Справа № 560/6127/23
Суддя: Полотнянко Ю.П.
Дата ухвалення: 2023-10-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 560/6127/23

Головуючий суддя 1-ої інстанції - Михайлов О.О.

Суддя-доповідач - Полотнянко Ю.П.

11 жовтня 2023 року

м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Полотнянка Ю.П.

суддів: Смілянця Е. С. Драчук Т. О. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 05 червня 2023 року у справі за адміністративним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) про скасування постанови та зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" звернулось до суду з позовною заявою до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), в якій просив суд:

1. Скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 06.12.2022 №1627 "Про накладення штрафу на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання".

2. Скасувати розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг "Про усунення порушень АТ "Хмельницькгаз" від 06.12.2022 №118-р/2022.

Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 05.06.2023 позов задоволено частково.

Визнано протиправною та скасовано Постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 06.12.2022 №1627-2022, в частині зазначення порушення Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов.

У задоволенні інших вимог - відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду в частині задоволення позовних вимог, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким у задоволені позовних вимог відмовити.

Апеляційний розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження, у відповідності до вимог ст. 311 КАС України.

Відповідно до ч.1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що відповідно до Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2022 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 17 листопада 2021 року № 2222 (у редакції постанови НКРЕКП від 09 вересня 2022 року № 1116), та посвідчення на проведення планової перевірки від 10 жовтня 2022 року № 347, у період з 06.10.2022 по 09.11.2022 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг проводилась позапланова перевірка щодо дотримання ним вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.

За результатами перевірки, відповідачем було складено акт проведення планового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу №312 від 09.11.2022.

За результатами проведеної перевірки, відповідачем виявлені та зафіксовані в акті перевірки порушення вимог законодавства.

Позивачем подано заперечення на акт перевірки №312 від 09.11.2022 .

Відповідачем, у результаті розгляду 06.12.2022 на засіданні, яке проводилось у формі відкритого слухання, акта, складеного за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та Ліцензійних умов з розподілу природного газу від 09.11.2022 №312, установлено, що Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" порушило вимоги законодавства та Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджені постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201 (далі - Ліцензійні умови), а саме:

- пункт 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме:

- абзаців другого та третього підпункту «а» пункту 1 частини першої статті 6 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» у частині забезпечення встановлення лічильників газу для населення, що проживає у квартирах та приватних будинках, у яких газ використовується: комплексно, у тому числі для опалення до 1 січня 2012 року; для підігріву води та приготування їжі - до 1 січня 2016 року,

- пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2493 (далі - Кодекс ГТС), у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування,

- пункту 2 постанови НКРЕКП від 17 лютого 2021 року №254 «Про подання фінансової звітності суб`єктами господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі - постанова № 254) у частині подання до НКРЕКП звітності виключно в електронному вигляді у форматі Excel з накладенням кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи ліцензіата та/або кваліфікованої електронної печатки ліцензіата з дотриманням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» на адресу ,

- пункту 4.1 Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2497 (далі - Типовий договір транспортування), у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування;

- підпункт 1 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині провадження ліцензованої діяльності лише за допомогою засобів та місць провадження діяльності ліцензіата, зазначених у документах, що додаються до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до документів, поданих ліцензіатом до НКРЕКП);

- підпункт 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року;

- підпункт 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку;

- підпункт 7 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині подання до НКРЕКП копії фінансової звітності у встановленому законодавством порядку;

- підпункт 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки), у визначеному розмірі та за цільовим призначенням;

- підпункт 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема розділу І Плану розвитку газорозподільної системи на 2021 - 2030 роки газорозподільного підприємства АТ «Хмельницькгаз», затвердженого постановою НКРЕКП від 30 грудня 2020 року № 2807 (зі змінами) (далі - розділ I (2021 рік) Плану розвитку);

- підпункт 23 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині оплати ліцензіатом щоквартально, протягом перших 30 днів кварталу, наступного за звітним, внесків на регулювання, що визначаються НКРЕКП;

- підпункт 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу;

- підпункт 29 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП;

- підпункт 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менш як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю));

