Справа № 240/5382/23
Суддя: Кузьмишин В.М.
Дата ухвалення: 2023-09-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 240/5382/23 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Панкеєва Вікторія Анатоліївна Суддя-доповідач - Кузьмишин В.М.

21 вересня 2023 року м. Вінниця

Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Кузьмишина В.М.

суддів: Сапальової Т.В. Сушка О.О. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 травня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправною бездіяльність, зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В :

Описова частина.

Короткий зміст позовних вимог.

У березні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до Житомирського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, в якому просив: визнати протиправною бездіяльність Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України щодо невидання наказу про нарахування та виплату начальнику ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ) полковнику ОСОБА_1 за період із 10.08.2022 по 31.01.2023 збільшеної до 100000 грн. на місяць додаткової винагороди, встановленої постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану"; зобов`язати Східне регіональне управління Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_2 ) видати наказ про нарахування та виплату начальнику ІНФОРМАЦІЯ_1 (в/ч НОМЕР_1 ) полковнику ОСОБА_1 збільшеної до 100000 грн. на місяць додаткової винагороди, встановленої постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану", пропорційно часу його безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії за період з 10.08.2022 пo 31.01.2023.

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.

Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду від 19 травня 2023 року у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погодившись із судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти постанову, якою позовні вимоги задовольнити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції не повністю з`ясовані обставини, що мають значення для справи, а рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Відзив/заперечення на апеляційну скаргу.

Відповідач подав відзив на апеляціійну скаргу, в якому заперечує її доводи, посилаючись на те, що абзацами 2 пунктів 1 Наказу №392-АГ та Наказу №628-АГ встановлено, що додаткова винагорода збільшується до 100 000 грн. у розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Зі свого боку позивач у період з 10.08.2022 по 31.01.2023 не виконував заходів, визначених пунктом 2 Наказу №392 та пунктом 2 Наказу №628, представлені позивачем документи не вказують на виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення, під вогневим ураженням. Записи в журнал бойових дій не вносились, рапорт, який є підставою для нарахування додаткової винагороди у збільшеному розмірі, безпосереднім начальником не подавався (відповідні документи в Східному регіональному управлінні не опрацьовувались), підстав для підготовки наказу про нарахування винагороди позивачу у збільшеному розмірі (до 100 000 грн.) за період з серпня 2022 року по січень 2023 року не було.

Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 07 липня 2023 року відкрито апеляційне провадження у вищевказаній справі, справу призначено до судового розгляду в порядку письмового провадження.

Фактичні обставини справи, встановлені судом першої інстанції.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, полковник ОСОБА_1 з 10 серпня 2022 року проходить військову службу на посаді начальника ІНФОРМАЦІЯ_2 Державної прикордонної служби (військова частина НОМЕР_1 ), що підтверджується довідкою від 23.02.2023 №12/526.

Згідно з довідкою, виданою начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 02.11.2022 №313/ОТУЛ/8519д, полковник ОСОБА_1 з 10.08.2022 по 02.11.2022 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі довідки: бойове розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 -11 від 11.06.2022 № БР-01дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 11.06.2022 №2/дск, бойове розпорядження ОСУВ " ІНФОРМАЦІЯ_4 " від 11.06.2022 116/1/31т, наказ СхРУ від 13.06.2022 № 244 дск, журнали ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковими номерами: від 01.09.2022 № 313/ОТУЛ/1880т, від 01.10.2022 №313/ОТУЛ/2575т, від 01.11.2022 №313/ОТУЛ/3330т.

Згідно з довідкою, виданою начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 04.01.2023 №313/ОТУЛ/ НОМЕР_6 , полковник ОСОБА_1 з 01.11.2022 по 24.11.2022 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі довідки: наказ Голови ДПСУ від 06.07.2022 № 714-ОС, бойові розпорядження командира військової частини НОМЕР_7 від 11.06.2022 № БР-01дск, від 01.12.2022 №БР-2559дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 29.08.2022 №80/дск, журнал ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковим номером від 01.12.2022 №313/ОТУЛ/4080т.

