Справа № 580/1915/23
Суддя: Кузьмишина Олена Миколаївна
Дата ухвалення: 2023-10-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 580/1915/23 Суддя (судді) першої інстанції: Лариса ТРОФІМОВА
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2023 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Судді-доповідача: Кузьмишиної О.М.,

суддів: Вівдиченко Т.Р., Кобаля М.І.,

розглянувши у письмовому провадженні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 22 червня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій, скасування наказу, зобов`язання вчинити дії,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до Черкаського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до військової частини НОМЕР_1 , в якому просив:

- визнати протиправними дії відповідача під час проведення службового розслідування на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 №130;

- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 №131 «Про результати службового розслідування»;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити додаткову грошову винагороду за грудень 2022 року відповідно до постанови КМУ від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану»;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити щомісячну премію за грудень 2022 року у розмірі 289% від посадового окладу.

Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 22.06.2023 у задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій зазначено, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини справи, ухвалено рішення з порушенням норм процесуального та матеріального права, просить його скасувати та задовольнити позовні вимоги повністю.

Ухвалами колегії Шостого апеляційного адміністративного суду від 09 серпня 2023 року відкрито провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 , призначено справу до розгляду в порядку письмового провадження з 01 вересня 2023 року.

Від військової частини НОМЕР_1 надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильності застосування норм матеріального і процесуального права, юридичної оцінки обставин справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судовою колегією, наказом командира військової частини НОМЕР_2 (Оперативне командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 ") № 106-РС від 05.10.2022 солдата ОСОБА_1 з 12.10.2022 зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 .

Позивач 19.10.2022 подав рапорт про надання відпустки за сімейними обставинами на 10 діб, у якому зазначив про ознайомлення з правилами поведінки та щодо вживання спиртних напоїв.

Позивачу надана відпустка за сімейними обставинами з 20.12.2022 по 29.12.2022 - 10 діб, виданий відпускний квиток від 20.12.2022 № 307, у якому також вказано про надання відпустки терміном 10 діб з 20.12.2022 до 29.12.2022, зазначено про обов`язок позивача з`явитись до місця служби у в/ч НОМЕР_1 - 30.12.2022.

За фактом несвоєчасного повернення у призначений час з відпустки до в/ч НОМЕР_1 солдата ОСОБА_1 , для з`ясування причин та обставин виявленого факту командиром військової частини в/ч НОМЕР_1 прийнятий наказ №130 від 30.12.2022 про проведення службового розслідування.

Рапортом від 30.12.2022 №1584 командира 2 роти військової частини НОМЕР_1 капітаном ОСОБА_2 зафіксовано несвоєчасне повернення позивача на службу.

За наслідками службового розслідування складений акт, констатовано недбале ставлення солдата ОСОБА_1 до військової служби та військового обов`язку, поважних причин не прибуття вчасно на військову службу не встановлено.

Після прибуття до стройової частини ОСОБА_1 запропоновано надати пояснення з приводу несвоєчасного повернення з відпустки та вказати про наявні причини.

ОСОБА_1 поданий рапорт про пояснення причин несвоєчасного прибуття з відпустки, зареєстрований 30.12.2022 за № 1585 в журналі вхідної кореспонденції військової частини НОМЕР_1 , у якому зазначено про прибуття до військової частини 30.12.2022 о 15 год. 45 хв.

Згідно із наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 № 131 про результати службового розслідування на підставі ст. ст. 45, 83 Дисциплінарного Статуту ЗСУ за недбале виконання службових обов`язків, що полягало у порушенні вимог ст. ст. 11, 128, 200 Статуту внутрішньої служби ЗСУ, статті 4 Дисциплінарного статуту ЗСУ до солдата ОСОБА_1 військової частини НОМЕР_1 застосовано дисциплінарне стягнення у вигляді догани за самовільне залишення місця служби без поважних причин більше 3 годин.

З наявних у справі пояснень також вбачається, що командир 2 роти ОСОБА_3 під час написання позивачем рапорту про відпустку за сімейними обставинами провів усний інструктаж щодо порядку вибуття та прибуття з відпустки, необхідності постановки на облік у місцевому РТУК та СП, довів правила поводження у відпустці та про необхідність прибути з відпустки 30.12.2022 о 10 год. 00 хв., до ранкового шикування.