- підпункт 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме підпункту 3 пункту 2 та абзаців другого п`ятого підпункту 4 пункту 2 постанови НКРЕКП від 18 червня 2021 року № 1012 «Про накладення штрафу на АТ «Хмельницькгаз» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання» (далі постанова № 1012);

- підпункт 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладання актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі зі споживачами;

- підпункт 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

Постановою від 06.12.2022 №1627, на позивача накладено штраф у розмірі 850 000 гривень за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, а саме:

- пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме:

- пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування,

- пункту 2 постанови № 254 у частині подання до НКРЕКП звітності виключно в електронному вигляді у форматі Excel з накладенням кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи ліцензіата та/або кваліфікованої електронної печатки ліцензіата з дотриманням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги» на адресу ,

- пункту 4.1 Типового договору транспортування у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування;

- підпункту 1 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині провадження ліцензованої діяльності лише за допомогою засобів та місць провадження діяльності ліцензіата, зазначених у документах, що додаються до заяви про отримання ліцензії (з урахуванням змін до документів, поданих ліцензіатом до НКРЕКП);

- підпункту 5 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в його документах, що додавалися до заяви про отримання ліцензії (крім документів до заяви щодо встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу), у строк не пізніше ніж один місяць з дня настання таких змін, крім інформації щодо кількості підключених споживачів, кількості об`єктів газорозподільної системи ліцензіата, кількості персоналу ліцензіата та його матеріально-технічної бази, яка надається протягом 30 днів після закінчення календарного року;

- підпункту 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку;

- підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки), у визначеному розмірі та за цільовим призначенням;

- підпункту 21 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання плану розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, зокрема розділу І (2021 рік) Плану розвитку;

- підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу;

- підпункту 29 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП;

- підпункту 30 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині надання документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП (але не менш як протягом 10 робочих днів, крім запитів під час здійснення заходів державного нагляду (контролю));

- підпункту 31 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині виконання рішень НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та чинним законодавством, а саме підпункту 3 пункту 2 та абзаців другого - п`ятого підпункту 4 пункту 2 постанови № 1012;

- підпункту 6 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині укладання актів розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін з суміжними суб`єктами ринку природного газу, у тому числі зі споживачами;

- підпункту 8 пункту 2.5 глави 2 Ліцензійних умов у частині забезпечення періодичної повірки (у тому числі демонтажу, транспортування, монтажу та ремонту) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, за власний рахунок незалежно від того, чи є ліцензіат власником лічильника.

Розпорядженням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг "Про усунення порушень АТ "Хмельницькгаз" від 06.12.2022 №118-р/2022 зобов`язано позивача усунути порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 №201.

Вважаючи постанову від 06.12.2022 №1627 та розпорядження від 06.12.2022 №118-р/2022 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг протиправними, позивач звернувся в суд з цим позовом.

Приймаючи рішення про часткове задоволення позову, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки зазначена в акті перевірки заборгованість виникла не з вини АТ "Хмельницькгаз", а також у зв`язку із тим, що вона підлягає врегулюванню відповідно до Закону №1639-IX, тому Постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 06.12.2022 №1627-2022, в частині зазначення порушення Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов є протиправною.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи та фактам, здійснюючи апеляційний перегляд у межах доводів та вимог апеляційної скарги, відповідно до частини 1 статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 1 Закону №1540-VIII Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Приписами статті 19 Закону №1540-VIII визначено, що Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора.

Згідно з пунктом 5 частини 4 статті 59 Закону України "Про ринок природного газу" Регулятор, у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу, приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 50000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (станом на час виникнення спірних правовідносин - від 51 000 грн до 850 000 грн. - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню: за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, постановою від 14.06.2018 за №428 затвердила Порядок контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов.

Відповідно до частин першої, другої та четвертої статті 14 Закону №1540-VIII засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу.

Частинами п`ятою та дев`ятою цієї статті встановлено, що рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями.

Рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.

Частиною першою статті 17 цього Закону для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор, зокрема, приймає обов`язкові до виконання рішення з питань, що належать до його компетенції.