Згідно з довідкою, виданою начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 04.01.2023 №313/ОТУЛ/ НОМЕР_8 , полковник ОСОБА_1 з 05.12.2022 по 31.12.2022 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі довідки: наказ Голови ДПСУ від 06.07.2022 № 714-ОС, бойові розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 -II від 11.06.2022 № БР-01дск, від 01.12.2022 №БР-2559дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 29.08.2022 №80/дск, журнал ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковим номером: № НОМЕР_9 /ОТУЛ/Р. від 01.01.2023 №313/ОТУЛ/1т, рапорт від 04.01.2023 №1691/ОТУЛ/Р.

Згідно з повідомленням, виданим начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 07.02.2023 №313/ОТУЛ/595д, полковник ОСОБА_1 з 01.01.2023 по 31.01.2023 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі повідомлення: наказ Голови ДПСУ від 06.07.2022 № 714-ОС, бойові розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 -ІІ від 11.06.2022 № БР-01дск, від 01.01.2023 №БР-3057дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 29.08.2022 №80/дск, журнал ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковими номерами від 02.01.2023 №313/ОТУЛ/45т та від 01.02.2023 №313/ОТУЛ/865т, рапорт від 06.02.2023 №226/ОТУЛ/Р.

3 прикордонним загоном імені Героя України полковника Євгена Пікуса начальнику Східного регіонального управління Держаної прикордонної служби України направлено донесення від 13.02.2023 №25/1012-23-Вих "Про реалізацію ПКМУ №168 від 28.02.2022" та від 15.02.2023 №25/1040-23-Вих "Про надання інформації", з проханням встановити додаткову грошову винагороду за період з 10.08.22 по 31.08.22, з 01.09.22 по 30.09.22, з 01.10.22 пo 31.10.2022, з 01.11.22 пo 24.11.22, з 05.12.2022 пo 31.12.2022 та з 01.01.2023 по 31.01.2023 у розмірі 70000,00 грн пропорційно дням за безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення таких заходів, начальнику 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса полковнику ОСОБА_1 .

До вказаних донесень долучено копії довідок начальника штабу-першого заступника командира в/ч НОМЕР_10 від 02.11.2022 № 313/ОТУЛ/ 8519д, від 04.01.2023 № 313/ОТУЛ/10676, від 04.01.2023

№ 313/ОТУЛ/10677, повідомлення від 07.02.2023 №313/ОТУЛ/595д про участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення таких заходів.

Відповідачем надано відповідь №25/936-23-Вих від 18.02.2023, в якій за результатами розгляду донесень від 15.02.2023 №25/1040-23-Вих "Про надання інформації", від 13.02.2023 № 25/1012-23-Вих "Про реалізацію ПКМУ №168 від 28.02.2022" проінформовано позивача, що у підпунктах 1-7 пункту 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022 №628/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168" (далі - Наказ №628/0/81-22-АГ) наведено вичерпний перелік заходів, за умови виконання яких військовослужбовці набувають права на виплату додаткової винагороди у збільшеному розмірі пропорційно часу участі у таких заходах. Пунктом 3 Наказу №628/0/81-22-АГ визначено, сукупністю яких саме документів підтверджується безпосередня участь військовослужбовців у бойових діях або заходах.

У донесенні від 15.02.2023 № 25/1040-23-Вих "Про надання інформації" не зазначено, в яких саме заходах, що визначені пунктом 2 Наказу № 628/0/81-22- АГ, начальник НОМЕР_11 прикордонного загону у січні 2023 року брав участь, та не представлено їх документальне підтвердження.

У донесенні від 13.02.2023 № 25/1012-23-Вих "Про реалізацію ПКМУ №168 від 28.02.2022" з огляду на підпункт 1 пункту 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022

№ 628/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови КМУ від 28.02.2022 №168" (далі - Наказ 628/0/81-22-АП) виконання бойових (спеціальних) завдань має бути поєднане із вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником. Представлені матеріали та донесення не вказують на виконання завдань під вогневим ураженням або поєднаним із безпосереднім зіткненням з противником; з огляду на підпункт 7 пункту 2 наказу АДПСУ від 30.07.2022 №392-АГ та підпункт 1 пункту 2 Наказу №628/0/81-22-АГ бойові (спеціальні) завдання мають виконуватися на лінії бойового зіткнення. Представлені документи не вказують та документально не підтверджують виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення.