Командир 2 стрілецького взводу 2 стрілецької роти в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_4 в письмових поясненнях також підтвердив обставини обізнаності позивача з усним наказом про прибуття з відпустки 30.12.2022 о 10 год. 00 хв. Зазначив, що під час перевірки наявності особового складу взводу проведено шикування та встановлена відсутність 30.12.2022 позивача приблизно о 12 год. 45 хв. При цьому позивач о 15 год. 45 хв. зателефонував ОСОБА_4 та повідомив, що доїжджає до м. Чернігова, та о 17 год. 05 хв. у телефонному режимі повідомив, що прибув до місця розташування взводу, у чому особисто упевнився ОСОБА_4 , доповів командирові роти та направив позивача до стройової частини. Надалі, о 18 год. 30 хв. позивач прибув до стройової частини та передав відпускний квиток.

Надаючи оцінку правовідносинам, що виникли у справі, колегія суддів звертає увагу на наступне.

Порядок проходження служби військовослужбовцями регулюється Конституцією України, Законами України: «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1192 № 2233-XII, «Про оборону України» від 06.12.1991 № 1932-XII, «Про збройні сили України» 06.12.1991 № 1934-XII, «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію» 21.12.1993 № 3543-XII, інші закони України, та прийняті відповідно до них Укази Президента України, інші нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких дана Верховною Радою України.

На підставі пропозиції Ради національної безпеки та оборони України відповідно до п. 21 ч. І. ст. 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» згідно з Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 в Україні введено воєнний стан. Даний Указ затверджено Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні».

Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» від 24.03.1999 № 551- XIV затверджено Дисциплінарний статут Збройних Сил України (далі - Дисциплінарний статут), що визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

Відповідно до вимог статей 1, 2 Дисциплінарного статуту військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі. За стан військової дисципліни у з`єднанні, військовій частині (підрозділі), закладі та установі відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов`язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення (ч.5 статті 1 Дисциплінарного статуту). Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця зокрема: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів (ст. 4 Дисциплінарного статуту).

Застосовувати заохочення та накладати дисциплінарні стягнення можуть тільки прямі командири та командири, визначені в розділі 3 цього Статуту (ст. 7 Дисциплінарного статуту). У разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення. За вчинення адміністративних правопорушень військовослужбовці несуть дисциплінарну відповідальність за Дисциплінарним статутом, за винятком випадків, передбачених Кодексом України про адміністративні правопорушення.

Реалізація можливості надання відпустки вимагає дотримання певного механізму визначеного, зокрема, Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Інструкція), затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 №170 (зі змінами). Відповідно до п.8.12 Інструкції, військовослужбовець має подати командиру підрозділу рапорт про надання відпустки, в якому зазначається: вид відпустки; тривалість відпустки в календарних днях; адреса, за якою буде проводитися відпустка, та контактний номер телефону для оповіщення; вид транспорту, обраний для слідування у відпустку, тривалість часу для проїзду до місця проведення відпустки в межах України та у зворотному напрямку, який потрібен з огляду на віддаленість місця проведення відпустки; пропозиція щодо тимчасового покладання на час відпустки виконання обов`язків військовослужбовця на іншу посадову особу (за потреби). Рапорт військовослужбовця, підписаний командиром підрозділу, за підпорядкованістю подається для прийняття рішення командиру військової частини через штаб військової частини. Розрахунок часу, необхідного для проїзду в межах України до місця проведення відпустки та назад, здійснює штаб військової частини з огляду на віддаленість і тривалість проїзду до місця проведення відпустки та у зворотному напрямку за видом транспорту, обраним військовослужбовцем (але не більше двох діб в один кінець), та з урахуванням пропозиції військовослужбовця. Військовослужбовцям, які вибувають у відпустку, видаються відпускні квитки встановленого зразка. Військовослужбовець, який не вибув до зазначеного в рапорті місця проведення відпустки або не в змозі надати підтвердження постановки на облік, прибуває до військової частини наступного дня після закінчення строку відпустки, визначеного пунктами 1, 12, 18 статті 10 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей».

