Справа № 340/3385/23
Суддя: Р.В. ЖУК
Дата ухвалення: 2023-09-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 вересня 2023 року м. Кропивницький справа № 340/3385/23

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі судді Жука Р.В., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП - НОМЕР_1 )

до Військової частини НОМЕР_2 ( АДРЕСА_2 , код ЄДРПОУ - НОМЕР_3 )

про визнання протиправною бездіяльність та зобов`язання винити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

І. Зміст позовних вимог.

ОСОБА_1 звернувся до Кіровоградського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить суд:

- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), що полягає у відмові виконати постанову військово-лікарської комісії військової частини НОМЕР_4 оформлену довідкою №109 від 04.05.2023, шляхом переведення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на посаду відповідно до умов та рекомендацій проходження військової служби, наданих військово-лікарською комісією військової частини НОМЕР_4 у довідці №109 від 04.05.2023;

- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), що полягає у відмові виконати вимоги довідки до акту огляду медико- соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020, а саме у відмові перевести ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на посаду відповідно відповідно до умов та характеру праці, визначених довідкою до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) виконати постанову військово-лікарської комісії військової частини НОМЕР_4 оформлену довідкою №109 від 04.05.2023, шляхом переведення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на посаду відповідно до умов та рекомендацій проходження військової служби, наданих військово-лікарською комісією військової частини НОМЕР_4 у довідці №109 від 04.05.2023;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ), виконати вимоги довідки до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020, шляхом переведення ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на посаду відповідно до умов та характеру праці, визначених довідкою до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) не направляти ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для проходження служби у іншу місцевість;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_2 (код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) не направляти ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , виконувати бойові завдання.

ІІ. виклад позиції позивача та заперечень відповідача.

В обґрунтування позову представником зазначено, що ОСОБА_1 є обмежено придатним до військової служби. Позивач 19.05.2023 звернувся з письмовим рапортом до керівництва військової частини НОМЕР_2 щодо переведення його на посаду відповідно до умов служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023. Керівництво військової частини НОМЕР_2 надало відповідь на рапорт, в якій вказало на відсутність правових підстав переведення та звільнення з військової служби. Ввважаючи, що відповідач проігнорувавши довідку військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023 та довідку до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020 допустив протиправну бездіяльність.

Відповідач проти задоволення позову заперечив, у встановлений судом строк подав відзив на позов. На обґрунтування заперечення зазначає, що вважає За результатами проходження військово-лікарської комісії військовослужбовцю ОСОБА_2 видано довідку військово-лікарської комісії від 04.05.2023 року, де постанова військово-лікарської комісії встановлює непридатність до служби у десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах, а також встановлено придатність до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організація, навчальних закладах.

При цьому, выдповідач звертає увагу на те, що у постанові ВЛК відсутні відомості щодо протипоказань виконання обов`язків у будь-яких умовах. за відсутності чітких вказівок військово-лікарської експертної комісії, щодо протипоказань із проходження військової служби, видів служби та робіт, що можуть виконуватись у Силах Територіальної оборони Збройних Сил України, у даному конкретному випаду, без відповідної постанови ВЛК, де б чітко визначалось які саме роботи і фактори служби протипоказані Позивачу, у Відповідача не виникає обов`язку переміщати Позивача на іншу посаду виключно за наявності його бажання.

ІІІ. Заяв (клопотання) учасників справи інші процесуальні дій у справі.

Ухвалою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 12.06.2023 року відкрите спрощене позовне провадження у справі та вирішено здійснювати її розгляд без повідомлення (виклику) сторін та проведення судового засідання за наявними у справі матеріалами.

04.07.2023 року від представника відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву у якому зазначає, що Кіровоградський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки не є належним відповідачем у даній справі. Позивач проходить у Військовій частині НОМЕР_5 .

Інших заяв чи клопотань учасниками справи до суду не подано.

Частиною 5 статті 262 КАС України передбачено, що суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше.

Згідно з частиною 2 статті 262 КАС України розгляд справи по суті за правилами спрощеного позовного провадження починається з відкриття першого судового засідання. Якщо судове засідання не проводиться, розгляд справи по суті розпочинається через тридцять днів, а у випадках, визначених статтею 263 цього Кодексу, - через п`ятнадцять днів з дня відкриття провадження у справі.