У зв`язку із викладеним підстав для підготовки наказу про нарахування ОСОБА_1 винагороди у збільшеному розмірі за серпень 2022 року - січень 2023 року немає.

Не погоджуючись з такою бездіяльністю відповідача, позивач звернувся з даним позовом до суду.

Мотивувальна частина.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За змістом статті 17 Конституції України, держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Відповідно до абзацу першого пункту 1 статті 9 Закону України від 20.11.1991 № 2011-ХІІ "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" (далі - Закон № 2011-ХІІ) держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Згідно з пунктами другим-третім статті 9 Закону № 2011-ХІІ до складу грошового забезпечення входять посадовий оклад, оклад за військовим званням, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія) та одноразові додаткові види грошового забезпечення. Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.

Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності. Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України (абзаци перший, другий пункту 4 статті 9 Закону № 2011-ХІІ).

У зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану", Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/202 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні", постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 строком на 30 діб. Цей строк неодноразово продовжувався аналогічними Указами та триває наразі.

Відповідно до статті 1 Закону України від 12.05.2015 № 389-VIII "Про правовий режим воєнного стану" (далі Закон № 389-VIII) воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Статтею 16 Закону № 389-VIII передбачено, що за рішенням Ради національної безпеки і оборони України, введеним у дію в установленому порядку указом Президента України, утворені відповідно до законів України військові формування залучаються разом із правоохоронними органами до вирішення завдань, пов`язаних із запровадженням і здійсненням заходів правового режиму воєнного стану, згідно з їх призначенням та специфікою діяльності.

Згідно з положеннями статті 1 Закону України від 03.04.2003 № 661-IV "Про Державну прикордонну службу України" (далі Закон № 661-IV) на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її прилеглій зоні та виключній (морській) економічній зоні.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону №661-IV основними функціями Державної прикордонної служби України зокрема є охорона державного кордону України на суші, морі, річках, озерах та інших водоймах з метою недопущення незаконної зміни проходження його лінії, забезпечення дотримання режиму державного кордону та прикордонного режиму; охорона суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні та контроль за реалізацією прав і виконанням зобов`язань у цій зоні інших держав, українських та іноземних юридичних і фізичних осіб, міжнародних організацій; ведення розвідувальної, інформаційно-аналітичної та оперативно-розшукової діяльності в інтересах забезпечення захисту державного кордону України згідно із законами України Про розвідувальні органи України та Про оперативно-розшукову діяльність; участь у заходах, спрямованих на боротьбу з тероризмом, а також припинення діяльності незаконних воєнізованих або збройних формувань (груп), організованих груп та злочинних організацій, що порушили порядок перетинання державного кордону України; координація діяльності військових формувань та відповідних правоохоронних органів, пов`язаної із захистом державного кордону України та пропуску до тимчасово окупованої території і з неї, а також діяльності державних органів, що здійснюють різні види контролю при перетинанні державного кордону України та пропуску до тимчасово окупованої території і з неї або беруть участь у забезпеченні режиму державного кордону, прикордонного режиму і режиму в пунктах пропуску через державний кордон України та в контрольних пунктах в`їзду - виїзду.

Виконання зазначених у частині першій цієї статті функцій є оперативно-службовою діяльністю Державної прикордонної служби України (частина друга статті 2 Закону № 661-IV).

Частиною першою статті 6 Закону № 661-IV визначено, що Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення і має таку загальну структуру: центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону; територіальні органи центрального органу виконавчої влади, що реалізують державну політику у сфері охорони державного кордону; Морська охорона, яка складається із загонів морської охорони; органи охорони державного кордону - прикордонні загони, окремі контрольно-пропускні пункти, авіаційні частини; розвідувальний орган центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону.

Згідно з пунктами 3, 4 статті 19 Закону № 661-IV на Державну прикордонну службу України відповідно до визначених законом завдань покладаються участь у взаємодії із Збройними Силами України та іншими військовими формуваннями у відбитті вторгнення або нападу на територію України збройних сил іншої держави або групи держав, участь у виконанні заходів територіальної оборони, а також заходів, спрямованих на додержання правового режиму воєнного і надзвичайного стану.

