Справа № 400/1802/22
Суддя: Біоносенко В. В.
Дата ухвалення: 2023-09-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 вересня 2023 р. № 400/1802/22
м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі судді Біоносенко В. В. за участю секретаря судового засідання Дидіної А.О. розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовомКомунального підприємствао Миколаївської міської ради "Миколаївелектротранс", вул. Андреєва-Палагнюка, 17,Миколаїв,54020,
до Південного офісу Держаудитслужби в особі Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області, вул. Канатна, 83,Одеса,Одеська область,65012, вул. Спаська, 42-а,Миколаїв,54001
треті особиТовариства з обмеженою відповідальністю "Манго-Груп", пров. Хрестовій, 2, офіс 405,Київ,01010,
провизнання протиправною та скасування вимоги, оформлену листом від 17.01.2022 року № 151419-14/177-2022,

ВСТАНОВИВ:

Комунальне підприємство Миколаївської міської ради «Миколаївелектротранс» звернулось до адміністративного суду з позовом до Південного офісу Держаудитслужби в особі Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області з вимогами визнати протиправною та скасувати вимогу Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області, викладену листом від 17.01.2022 №151419-14/177-2022, щодо забезпечення відшкодування ТОВ «Манго-Груп» на користь КП ММР «Миколаївелектротранс» вартості нафтопродуктів та газового палива, отриманих по завищеній ціні, в сумі 232,8 тис. гривень, відповідно до норм ст.216-229 Господарського кодексу України, ст.ст.22, 610-625 Цивільного кодексу України.

Свої позовні вимоги підприємство обґрунтувало тим, що в 2021 році мало господарські взаємовідносини з ТОВ «МАНГО-ГРУП», яке стало переможцем у відкритих торгах з постачання бензину, дизельного палива та газу автомобільного скрапленого. Відповідно до вимог законодавства та умов договору за результатами публічної закупівлі, передбачено право змінювати договірну ціну. Протягом 2021 року, декілька разів укладались додаткові угоди про підвищення договірної ціни, оскільки на ринку палива були коливання ціни такого товару на ринку за умови, що в кожному випадку було підтверджено документами Торгово-промислової палати. При цьому, збільшення ціни було не більше 10 % та пропорційне коливанню.

Відповідач позов не визнав, просив в його задоволенні відмовити. Свою позицію аргументував тим, що під час проведення контрольних заходів щодо публічних закупівель, виявлено порушення з боку позивача на 232,8 тис. гривень. Законодавець встановив обмеження щодо внесення змін до договору та визначення періоду за який визначається коливання ціни шляхом зазначення подій, а саме з моменту підписання договору про закупівлі до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Внесення змін до договору про закупівлю у випадках, які передбачені Законом та умовами договору, має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі про закупівлю. Розрахунок відсотків зміни ціни і кількості здійснюється у додатковій угоди від ціни підписання договору, а у наступних додаткових угодах за потреби від останньої зміни ціни та кількості. Тобто, в документах на обґрунтування збільшення ціни має бути підтвердження наявності коливання ціни, наприклад «коливання ціни за період склало 11%». Як встановлено, в ході перевірки закупівлі нафтопродуктів та газового палива підставою для внесення змін до Договору №455, від 30.12.2020 та укладення додаткових угод від 23.02.2021, від 12.04.2021, від 13.05.2021, від 13.07.2021, від 26.07.2021, від 27.09.2021, від 26.10.2021 та від 24.11.2021 стали висновки Бердянського невідокремленого відділення Запорізької торгово-промислової палати щодо максимально та мінімального рівня роздрібних цін на 1 л бензину А-92, А-95, дизельного палива та газу скрапленого на АЗС на певну дату. У наданих висновках про вартість Бердянського невідокремленого відділення зазначається діапазон вартості товару, саме мінімальна та максимальна вартість палива, але інформація про коливання ціни на ринку відсутня. Тобто, вказані у висновках Бердянського невідокремленого відділення не свідчать про коливання за період з дати укладення договору до дати укладення додаткових угод.

В судових засіданнях представник сторін підтвердили власні позиції, викладені у процесуальних заявах по суті справи. Позивач просив позов задовольнити, відповідач просив в задоволенні позову відмовити.