Статтею 258 КАС України визначено, що суд розглядає справи за правилами спрощеного позовного провадження протягом розумного строку, але не більше шістдесяти днів із дня відкриття провадження у справі.

Відповідно до ч.1 ст.120 КАС України перебіг процесуального строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок. Згідно з ч.6 ст.120 КАС України якщо закінчення строку припадає на вихідний, святковий чи інший неробочий день, останнім днем строку є перший після нього робочий день.

Оскілки шістдесятий день припадає на період перебування головуючого судді по справі у відпустці (інший неробочий день), з урахуванням положень ч.1, ч.6 ст.120, ст.258 КАС України, останнім днем для вирішення даної справи є 12.09.2023 року.

ІV. Обставини встановлені судом, та зміст спірних правовідносин.

Розглянувши подані сторонами документи, заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши зміст спірних правовідносин з урахуванням доказів судом встановлені відповідні обставини.

Позивач є інвалідом ІІІ групи у зв`язку з трудовим каліцтвом, що підтверджується пенсійним посвідченням серії НОМЕР_6 та відповідно до довідки про результати визначення ступеню втрати професійної працездатності №085619 від 14.04.2020, ступінь втрати його професійної працездатності становить 60%.

Згідно довідки до акта огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020, ОСОБА_1 протипоказана робота в умовах пилу, вібрації та протипоказані фізичні навантаження.

Наказом командира військової частини НОМЕР_2 від 26..02.2022 №19 ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу Військової частини НОМЕР_2 на посаду майстра-номеру обслуги, що підтверджується військовим квитком серії НОМЕР_7 .

Поряд з цим, відповідно до довідки військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023, ОСОБА_1 є обмежено придатним до військової служби непридатним до служби у високомобільних десантних військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Придатний до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах.

19.05.2023 ОСОБА_1 звернувся з письмовим рапортом до керівництва військової частини НОМЕР_2 щодо переведення його на посаду відповідно до умов служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023.

19.05.2023 представник ОСОБА_1 адвокат Охременко Артем Вікторович звернувся до керівництва військової частини НОМЕР_2 зі зверненням про переведення на іншу посаду відповідно до умов служби, передбачених довідкою військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023 та довідкою до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020, не направляти ОСОБА_1 для проходження служби у іншій місцевості та на виконання бойових завдання, додавши до звернення підтверджуючі документи, що підтверджується копією звернення, документами про надіслання та отримання поштового відправлення.

22.05.2023 командир військової частини НОМЕР_2 надав відповідь та вказав на відсутність правових підстав переведення та звільнення з військової служби ОСОБА_1 .

На переконання представника позивача, відповідач допустив протиправну бездіяльність щодо неприйняття рішення про переміщення позивача на іншу посаду проігнорувавши довідку військово-лікарської комісії №109 від 04.05.2023 та довідку до акту огляду медико-соціальною експертною комісією №571226 від 14.04.2020.

V. Оцінка суду.

Надаючи правову оцінку обґрунтованості аргументам, наведеними учасниками справи, суд дійшов наступних висновків.

У відповідності до частини другої статті 65 Конституції України, визначено, що громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Статтею 1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" визначено, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 з 5:30 год, 24 лютого 2022 року в Україні введений воєнний стан у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації. В подальшому воєнний стан продовжувався, наразі відповідно до Указу Президента України №451/2023 від 26.07.2023 строком на 90 діб.

Згідно норм ч.ч.1,4 ст.2 Закону України 25.03.1992 року № 2232-XII "Про військовий обов`язок і військову службу" (далі - Закон № 2232) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

За приписами ч.13 ст.6 Закону № 2232-XII військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Спеціальними нормами, які регулюють проходження військової служби є Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затверджене Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008. (далі по тексту - Положення №1153).

Цим Положенням визначається порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Згідно абзацу 2 пункту 12 Положення №1153, зокрема визначено, що право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Пунктом 82 Положення №1153, серед іншого, передбачено, що призначення військовослужбовців на посади здійснюється на рівнозначні посади за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії.

