на військовий облік, зняття та виключення з нього.

Дослідивши матеріали справи та обставини справи, суд дійшов висновку що основним законом який визначає порядок виключення з військового обліку є Закон №2232-XII, який чітко передбачає, що правом взяття, зняття та виключення з військового обліку наділені районні (міські) військові комісари, вказаний закон не наділяє військові частини такими повноваженнями, тому суд не вбачає у діях відповідача протиправності.

За наведених обставин, суд приходить до висновку що у задоволенні позову слід відмовити.

Адміністративне судочинство спрямоване на захист уже порушених прав осіб у сфері публічно-правових відносин, а для задоволення позову адміністративний суд повинен встановити, що в зв`язку з прийняттям суб`єктом владних повноважень рішення, вчиненню ним дій чи допущенням бездіяльності порушуються права позивача. Захист прав, свобод та інтересів осіб передбачає наявність встановленого судом факту їх порушення.

Судові витрати не підлягають відшкодуванню.

Керуючись ст.ст. 9, 72-77, 139, 242-243, 245-246, 258, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_3 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) третя особа Львівський районний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки ((м. Жовква), вул. Дорошенка, 9, м. Жовква, Жовківський район, Львівська область, 80300, ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, відмовити.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя В. С. Брагар