Отже, відповідач входить до структури Державної прикордонної служби України, а тому починаючи з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року здійснює передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

Відповідно до статті 1 Закону України від 06.12.1991 № 1932-XII "Про оборону України" (далі Закон № 1932-XII) військове формування - створена відповідно до законодавства України сукупність військових з`єднань і частин та органів управління ними, які комплектуються військовослужбовцями і призначені для оборони України, захисту її суверенітету, державної незалежності і національних інтересів, територіальної цілісності і недоторканності у разі збройної агресії, збройного конфлікту чи загрози нападу шляхом безпосереднього ведення воєнних (бойових) дій.

Частиною першою статті 12 Закону №1932-XII визначено, що участь в обороні держави разом зі Збройними Силами України беруть у межах своїх повноважень інші військові формування, утворені відповідно до законів України, Державна спеціальна служба транспорту, Державна служба спеціального зв`язку та захисту інформації України, а також відповідні правоохоронні органи.

На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 № 64 "Про введення воєнного стану в Україні" та №69 "Про загальну мобілізацію" Кабінетом Міністрів України прийнято Постанову №168.

Відповідно до пункту 1 Постанови № 168 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 08.10.2022 № 1146 "Про внесення змін до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168", яка застосовувалася у період з 01.09.2022 по 20.01.2023) установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30 000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Нарахування та сплата податків, зборів, внесків до відповідних бюджетів здійснюється у порядку, визначеному законодавством як для грошового забезпечення (абзац другий).

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників) (абзац третій).

Отже, виплата додаткової винагороди в розмірі до 100 000,00 грн. пропорційно в розрахунку на місяць виплачується, зокрема військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії та перебувають під час такої участі у бойових діях чи здійсненні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

Згідно з пунктом 2-1 Постанови № 168 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 07 липня 2022 року № 793 "Про внесення змін до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168", яка застосовувалася у період з 24 лютого 2022 року по 20 січня 2023 року) установити, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.

30 липня 2022 року Адміністрацією Держприкордонслужби відповідно до пункту 2-1 Постанови

№ 168 був виданий наказ № 392-/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168" (далі - Наказ № 392-/0/81-22-АГ), який введений в дію з 01 серпня 2022 року.

З 01 грудня 2022 року був введений в дію та застосовується наказ Адміністрації Держприкордонслужби № 628/0/81-22-АГ від 09 грудня 2022 року "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168" (далі Наказ №628/0/81-22-АГ).

Порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, розвідувального органу Адміністрації Державної прикордонної служби України за безпосередню участь у воєнних конфліктах чи антитерористичній операції, інших заходах в умовах особливого періоду визначений Інструкцією, яка затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України 18.03.2016 № 188 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 31 березня 2016 року за № 488/28618 (далі - Інструкція).

Згідно з пунктом 1 розділу І Інструкції ця Інструкція визначає порядок та розміри виплати винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України та розвідувального органу Адміністрації Державної прикордонної служби України […] за безпосередню участь у воєнних конфліктах, заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях […] чи в антитерористичній операції […], інших заходах в умовах особливого періоду.

Таким чином положення Інструкції застосовні до спірних правовідносин.

При цьому посилання позивача в додаткових поясненнях на зупинення дії абзацу третього пункту 1 постанови КМУ від 20 січня 2016 р. № 18 (далі Постанова № 18) не спростовує необхідність застосування до спірних правовідносин Інструкції, прийнятої відповідно до пункту 1 Постанови № 18.

Так, пунктом 1 цієї постанови визначено наступне: "1. Установити, що за час участі у заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях чи в антитерористичній операції, у воєнних конфліктах, інших заходах в умовах особливого періоду військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується винагорода в порядку, визначеному керівниками відповідних державних органів за: безпосередню участь в антитерористичній операції, у воєнних конфліктах, інших заходах в умовах особливого періоду, - в розмірах, визначених керівниками відповідних державних органів за погодженням з Міністерством фінансів та Міністерством економіки, у межах бюджетних призначень пропорційно часу участі в антитерористичній операції, у воєнних конфліктах, інших заходах в умовах особливого періоду; створення безпечних умов виконання бойових завдань та збереження життя і здоров`я під час участі в заходах із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях - в розмірах, визначених керівниками відповідних державних органів за погодженням з Міністерством фінансів".