Відповідно до пункту 110 Положення №1153 переміщення осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу за наявності обґрунтованих підстав з урахуванням висновків атестування, рекомендацій їх безпосередніх і прямих начальників на підставі клопотань командирів (начальників), які порушили питання про переміщення, здійснюється, зокрема між видами Збройних Сил України - наказом Головнокомандувача Збройних Сил України.

Згідно із п.112 Положення №1153 військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв`язку із службовою необхідністю та за станом здоров`я на нове місце військової служби без його згоди.

Частиною 2 пункту 257 Положення №1153 встановлено, що для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

Відповідно до ст.3 Закону України "Про Збройні Сили України" від 06.12.1991 № 1934-XII Збройні Сили України мають таку загальну структуру:

Генеральний штаб Збройних Сил України;

Командування об`єднаних сил Збройних Сил України;

види Збройних Сил України - Сухопутні війська, Повітряні Сили, Військово-Морські Сили;

окремі роди сил Збройних Сил України - Сили спеціальних операцій, Сили територіальної оборони, Сили логістики, Сили підтримки, Медичні сили;

окремі роди військ Збройних Сил України - Десантно-штурмові війська, Війська зв`язку та кібербезпеки;

органи військового управління, з`єднання, військові частини, вищі військові навчальні заклади, військові навчальні підрозділи закладів вищої освіти, установи та організації, що не належать до видів та окремих родів військ (сил) Збройних Сил України.

Судом з матеріалів справи встановлено, що позивача зараховано в штат військової частини НОМЕР_2 .

У свою чергу Військова частина НОМЕР_2 є окремим батальйоном у складі Сил територіальної борони Збройних Сил України, яка підпорядкована військовій частині НОМЕР_8 . Зазанчена військові частини ( НОМЕР_2 та НОМЕР_8 ) знаходяться в підпорядкуванні регіонального управління « ІНФОРМАЦІЯ_2 » Сил територіальної оборони Збройних Сил України.

Відповідно до п.15 ст.1 Закону України "Про основи національного супротиву" від 16.07.2021 № 1702-IX (далі - Закон №1702-IX) сили територіальної оборони Збройних Сил України - окремий рід сил Збройних Сил України, на який покладається організація, підготовка та виконання завдань територіальної оборони.

Район територіальної оборони - частина сухопутної території України, яка включена до території відповідної зони територіальної оборони України та межі якої збігаються з адміністративними межами району у складі Автономної Республіки Крим, області, міст Києва, Севастополя (п.11 вказаної статті).

Відповідно до ч.3 ст.3 Закону №1702-IX завданнями територіальної оборони є:

1) своєчасне реагування та вжиття необхідних заходів щодо оборони території та захисту населення на визначеній місцевості;

2) участь у посиленні охорони та захисті державного кордону;

3) участь у захисті населення, територій, навколишнього природного середовища та майна від надзвичайних ситуацій, ліквідації наслідків ведення воєнних (бойових) дій;

4) участь у підготовці громадян України до національного спротиву;

5) участь у забезпеченні умов для безпечного функціонування органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування та органів військового управління;

6) участь в охороні та обороні важливих об`єктів і комунікацій, інших критично важливих об`єктів інфраструктури, визначених Кабінетом Міністрів України, та об`єктів обласного, районного, сільського, селищного, міського значення, районного у містах рад, сільських, селищних, порушення функціонування та виведення з ладу яких становлять загрозу для життєдіяльності населення;

7) забезпечення умов для стратегічного (оперативного) розгортання військ (сил) або їх перегрупування;

8) участь у здійсненні заходів щодо тимчасової заборони або обмеження руху транспортних засобів і пішоходів поблизу та в межах зон/районів надзвичайних ситуацій та/або ведення воєнних (бойових) дій;

9) участь у забезпеченні заходів громадської безпеки і порядку в населених пунктах;

10) участь у запровадженні та здійсненні заходів правового режиму воєнного стану в разі його введення на всій території України або в окремих її місцевостях;

11) участь у боротьбі з диверсійно-розвідувальними силами, іншими збройними формуваннями агресора (противника) та не передбаченими законами України воєнізованими або збройними формуваннями;

12) участь в інформаційних заходах, спрямованих на підвищення рівня обороноздатності держави та на протидію інформаційним операціям агресора (противника);

13) участь у наданні населенню правничих послуг у порядку, передбаченому Законом України "Про безоплатну правничу допомогу".

