Справа № 160/13078/23
Суддя: Сидоренко Дмитро Володимирович
Дата ухвалення: 2023-09-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Сидоренко Д.В.
розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , АДРЕСА_1 до Військової частини НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 , АДРЕСА_2 ) про визнання протиправним та скасування наказу,-
Обставини справи: 12.06.2023 року за допомогою системи "Електронний суд" до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_2 , в якому позивач просить суд визнати протиправним та скасувати пункт 24 наказу Військової частини НОМЕР_2 №148 від 22.05.2023 року (по стройовій частині) в частині, що стосується ОСОБА_1 .
Ухвалою суду від 16.06.2023 року позовну заяву залишено без руху із наданням десятиденного строку для усунення недоліків шляхом надання належним чином посвідченої копії наказу №144-рс від 20.05.2023р., або вказати про неможливість надання вказаного доказу із зазначенням причини, з яких доказ не може бути подано.
На виконання вимог ухвали суду про без руху, від представника позивача надійшла заява про усунення недоліків, в якій зазначено, що представник позивача звернувся із відповідними запитами до військової частини НОМЕР_2 та до Керівництва ОК " ІНФОРМАЦІЯ_1 ".
Також 27.06.2023 року представником позивача подано заяву про збільшення позовних вимог, згідно якої просить суд:
- визнати протиправним та скасувати пункт 24 наказу Військової частини НОМЕР_2 №148 від 22.05.2023 року (по стройовій частині) в частині, що стосується ОСОБА_1 ;
- зобов`язати командира військової частини НОМЕР_2 у відповідності до наказу командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №144-рс від 20.05.2023 року призначити старшого сержанта ОСОБА_1 на посаду сержанта резерву 16 запасної роти з урахуванням військово-облікової спеціалізації Адамчука В.С.В
В обґрунтування адміністративного позову представник позивача посилається на те, що наказом командувача ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №144-рс від 20.05.2023р. старшого солдата ОСОБА_1 призначено до 17 окремої танкової бригади сержантом 16 запасної роти, однак наказом командира ВЧ НОМЕР_2 старшого солдата ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу частини та призначено на іншу посаду всупереч наказу вищого командування.
Також представник позивача зазначає в позові про те, що перевід з посади сержанта резерву 16 запасної роти на посаду в механізовану роту здійснено без врахування вимог ст.83 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України та за відсутністю у позивача відповідних навиків, бойового досвіду та без проходження відповідного навчання за вказаною спеціальністю.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 03.07.2023 року відкрито провадження в адміністративній справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін, за наявними у справі матеріалами.
26.07.2023р. до суду надійшов відзив на адміністративний позов, згідно якого відповідач просить відмовити в задоволені позову у повному обсязі. В обґрунтування правової позиції відповідач зазначає, що згідно з п.257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог п.85, 87 Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців. Також відповідач зазначає, що під час воєнного стану в Україні в Збройних Силах України діють штати воєнного часу та відповідні ним номенклатури посад.
19.07.2023 року від представника позивача надійшло клопотання про витребування доказів.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 03.07.2023 року витребувано у Військової частини НОМЕР_2 належним чином посвідчені копії:
- наказу командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " (по особовому складу) №144-РС від 20.05.2023 року, в частині лише ОСОБА_1 ;
- припису Чугуївського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 21.05.2023 року №124;
- рапорту про прийом справ та посади від 22.05.2023 року.
31.08.2023р. від Військової частини НОМЕР_2 надійшли витребувані документи.
04.09.2023р. через електронний суд надійшло клопотання представника позивача про застосування заходів процесуального примусу.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.09.2023р. відмовлено в задоволення клопотання про застосування заходів процесуального примусу.
Станом на 20.09.2023р. до суду не надходили інші письмові заяви по суті.
Розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини справи, на яких ґрунтується адміністративний позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд, -
Згідно Витягу із наказу Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » №144-РС від 20.05.2023 року (п.90) старшого солдата ОСОБА_1 , головного сержанта командира відділення охорони взводу роти охорони першого відділу Чугуївського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки звільнено з займаної посади та призначено до 17 окремої танкової бригади сержантом резерву 16 запасної роти.
Вказаний наказ ґрунтується на положеннях пунктів 82 та 257 Положення про проходження громадянами України служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 та директиви Міністерства оборони України та Головнокомандувача Збройних Сил України від 04 травня 2023 року №Д-29/ХХХ/дск.
21.05.2023р. Чугуївським районним територіальних центром комплектування та соціальної підтримки Харківської області видано Припис №124, згідно якого старшому сержанту ОСОБА_1 пропоновано 21.05.2023р. вибути до 17 окремої танкової бригади для подальшого проходження служби. Строк прибуття 22.05.2023р.
Наказом Командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №148 від 22.05.2023р. (п.24) старшого сержанта ОСОБА_1 , призначеного наказом Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) №144-РС від 20 травня 2023 року на посаду сержанта резерву 16 запасної роти, який прибув з Чугуївського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Харківська область, з 22 травня 2023 року зарахувати до списків особового складу частини та на всі види забезпечення.
Призначити на посаду командира бойової машини-командира механізованого відділення 2 механізованого взводу 1 механізованої роти механізованого батальйону і вважати таким, що 22 травня 2023 року прийняв справи та посаду і приступив до виконання службових обов`язків за посадою з посадовим окладом 3170,00 грн. на місяці, шпк «сержант».
Виплачувати щомісячну премію в розмірі 489% місячного посадового окладу, надбавку за особливості проходження служби у розмірі 65% посадового окладу з урахуванням окладу за військове звання та надбавки за вислугу років.