Отже, було зупинено виплату винагороди, передбачену абзацом третім пункту 1 Постанови № 18, за створення безпечних умов виконання бойових завдань та збереження життя і здоров`я, а не за безпосередню участь в антитерористичній операції, у воєнних конфліктах, інших заходах в умовах особливого періоду, що передбачено Постановою № 168.

Відповідно до пункту 2 розділу IV Інструкції безпосередня участь у бойових діях визначається у разі виконання прикордонним підрозділом бойових завдань в умовах безпосереднього взаємного вогневого контакту з противником; ведення оперативної (військової, спеціальної) розвідки на території противника (території між позиціями військ противника та своїх військ).

Пунктом 3 розділу IV Інструкції встановлено, що безпосередня участь у бойових діях визначається на підставі бойового наказу (бойового розпорядження) начальника органу Держприкордонслужби; запису в журналі службово-бойових дій (книзі прикордонної служби) прикордонного підрозділу; рапорту (донесення) начальника (командира) прикордонного підрозділу про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з числа доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях.

До рапорту долучаються підписані начальником органу Держприкордонслужби (командиром підрозділу) списки особового складу конкретних підрозділів, які брали безпосередню участь у бойових діях, із зазначенням посади, військового звання, прізвища та ініціалів, строку участі кожного військовослужбовця, який брав безпосередню участь у бойових діях.

Кожен аркуш списків завіряється підписом начальника органу Держприкордонслужби (начальника штабу, командира підрозділу безпосереднього підпорядкування) та гербовою печаткою органу Держприкордонслужби, бойового донесення.

Згідно з пунктом 4 розділу IV Інструкції документи про безпосередню участь у бойових діях подаються начальником органу Держприкордонслужби за підпорядкованістю до органу військового управління (штабу АТО, ООШ).

Орган військового управління (штаб АТО, ООШ) розглядає документи, зазначені в пункті 3 цього розділу, та видає розпорядчий документ (наказ) щодо підтвердження безпосередньої участі у бойових діях із зазначенням кожного військовослужбовця та конкретних днів його участі у бойових діях, за які передбачено збільшення розміру винагороди. (Пункт 5 розділу IV Інструкції).

Відповідно до пункту 6 розділу IV Інструкції на підставі отриманого розпорядчого документа (наказу) органу військового управління (штабу АТО, ООШ) щодо підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях органом Держприкордонслужби за місцем проходження служби військовослужбовця (на час участі в бойових діях) видається наказ про збільшення розміру винагороди за дні участі в бойових діях.

На підставі пункту 3 Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України 25 червня 2018 року № 558, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 23 липня 2018 року за № 854/32306, грошове забезпечення військовослужбовцям виплачується в органах Держприкордонслужби за місцем їх служби або органом, у якому вони перебувають на фінансовому забезпеченні згідно з приміткою до штату.

Аналіз вищеназваних нормативно-правових актів свідчить, що на період дії воєнного стану додаткова винагорода військовослужбовцю Держприкордонслужби збільшується до 100 000,00 гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, який перебуває безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Відповідно до Переліку територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) станом на 10 грудня 2022 року, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 25 квітня 2022 року № 75 (у редакції наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 15 грудня 2022 року № 297) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 квітня 2022 року за № 453/37789, територіальні громади Донецької та Луганської областей є територіальними громадами, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні).

Відповідно до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року № 309, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 23 грудня 2022 року за № 1668/39004 (зі змінами), територіальні громади Донецької та Луганської областей є територіальними громадами, які належать до територій, на яких ведуться (велись) бойові дії (територій можливих бойових дій).

Згідно з довідкою, виданою начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 02.11.2022 №313/ОТУЛ/8519д, полковник ОСОБА_1 з 10.08.2022 по 02.11.2022 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі довідки: бойове розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 -11 від 11.06.2022 № БР-01дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 11.06.2022 №2/дск, бойове розпорядження ОСУВ " ІНФОРМАЦІЯ_4 " від 11.06.2022 116/1/31т, наказ СхРУ від 13.06.2022 № 244 дск, журнали ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковими номерами: від 01.09.2022 № 313/ОТУЛ/1880т, від 01.10.2022 №313/ОТУЛ/2575т, від 01.11.2022 №313/ОТУЛ/3330т.