Матеріалами справи підтверджено, що оскаржуваною постановою, на позивача накладено штраф у розмірі 850 000 гривень за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, зокрема підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги апелянт зазначає, що в пункті 1.17 Акту №312 зазначено фактичні витрати по статті "вартість газу на технологічні та власні потреби", які склали 466782,10 тис.грн, що більше на 160119,20 тис.грн (52,21%) показника встановленого тарифу (306662,90 тис.грн), відповідно до показника скоригованого на фактичний обсяг (321 426,56 тис. грн) збільшення витрат складає 145355,5 тис. грн (45,22 %). На думку апелянта, фактична структура тарифу на послуги розподілу природного газу не відповідає складовим витрат, встановлених структурою тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженою постановою НКРЕКП від 30.12.2020 №2784 "Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ "Хмельницькгаз", що є порушенням підпункту 16 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині використання коштів, отриманих за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачених структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням.

Судом встановлено, що постановою НКРЕКП від 30.12.2020 №2784 позивачу затверджено тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 1,66 грн за 1 м куб. на місяць (без урахування ПДВ), а також структуру тарифу на послуги розподілу природного газу згідно з додатком.

Відповідно до даних таблиці 1.17.15 (сторінка 45 акту перевірки №312 від 09.11.2022) вартість скоригована на факт природного газу на технологічні та власні потреби складає 321426,56 тис. грн. При цьому фактично позивачем для здійснення тарифної діяльності використано природного газу на суму 561495,93 тис.грн.

Враховуючи наведене, заборгованість АТ "Хмельницькгаз" перед ТОВ "Оператор ГТС України" виникла у зв`язку із перевищенням фактичної вартості послуг з розподілу природного газу над тарифною виручкою, передбаченою тарифом на розподіл природного газу, встановленим НКРЕКП.

Разом з тим, відповідно до підпунктів 15, 16, 27 пункту 2.2 глави 2 зазначених Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу затверджені постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року №201, при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог: надавати послуги розподілу природного газу за тарифами, що встановлені НКРЕКП; використовувати кошти, отримані за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачені структурою тарифу (річної планованої тарифної виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням та з дотриманням принципів здійснення закупівель відповідно до вимог Закону України "Про публічні закупівлі"; здійснювати розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.

Водночас, за змістом статті 1 Закону України від 14 липня 2021 року №1639-IX "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу" (надалі - Закон №1639-IX) заборгованість (грошові зобов`язання) суб`єктів ринку природного газу, що підлягає (підлягають) врегулюванню відповідно до цього Закону включає, зокрема:

заборгованість постачальників природного газу, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01 січня 2020 року, не сплачена станом на розрахункову дату;

заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснювала функції оператора газотранспортної системи до 31 грудня 2019 року включно, не сплачена станом на розрахункову дату;

заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, та/або реструктуризована, за договорами з транспортування природного газу, укладеними з особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01 січня 2020 року, яка виникла з 1 січня 2020 року по 28 лютого 2022 року включно.

Згідно з частиною першою статті 3 Закону №1639-IX для участі у процедурі врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) суб`єкти ринку природного газу включаються до Реєстру, який веде Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Отже, врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу здійснюється шляхом їх включення до Реєстру, який веде Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, і таке врегулювання передбачено не лише договором транспортування природного газу, а й Законом України №1639-IX від 14 липня 2021 року "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу", який має вищу юридичну силу ніж Постанова НКРЕКП від 16.02.2017 №201.

Встановлено, що постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 16.11.2022 року №1472 АТ "Хмельницькгаз" включено до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу. Зазначену постанову опубліковано на офіційному веб-сайті Регулятора 17.11.2022.

Разом з тим, висновком судового експерта Хмельницького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру від 18.05.2023 №ЕД-19/123-23/3951-ЕК документально не підтверджено використання тарифної виручки для проведення попередньої оплати на закупівлю газу на власні потреби АТ "Хмельницькгаз" за договором від 15.04.2020 №12А167-146-20 купівлі-продажу природного газу, укладеним між АТ "Хмельницькгаз" та ТОВ "Йе Енергія" за підсумками 2021 року на суму 264567307,84 грн.