Вислуга у Збройних Силах України становить: календарна 02 роки 09 місяців 11 днів.
Зарахувати на відповідні види котлового забезпечення з 23 травня 2023 року.
Вступний інструктаж з питань охорони праці пройшов 22 травня 2023 року.
Підстава: наказ Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (по особовому складу) №144-РС від 20 травня 2023 року, припис Чугуївського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 21.05.2023 року №124, рапорт про прийняття справ та посади від 22.05.2023 року.
Не погоджуючись з Наказом Командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) №148 від 22.05.2023р., представник позивача засобами «Електронний суд» звернувся з даним адміністративним позовом (уточненим) до суду.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступним.
В силу дії частини другої статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Правове регулювання щодо даних правовідносин передбачене Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-XII (далі- Закон №2232).
Згідно з ч.1 ст.1 Закону №2232 захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.
Як встановлено ч.3 ст.1 Закону №2232 військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.
Згідно з ч.14 ст.2 Закону №2232 виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.
Частиною 1 ст.4 Закону №2232 встановлено, що Збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями, зокрема, шляхом призову громадян України на військову службу.
Військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули (ч.13 ст.6 Закону №2232).
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про оборону України» від 06.12.1991 року №1932-XII особливий період - період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.
Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IХ, у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, постановлено:
- ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб;
- військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об`єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України «Про правовий режим воєнного стану» заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави;
- у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями 30 - 34, 38, 39, 41 - 44, 53 Конституції України, а також вводитися тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, які передбачені частиною першою статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану».
Указом Президента України від 14.03.2022 №133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-IX, продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 26 березня строком на 30 діб.
Указом Президента України від 18.04.2022 № 259/2022, затвердженим Законом України від 21 квітня 2022 року № 2212-IX, продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб.
Указом Президента України від 17.05.2022 № 341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263-IX, продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.
Указом Президента України від 12.08.2022 № 573/2022, затвердженим Законом України від 15 серпня 2022 року № 2500-IX, продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.
Указом Президента України від 07.11.2022 № 757/2022, затвердженим Законом України від 16 листопада 2022 року № 2738-IX, продовжений строк дії воєнного стану з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб.
Указом Президента України від 14.02.2023 № 58/2023, затвердженим Законом України від 7 лютого 2023 року № 2915-IX, продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.
Указом Президента України від 01.05.2023 № 254/2023, затвердженим Законом України від 2 травня 2023 року № 3057-IX), продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин строком на 90 діб.
Указом Президента України від 26.07.2023 № 451/2023 продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 18 серпня 2023 року строком на 90 діб.
Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі Положення №1153/2008).
Згідно п.12 Положення №1153/2008 встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.
Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.
Абзацом 4 пп.2 п.82 Положення №1153/2008 визначено, що призначення військовослужбовців на посади здійснюється на рівнозначні посади для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця.
Підпунктом 6 п.82 Положення №1153/2008 також визначено, що призначення військовослужбовців на посади здійснюється у зв`язку зі звільненням або призначенням на посади, передбаченими штатами воєнного часу, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану.
Військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби, рівня їх професійної компетентності, особистих якостей і досягнень та відповідності характеристикам посад, визначених Міністерством оборони України. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду (п.83 Положення №1153/2008).
Разом з тим, відповідно до п.257 Положення №1153/2008 для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.
Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України, Державній спеціальній службі транспорту виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення), затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153, визначається Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України 10.04.2009 №170 (далі Інструкція №170).
Згідно з абз. 9 п. 4.13 Інструкції №170 в особливий період до введення воєнного стану просування по службі військовослужбовців здійснюється за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби без дотримання вимог пункту 87 Положення. З введенням воєнного стану призначення військовослужбовців на вищі посади здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 Положення. В особливий період, для доукомплектування Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту військовослужбовці за набутим досвідом служби можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю без проведення відповідної підготовки (перепідготовки). Такі військовослужбовці після їх призначення на посаду підлягають направленню на підготовку (перепідготовку) за новою спеціальністю у встановленому порядку.
Зміст правового режиму воєнного стану, порядок його введення та скасування, правові засади діяльності органів державної влади, військового командування, військових адміністрацій, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій в умовах воєнного стану, гарантії прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб, визначається Законом України «Про правовий режим воєнного стану» (далі Закон №389-VIII).
Статтею 1 Закон №389-VIII встановлено, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.
З аналізу наведених норм слідує, що військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.
При цьому, в особливий період призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 Положення та без проведення відповідної підготовки (перепідготовки), та за рішенням відповідного командира (начальника).
З огляду на вказане вбачається, що оскаржуваний позивачем наказ прийнято на підставі пунктів 82, 257 Положення №1153/2008, з метою захисту інтересів держави у зв`язку з введенням воєнного стану в Україні.
Разом з тим, відсутність витребуваного рапорту про прийом справ та посади від 22.05.2023р. не може бути єдиною підставою для скасування спірного наказу, оскільки відповідний рапорт свідчить лише про фактичне приймання особового складу, приймання техніки, майна, озброєння та боєприпасів.
Відповідно до ч.1 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
При цьому, в силу положень ч.2 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Відповідно од ч.6 ст.77 КАС України якщо учасник справи без поважних причин не надасть докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, на які він посилається, суд вирішує справу на підставі наявних доказів.
Відповідно до ст.90 Кодексу адміністративного судочинства України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), що міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
За вказаних обставин, позовні вимоги задоволенню не підлягають.
Відповідно до частини 5 статті 250 КАС України, датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.
На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 9,73-78, 90, 139, 241 - 246, 250, 291 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
В задоволенні позову відмовити повністю.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Д.В. Сидоренко