Відповідно до статей 35-37 Закону України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» визначено порядок віддання наказів. Накази віддаються, як правило, в порядку підпорядкованості. За крайньої потреби командир (начальник), старший за службовим становищем, ніж безпосередній начальник, може віддати наказ підлеглому, минаючи його безпосереднього начальника, про що повідомляє безпосереднього начальника підлеглого чи наказує підлеглому особисто доповісти своєму безпосередньому начальникові. Наказ можна віддавати одному чи групі військовослужбовців усно або письмово, у тому числі з використанням технічних засобів зв`язку. Наказ повинен бути сформульований чітко і не може допускати подвійного тлумачення. Командир (начальник) відповідає за відданий наказ, його наслідки та відповідність законодавству, а також за невжиття заходів для його виконання, за зловживання, перевищення влади чи службових повноважень.

Військовослужбовець зобов`язаний неухильно виконати відданий йому наказ у зазначений термін. Про виконання або невиконання наказу військовослужбовець зобов`язаний доповісти командирові (начальникові), який віддав наказ, і своєму безпосередньому командирові (начальникові), а також вказати причини невиконання наказу або його несвоєчасного (неповного) виконання. Якщо військовослужбовець розуміє, що він неспроможний виконати наказ своєчасно та у повному обсязі, він про це зобов`язаний доповісти вищезазначеним особам негайно.

Порядок обліку військовослужбовців, які перебувають у відпустці та у відрядженні визначено положеннями додатку 2 до Закону України «Про Статут гарнізонної та вартової служб Збройних Сил України» (стаття 23, 25). По прибуттю до місця проведення відпустки військовослужбовець повинен не пізніш як наступного дня стати на облік у відповідному органі управління Служби правопорядку в гарнізоні або в найближчому територіальному центрі комплектування та соціальної підтримки, за день перед вибуттям до місця служби - знятися з обліку. Якщо місце перебування військовослужбовця віддалене від військової комендатури або територіального центру комплектування та соціальної підтримки на відстань понад 30 км, військовослужбовець може стати на облік (знятися з обліку) в органі місцевого самоврядування. Військовослужбовці, відряджені до військової частини, беруться на облік у цій частині, а відряджені до цивільних установ - у військовій комендатурі. Про час узяття на облік і зняття з обліку на відпускній картці або посвідченні про відрядження роблять відповідну позначку.

Як вбачається з відпускного квитка №307 від 20.10.2022, виданого ОСОБА_1 , останньому надано відпустку за сімейними обставинами терміном на 10 діб з 20 по 29.12.2022. Датою повернення до військової частини зазначено 30.12.2022 (без зазначення конкретного часу повернення).

На звороті відпускного квитка зазначено, що ОСОБА_1 21.12.2022 прийнятий на облік ІНФОРМАЦІЯ_2, де перебував у відпустці та знятий з обліку 30.12.2022.

Цього ж дня ОСОБА_1 виїхав до місця проходження служби у в/ч НОМЕР_3 , АДРЕСА_1 , та прибув до місця розташування 30.12.2022.

Як стверджує сам позивач, 30.12.2022 він самостійно зателефонував командиру взводу ОСОБА_4 та повідомив, що знаходиться у дорозі до місця дислокації взводу.

Виходячи з таких обставин, колегія суддів вважає, що конкретний час у дату 30.12.2022 повернення ОСОБА_1 до місця проходження служби в жодному документі, наявному в матеріалах справи, не зазначений.

Наявність усного наказу прибути о 10.00 у дату 30.12.2022 підтверджують лише пояснення командира 2 стрілецького взводу 2 стрілецької роти в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_4 та командира 2 стрілецької роти в/ч НОМЕР_1 ОСОБА_3 , які колегія суддів не сприймає як основний та переважний доказ.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що зазначені пояснення не спростовують того факту, що відповідно до виданих ОСОБА_1 документів (відпускного квитка) датою повернення зазначено 30.12.2022 без конкретизації години прибуття.

Відтак, колегія суддів виходить з того, що позивач повернувся з відпустки до місця служби у визначену наказом дату - 30.12.2022.