Суд розглянув справу 18.09.2023 в порядку спрощеного провадження у відкритому судовому засіданні за участі сторін. В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини судового рішення, повний текст судового рішення підписано 26.09.2023.

Дослідив матеріали справи, вислухав представників сторін, суд встановив наступне.

В листопаді 2020 комунальне підприємство Миколаївської міської ради «Миколаївелектротранс» провело відкриті торги з закупівлі згідно коду ДК 021:2015 Нафта і дистиляти (Бензин А-92, Бензин А-95, Дизельне паливо З, Дизельно паливо Л, газ автомобільний скраплений по талонам або скретч-картках). Переможцем відкритих торгів було визнано ТОВ «МАНГО-ГРУП».

30.12.2020 КП ММР «Миколаївелектротранс» укладено договір №455 поставки нафтопродуктів та газу скрапленого через АЗС, загальна сума якого складає 1911300,00 гривень. Згідно специфікації, ціна за одиницю на момент укладання становила: бензин А-92 19,50 гривень, ДП 20,34 гривень, бензин А-95 21,00 гривень, газ автомобільний скраплений 11,88 гривень.

Відповідно до п.3.8 Договору №455 передбачено, що у разі коливання ціни товару на ринку в межах 10% ціни за одиницю товару (за один літр) документи таких змін (довідку або інший документ Торгово-промислової палати, або інформаційні довідки Державної служби статистики України чи її територіального органу у Миколаївської області). Вищезазначені документи мають обов`язково містити інформацію про ціну за одиницю товару на день підписання Договору та інформацію про середньоринкову ціну за одиницю товару на день письмового звернення Постачальника.

Протягом 2021 року, сторони Договору №455 8 разів укладали Додаткові угоди про зміну ціни у бік збільшення.

Так, 23.01.2021 укладено Додаткову угоду №1 про збільшення ціни бензину А-92 з 19,50 до 21,12 гривень (^8,3%), дизельного палива з 20,34 до 22,26 гривень (^9,43%), на бензин А-95 від 21,00 до 22,26 гривень (^8%), на газ скраплений з 11,88 до 13,02 гривень (^9,5%).

12.04.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №2 про збільшення ціни бензину А-92 з 21,2 до 22,98 гривень (^8,8%), дизельного палива з 22,26 до 24,36 гривень (^9,4%), на бензин А-95 від 22,68 до 24,60 гривень (^8,4%), на газ скраплений з 13,02 до 14,28 гривень (^9,6%).

12.04.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №3 про збільшення ціни бензину А-92 з 21,2 до 22,98 гривень (^8,8%), дизельного палива з 22,26 до 24,36 гривень (^9,4%), на бензин А-95 від 22,68 до 24,60 гривень (^8,4%), на газ скраплений з 13,02 до 14,28 гривень (^9,6%).

13.07.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №4 про збільшення ціни бензину А-92 з 23,88 до 25,02 гривень (^4,7%), дизельного палива з 24,60 до 24,84 гривень (^0,9%), на бензин А-95 від 25,56 до 26,76 гривень (^4,6%).

26.07.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №5 про збільшення ціни бензину А-92 з 25,02 до 25,20 гривень (^0,7%), дизельного палива з 24,84 до 25,02 гривень (^0,7%), на бензин А-95 від 26,76 до 26,94 гривень (^0,67%), на газ скраплений з 14,28 до 14,64 гривень (^2,52%).

27.09.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №6 про збільшення ціни бензину А-92 з 25,02 до 25,26 гривень (^0,2%), на бензин А-95 від 26,94 до 27,00 гривень (^^0,2%), на газ скраплений з 14,64 до 16,08 гривень (^9,8%).

26.07.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №7 про збільшення ціни бензину А-92 з 25,26 до 26,04 гривень (^3,08%), дизельного палива з 25,02 до 26,82 гривень (^7,19%), на бензин А-95 від 27,00 до 27,78 гривень (^2,9%), на газ скраплений з 16,08 до 16,98 гривень (^5,6%).