Згідно з довідкою, виданою начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 04.01.2023 №313/ОТУЛ/ НОМЕР_6 , полковник ОСОБА_1 з 01.11.2022 по 24.11.2022 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі довідки: наказ Голови ДПСУ від 06.07.2022 № 714-ОС, бойові розпорядження командира військової частини НОМЕР_7 від 11.06.2022 № БР-01дск, від 01.12.2022 №БР-2559дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 29.08.2022 №80/дск, журнал ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковим номером від 01.12.2022 №313/ОТУЛ/4080т.

Згідно з довідкою, виданою начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 04.01.2023 №313/ОТУЛ/ НОМЕР_8 , полковник ОСОБА_1 з 05.12.2022 по 31.12.2022 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі довідки: наказ Голови ДПСУ від 06.07.2022 № 714-ОС, бойові розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 -II від 11.06.2022 № БР-01дск, від 01.12.2022 №БР-2559дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 29.08.2022 №80/дск, журнал ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковим номером №1691/ОТУЛ/Р, від 01.01.2023 №313/ОТУЛ/1т, рапорт від 04.01.2023 №1691/ОТУЛ/Р.

Згідно з повідомленням, виданим начальником штабу - першим заступником командира військової частини НОМЕР_3 від 07.02.2023 №313/ОТУЛ/595д, полковник ОСОБА_1 з 01.01.2023 по 31.01.2023 брав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. Підстави видачі повідомлення: наказ Голови ДПСУ від 06.07.2022 № 714-ОС, бойові розпорядження командира військової частини НОМЕР_4 -ІІ від 11.06.2022 № БР-01дск, від 01.01.2023 №БР-3057дск, наказ командира ОТУ " ІНФОРМАЦІЯ_3 " (по стройовій частині) від 29.08.2022 №80/дск, журнал ведення бойових дій військової частини НОМЕР_5 за обліковими номерами від 02.01.2023 №313/ОТУЛ/45т та від 01.02.2023 №313/ОТУЛ/865т, рапорт від 06.02.2023 №226/ОТУЛ/Р.

3 прикордонним загоном імені Героя України полковника Євгена Пікуса начальнику Східного регіонального управління Держаної прикордонної служби України направлено донесення від 13.02.2023 №25/1012-23-Вих "Про реалізацію ПКМУ №168 від 28.02.2022" та від 15.02.2023 №25/1040-23-Вих "Про надання інформації", з проханням встановити додаткову грошову винагороду за період з 10.08.22 по 31.08.22, з 01.09.22 по 30.09.22, з 01.10.22 пo 31.10.2022, з 01.11.22 пo 24.11.22, з 05.12.2022 пo 31.12.2022 та з 01.01.2023 по 31.01.2023 у розмірі 70000,00 грн пропорційно дням за безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення таких заходів, начальнику 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса полковнику ОСОБА_1 .

До вказаних донесень долучено копії довідок начальника штабу-першого заступника командира в/ч НОМЕР_10 від 02.11.2022 № 313/ОТУЛ/ 8519д, від 04.01.2023 № 313/ОТУЛ/10676, від 04.01.2023

№ 313/ОТУЛ/10677, повідомлення від 07.02.2023 №313/ОТУЛ/595д про участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення таких заходів.

Відповідачем надано відповідь №25/936-23-Вих від 18.02.2023, в якій за результатами розгляду донесень від 15.02.2023 №25/1040-23-Вих "Про надання інформації", від 13.02.2023 № 25/1012-23-Вих "Про реалізацію ПКМУ №168 від 28.02.2022" проінформовано позивача, що у підпунктах 1-7 пункту 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022 №628/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168" (далі - Наказ №628/0/81-22-АГ) наведено вичерпний перелік заходів, за умови виконання яких військовослужбовці набувають права на виплату додаткової винагороди у збільшеному розмірі пропорційно часу участі у таких заходах. Пунктом 3 Наказу №628/0/81-22-АГ визначено, сукупністю яких саме документів підтверджується безпосередня участь військовослужбовців у бойових діях або заходах.