Окрім того, судова колегія зазначає, що процедура проведення службового розслідування щодо військовослужбовців передбачена статтями 84-88 Статуту і деталізована положеннями Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 21.11.2017 №608 (далі - Порядок №608).

Відповідно до п.2 Порядку №608 службове розслідування - комплекс заходів, які проводяться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, а також встановлення ступеню вини особи, чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушення.

Як вже зазначалося вище, наказом командира в/ч НОМЕР_1 від 30.12.2022 №130 призначено службове розслідування відносно ОСОБА_1 .

Пунктом 5 зазначеного наказу визначено: «наказ довести до особового складу в частині, що його стосується», проте вказані вимоги не виконано, до відома ОСОБА_1 наказ не доводився, останній дізнався про його наявність лише 17.02.2023 під час ознайомлення з усіма матеріалами службового розслідування, що унеможливило реалізацію ним прав, передбачених пунктом 3 розділу ІУ Порядку №608, зокрема: знати підстави проведення службового розслідування, бути ознайомленим про свої права та обов`язки під час проведення службового розслідування, надавати пояснення, подавати документи, отримувати копії документів, подавати клопотання, висловлювати письмові або усні зауваження, пропозиції, дій або бездіяльності посадових осіб, які його проводять та т.і.

Виходячи з такого, порядок проведення службового розслідування також було порушено відповідачем, що дає підстави для висновку про неповноту, однобічність його проведення.

Достатніх та переконливих доказів зворотного матеріали справи не містять.

За таких обставин, судова колегія вбачає підстави для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 в частині визнання протиправними дій відповідача під час проведення службового розслідування на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 №130; визнання протиправним та скасування наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 №131 «Про результати службового розслідування».

Також задоволенню підлягають й похідні вимоги позивача щодо зобов`язання військової частини НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову грошову винагороду за грудень 2022 року відповідно до постанови КМУ від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», а також щомісячну премію за грудень 2022 року.

Відповідно до пункту 1 Постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" встановлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30 000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників) (абзац 3 пункту 1 Постанови).

Порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів (пункт 21 Постанови). З метою врегулювання виплати військовослужбовцям додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168, Міністром оборони України видано окреме доручення №912/з/29 від 23.06.2022. Відповідно до ч.2 п.5 окремого доручення, виплату додаткової винагороди в розмірі 100 000 гривень або 30 000 гривень здійснювати на підставі наказів командирів (начальників) військових частин (військових навчальних закладів, установ, організацій) - особовому складу військової частини.

Порядок нарахування та виплати премій військовослужбовцям передбачена положеннями розділу ХУІ Порядку №260 (пункти 1-7).

Зокрема, командир військової частини здійснює преміювання у зазначених у Постанові розмірах за календарний місяць з урахуванням військової дисципліни, наявності дисциплінарних стягнень, показників виконання службових обов`язків.

Оскільки колегія суддів дійшла висновку про протиправність оскаржуваного наказу про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення та необхідність його скасування, останній має право отримати додаткову грошову винагороду та премію за грудень 2022 року, яких його позбавили.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про відсутність підстав для задоволення адміністративного позову.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 317 КАС України суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалює нове рішення, якщо визнає, що суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи.

Приписи п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України визначають, що підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції при прийнятті рішення неповно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, а також порушено норми матеріального права, що стали підставою для неправильного вирішення справи.

Керуючись статтями 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 22 червня 2023 року у справі №580/1915/23 скасувати, ухвалити нову постанову, якою:

1. Адміністративний позов ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними дій, скасування наказу, зобов`язання вчинити дії задовольнити.

2. Визнати протиправними дії відповідача під час проведення службового розслідування стосовно ОСОБА_1 на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 №130;

3. Визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 30.12.2022 №131 «Про результати службового розслідування» стосовно ОСОБА_1 ;

4. Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 додаткову грошову винагороду за грудень 2022 року відповідно до постанови КМУ від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», а також щомісячну премію за грудень 2022 року.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у строки та з підстав, визначених пункту 2 частини п`ятої статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя-доповідач О.М. Кузьмишина

Судді Т.Р. Вівдиченко

М.І. Кобаль