23.11.2021 сторонами укладено Додаткову угоду №8 про збільшення ціни бензину А-92 з до 26,34 гривень (^1,35%), дизельного палива до 27,72 гривень (^3,45%), на бензин А-95 до 28,20 гривень (^1,64%), на газ скраплений до 17,22 гривень (^1,94%).

В якості підстави для укладання додаткових угод та підвищення договірної ціни, ТОВ «МАНГО-ГРУП» надавалися кожного разу Висновку про вартість Бердянського невідокремленого відділення Запорізької торгово-промислової палати від 15.02.2021 №И-14, від 22.03.2021 №И-32, від 11.05.2021 №И-45, від 20.07.2021 №И-70, від 27.09.2021 №6, від 24.09.2021 №И-96, від 25.10.2021 №И-116 та від 23.11.2021 №И-139.

08.12.2021 наказом Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області призначено перевірку закупівель КП ММР «Миколаївелектротранс» за період з 01.01.2020 по 30.11.2021.

В період з 09.12.2021 по 14.12.2021 Управлінням Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області проведено ревізію та складено Акт від 17.12.2021 №15-14-13/16.

Під час перевірки, ревізором зроблено висновок, що КП ММР «Миколаївелектротранс» безпідставно укладались додаткові угоди з ТОВ «МАНГО-ГРУП» про підвищення ціни, оскільки Висновки про вартість Бердянського невідокремленого відділення Запорізької торгово-промислової палати не містили інформації про коливання ціни за одиницю товару на відповідному ринку, а також, що ціна договору змінена пропорційно збільшенню ціни товару на ринку.

За висновками ревізії, в наслідок збільшення ціни, за відсутності належних документів, що підтверджують пропорційність коливання цін на ринку, за 1 л бензину А92 на 35,07%, дизпалива на 36,28%, бензину А-95 на 21,7%, газу скрапленого на 44,94%, що призвело до переплати на загальну суму 232758,00 гривень.

17.01.2022 Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області висунуло на адресу КП ММР «Миколаївелектротранс» вимогу за №151419-14/177-2022, в якій констатувало порушення вимог п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» під час укладання додаткових угод з ТОВ «МАНГО-ГРУП», якими змінено істотні умови договору в частині збільшення ціни за 1 літр пального за відсутності законодавчо визначених підстав для збільшення ціни за одиницю товару, а саме документально підтвердження коливання ціни на ринку паливно-мастильних матеріалів з дати підписання Договору про закупівлю до дати укладання додаткових угод, внаслідок чого протягом лютого-листопада 2021 року, проведено оплату постачальнику ТОВ «МАНГО-ГРУП» вартості нафтопродуктів та газового палива по завищеній ціні на суму 232,8 тис. гривень, а також вимагає забезпечити відшкодування ТОВ «МАНГО-ГРУП» на користь КП ММР «Миколаївелектротранс» вартість нафтопродуктів та газового палива отриманих по завищеній ціні в сумі 232,8 тис. гривень, відповідно до норм ст.ст.216-229 Господарського кодексу України, ст.22, 610-625 Цивільного кодексу України.

Відповідно до п.2 ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі» істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю, - не частіше ніж один раз на 90 днів з моменту підписання договору про закупівлю/внесення змін до такого договору щодо збільшення ціни за одиницю товару. Обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Отже, зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проєкту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10 %; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися.

Водночас у випадках зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, газу та електричної енергії обмеження щодо строків зміни ціни за одиницю товару не застосовується.

Предметом закупівлі у цій справі є світлі нафтопродукти (бензин), дизельне паливо та газ.

Отже, строки зміни умов договору про закупівлю бензину в частині ціни за одиницю товару не застосовується. При цьому зберігається обмеження збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку, за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

У цьому випадку, зазначені вимоги позивачем дотримані були, та під час зміни ціни по кожній додаткової угоді, вона жодного разу не перевищувала 10%.

Претензії відповідача у Акті стосуються саме відсутності документального підтвердження коливання цін на ринку та розмір цього коливання, а висновки про вартість Бердянського невідокремленого відділення Запорізької торгово-промислової палати, не визнаються ревізорами за належні.