У донесенні від 15.02.2023 № 25/1040-23-Вих "Про надання інформації" не зазначено, в яких саме заходах, що визначені пунктом 2 Наказу № 628/0/81-22- АГ, начальник НОМЕР_11 прикордонного загону у січні 2023 року брав участь, та не представлено їх документальне підтвердження.

У донесенні від 13.02.2023 № 25/1012-23-Вих "Про реалізацію ПКМУ №168 від 28.02.2022" з огляду на підпункт 1 пункту 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.12.2022

№ 628/0/81-22-АГ "Про реалізацію вимог постанови КМУ від 28.02.2022 №168" (далі - Наказ 628/0/81-22-АП) виконання бойових (спеціальних) завдань має бути поєднане із вогневим ураженням або безпосереднім зіткненням з противником. Представлені матеріали та донесення не вказують на виконання завдань під вогневим ураженням або поєднаним із безпосереднім зіткненням з противником; з огляду на підпункт 7 пункту 2 наказу АДПСУ від 30.07.2022 №392-АГ та підпункт 1 пункту 2 Наказу №628/0/81-22-АГ бойові (спеціальні) завдання мають виконуватися на лінії бойового зіткнення. Представлені документи не вказують та документально не підтверджують виконання бойових (спеціальних) завдань на лінії бойового зіткнення.

Аналізом бойових розпоряджень на виконання завдань позивачем у спірний період встановлено, що позивача включено в склад групи військовослужбовців, які здійснюють заходи з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, проведення рейдових дій, опитування місцевих жителів, здійснення подвірних обходів, перевірки місцевості, обстеження місць можливого переховування ДРГ та радикально налаштованих громадян України, які можливо причетні (надають допомогу) до НЗФ на службовому автомобілі.

Водночас матеріали справи не містять належних, допустимих, достовірних та достатніх доказів безпосередньої участі позивача у бойових діях (виконання прикордонним підрозділом бойових завдань в умовах безпосереднього взаємного вогневого контакту з противником); ведення оперативної (військової, спеціальної) розвідки на території противника або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, його безпосереднього перебування в районах у період здійснення зазначених заходів, а також кількості днів участі у таких діях та заходах.

При цьому суд зазначає, що лише сам факт виконання позивачем бойових завдань на підставі бойових розпоряджень (наказів) у спірний період, здійснюючи заходи на службовому автомобілі в період дії воєнного стану в Україні, не є достатньою підставою для нарахування та виплати додаткової грошової винагороди у розмірі 100 000 гривень, яка передбачена пунктом 1 Постанови № 168.

Суд апеляційної інстанції вважає за потрібне звернути увагу, що сама собою видача бойового наказу (розпорядження) не є безумовним доказом безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях чи відповідних заходах.

Оскільки відповідач не отримав підтвердження інформації про участь позивача у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, суд дійшов висновку, що в діях Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України відсутня протиправна бездіяльність.

Крім того, позивачем не надано до суду доказів на підтвердження конкретних дат (періодів) саме безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі та стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення цих заходів, які були б для відповідача підставою для видання наказу щодо нархування та виплати позивачу підвищеної додаткової винагороди та застосування пропорційного підходу до визначення її розміру, встановленого постановою КМУ № 168.

Висновок за результатами розгляду апеляційної скарги.

На підставі викладеного судова колегія вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив рішення з додержанням норм матеріального й процесуального права і прийшов до обґрунтованого висновку про відмову у задоволенні позовних вимог, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновки суду першої інстанції.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 315 та статті 316 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Таким чином колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишенню без змін.

Водночас слід зазначити, що в контексті положень п.6 ч.6 ст.12 КАС України дана справа належить до категорій справ незначної складності, а тому відповідно до п.2 ч.5 ст.328 цього Кодексу судове рішення за результатами її розгляду судом апеляційної інстанції в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 травня 2023 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили в порядку та в строки, передбачені ст. 325 КАС України.

Головуючий Кузьмишин В.М.

Судді Сапальова Т.В. Сушко О.О.