Доводи апелянта про те, що вказаний висновок судового експерта не входить до предмету доказування, колегія суддів відхиляє та зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно ст. 108 КАС України, висновок експерта для суду не має заздалегідь встановленої сили і оцінюється судом разом із іншими доказами за правилами, встановленими статтею 90 цього Кодексу. Відхилення судом висновку експерта повинно бути мотивованим у судовому рішенні.

Відтак, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції оцінивши докази надані Позивачем, а саме висновок судового експерта Хмельницького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру від 18.05.2023 №ЕД-19/123-23/3951-ЕК, прийшов до правильного висновку про належність (з наявною інформацією щодо предмета доказування) та допустимість такого доказу.

Таким чином, за результатом апеляційного розгляду справи, колегія суддів дійшла висновку про відсутність порушень вимог Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу у діях ліцензіата, а тому обгрунтованим є висновок суду першої інстанції про те, що постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 06.12.2022 №1627-2022, в частині зазначення порушення Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов є протиправною та підлягає скасуванню.

У цьому контексті суд бере до уваги текст пояснювальної записки до законопроєкту №3508-д від 04.06.2021 на основі якого був прийнятий Закон №1639-IX): «Прийняття законопроєкту обумовлюється необхідністю врегулювання комплексу нагальних проблем, що унеможливлюють подальше реформування ринку природного газу, перехід до прозорих конкурентних відносин у всіх сегментах ринку та припинення державного втручання в його функціонування шляхом покладення на субєктів ринку спеціальних обовязків для забезпечення загальносуспільних інтересів в процесі його функціонування, насамперед, шляхом урегулювання заборгованості субєктів ринку природного газу та супутніх ринків, загальний обсяг якої станом на 1 травня 2021 року може перевищити 100 млрд. грн. Чинниками, що істотно вплинули на утворення та накопичення вищезазначеної заборгованості, насамперед, є: …затвердження тарифів на розподіл природного газу для операторів газорозподільних мереж на економічно необґрунтованому рівні, який не дозволяв підприємствам покривати обґрунтовані витрати, що призвело до збитковості відповідної діяльності та штучного накопичення боргів перед кредиторами операторів газорозподільних мереж (розрахунки з НАК «Нафтогаз України» за природний газ для виробничо-технологічних витрат та з АТ «Укртрансгаз» за отримання послуги балансування)».

З комплексного аналізу згаданих нормативних актів можна зробити однозначний висновок, що законодавець підтверджує наявність заборгованості по розрахунках з операторами ГТС (пояснювальна записка до законопроєкту №3508-д) та врегульовує її, що апріорі допускається поза межами вимог Ліцензйних умов, в тому числі щодо строків та умов здійснення розрахунків.

Наведене підтверджує відсутність порушення АТ "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" пп.27 п.22 глави 2 Ліцензійних умов в частині здійснення розрахунків, оскільки товариство діяло також у відповідності до вимог Закону №1639-ІХ та цільового призначення отриманих коштів, включено до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів природого газу (рішення від 16.11.2022 №1472), що виключає відповідальність позивача в зв`язку із законодавчим врегулюванням такої заборгованості державою.

Оцінка зазначеним нормам Закону №1639-ІХ під час перевірки відповідачем не надавалась.

Щодо доводів апелянта про те, що згідно з положеннями Закону №1639 та Порядку затвердження заборгованості, що підлягають врегулюванню відповідно до Закону №1639 не належить до повноважень НКРЕКП, то на думку суду такі доводи відповідача на підтвердження правомірності своєї правової позиції є свідченням на користь пасивної поведінки відповідача, що фактично протирічить основним завданням Регулятора та власне меті прийняття Закону №1639-IX.

За наслідком апеляційного розгляду, колегія суддів підтримує висновок суду першої інстанції про часткове задоволення адміністративного позову.

Доводи апеляційної скарги Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) зазначених вище висновків суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а ухвалу без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Апеляційний суд вважає, що Хмельницький окружний адміністративний суд не допустив неправильного застосування норм матеріального права чи порушень норм процесуального права при ухваленні судового рішення, внаслідок чого апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а судове рішення без змін.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 05 червня 2023 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Головуючий Полотнянко Ю.П.

Судді Смілянець Е. С. Драчук Т. О.