Досліджуючи зазначені висновки, суд констатує, що вони містять мінімальні та максимальні ринкові ціни на відповідний тип палива, а також містять посилання на джерела отримання інформації про ринкові ціни. У відповідних звернення ТОВ «МАНГО-ГРУП» міститься розрахунок зростання цін від мінімальних цін на дату укладання договору (змін до договору) та мінімальних цін на дату пропозиції про зміну ціни, тобто обґрунтована пропорційність зростання ціни.

Законодавством не визначено, яким саме документом можливо підтвердити коливання на цін на ринку, а також яким чином визначити пропорційність цього коливання, оскільки на ринку є як максимальні так і мінімальні ціни. У п.3.8 Договору, сторони домовилися, що таким документом буде слугувати довідка або документ Торгово-промислової палати. У кожному випадку, така довідка була надана.

Так, в кожному випадку постачальником надавались висновки торгово-промислової палати про мінімальні та максимальні ціни на день укладення договору або укладення додаткової угоди та на день письмового звернення щодо перегляду ціни. Тобто, вимоги щодо документу, в якому буде зазначено інформацію про ціну за одиницю товару на день підписання Договору та інформацію про середньоринкову ціну за одиницю товару на день звернення, цілком дотримано. При цьому, необхідно розуміти, що середньоринкова ціна, складається як середнє значення між максимальної та мінімальної ціною.

Щодо пропорційності зміни ціни від коливань на ринку, то суд також звертає увагу, що відповідно у листах ТОВ «МАНГО-ГРУП» проведені обрахунки щодо зміни мінімальної ціни, та в залежності від цього пропорційно обґрунтовано підвищення ціни за договором закупівлі №455 від 30.12.2020.

У будь-якому випадку, у Акті перевірки не доведено, що розрахунку пропорційності наведений у пропозиціях ТОВ «МАНГО-ГРУП» та додаткових угодах до Договору №455 від 30.12.2020 порушують пропорцію коливання цін на ринку палива.

Враховуючи викладене, суд не вбачає у цьому випадку, порушень вимог ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Питання перевищення КП ММР «Миколаївелектротранс» та ТОВ «МАНГО-ГРУП» за сумою всіх восьми додаткових угод межі у 10% для збільшення ціни за одиницю товару, судом по цій справі не оцінювалося, оскільки в Акті від 17.12.2021 №15-14-13/16 зазначений факт не кваліфікований як порушення вимог ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», та не згадується як порушення у спірній Вимозі від 17.01.2022 №151419-14/177-2022.

Оскільки, Акт та Вимога обґрунтовані лише відсутністю, на думку ревізорів, належних документів, які підтверджують коливання цін на ринку та пропорційність цих коливань, суд обмежився лише дослідженням та оцінкою саме цих аргументів відповідача.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про необхідність задоволення позову у повному обсязі.

Судові витрати судові витрати в розмірі 2481 гривень, підлягають стягненню на користь позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст. 2, 19, 139, 195, 241, 244, 242 - 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов Комунального підприємства Миколаївської міської ради "Миколаївелектротранс" (вул. Андреєва-Палагнюка, 17,Миколаїв,548) до Південного офісу Держаудитслужби в особі Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області (вул. Канатна, 83,Одеса,Одеська область,650) задовольнити повністю.

2. Визнати протиправною та скасувати вимогу Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області, викладену листом від 17.01.2022 №151419-14/177-2020, щодо забезпечення відшкодування ТОВ "Манго-Груп" на користь Комунального підприємства Миколаївської міської ради "Миколаївелектротранс" вартості нафтопродуктів та газового палива, отриманих по завищеній ціні, в сумі 232,8 тисяч гривень, відповідно до норм статтей 216-229 Господарського кодексу України, статтей 22, 610-625 Цивільного кодексу України.

3. Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Південного офісу Держаудитслужби в особі Управління Південного офісу Держаудитслужби в Миколаївській області (вул. Канатна, 83,Одеса,Одеська область,650) на користь Комунального підприємство Миколаївської міської ради "Миколаївелектротранс" (вул. Андреєва-Палагнюка, 17,Миколаїв,548) судові витрати в розмірі 2481 (дві тисячі чотириста вісімдесят одна) гривень.

4. Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи в порядку, визначеному ст. 255 КАС України. Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя В. В. Біоносенко

Рішення складено в повному обсязі 26.09.2023