На час дії воєнного стану за рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України добровольчі формування територіальних громад повністю або частково можуть залучатися до виконання завдань територіальної оборони поза межами визначеної зони територіальної оборони, а також направлятися до районів ведення воєнних (бойових) дій (ст.8 Закону №1702-IX).

Отже, Сили територіальної оборони належать до окремого роду сил Збройних Сил України, які виконують завдання організаційного, забезпечувального характеру, спрямовані на підвищення рівня обороноздатності держави та на час дії воєнного стану за рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України можуть направлятися до районів ведення воєнних (бойових) дій.

Відповідно до пункту 1.1 розділу І Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 17 листопада 2008 р. за №1109/15800 (в редакції на час виникнення спірних правовідносин, далі - Положення №402) військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час (п.1.1 Розділу ІІ Положення №402).

При медичному огляді військовослужбовців метод індивідуальної оцінки придатності їх до військової служби повинен застосовуватись у кожному випадку. ВЛК враховує їх вік, освіту, військовий фах, підготовку, досвід, фактичну працездатність, спрямованість до подальшого проходження військової служби, думку командування і начальника медичної служби військової частини, викладені у службовій та медичній характеристиках, та можливість подальшого проходження військовослужбовцем військової служби на посаді, яка найбільше відповідає стану його здоров`я (п.6.9 Розділу ІІ Положення №402).

Відповідно до абзацу другого підпункту "г" пункту 20.3 глави 20 розділу ІІ Положення №402 при медичному огляді військовослужбовців та інших контингентів ВЛК приймаються постанови такого змісту: "Обмежено придатний до військової служби".

Одночасно з постановою ВЛК в індивідуальному порядку з урахуванням військової спеціальності, займаної посади, віку, роботи, що фактично виконується, пристосованості до неї того, хто пройшов медичний огляд, у постанові у довільній формі вказується, які види служби та роботи протипоказані цій особі. Особи, визнані обмежено придатними до військової служби, - непридатні до служби у Десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах. Військовослужбовці, визнані обмежено придатними до військової служби, придатні до служби у частинах (підрозділах) забезпечення, військових комісаріатах, установах, організаціях, навчальних закладах.

Пунктом 20.4 глави 20 розділу II Положення №402 обумовлено, що за статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, що передбачають-індивідуальну оцінку непридатності до військової служби або обмежену придатність осіб, які пройшли медичний огляд за графами II, III, ВЛК приймає одну з таких постанов: "непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час"; "обмежено придатний до військової служби".

За статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, що передбачають індивідуальну оцінку придатності або обмежену придатність до військової служби осіб, які пройшли медичний огляд за графами II, III, ВЛК приймає одну з таких постанов: "обмежено придатний до військової служби"; "придатний до військової служби".

У воєнний час за статтями (пунктами статей) Розкладу хвороб, що передбачають індивідуальну оцінку придатності або обмежену придатність до військової служби осіб, які пройшли медичний огляд за графами II, ІІІ, ВЛК приймає постанову "придатний до військової служби", за винятком статей 2-в, 4-в, 5-в, 12-в, 13-в, 14-в, 17-в, 21-в, 22-в.

При цьому, у додатку 1 до Положення №402 вказано назви хвороб/станів здоров`я і їхнє співвідношення з придатністю чи непридатністю до служби.

Проаналізувавши наведені норми, на думку суду саме до повноважень ВЛК належить визначати придатність за станом здоров`я до військової служби військовослужбовців та у зв`язку з цим визначати, які види служби й роботи протипоказані цій особі та можливість подальшого проходження військовослужбовцем військової служби на посаді, яка найбільше відповідає стану його здоров`я. При цьому, обмежено придатні військовослужбовці в силу свого стану здоров`я не можуть нести службу у бойових частинах, тобто брати безпосередню участь у бойових діях.

Як зазначалось, позивача призначено на посаду до Військової частини НОМЕР_2 у складі Регіонального управління Сил територіальної оборони " ПІВДЕНЬ" Сил територіальної оборони Збройних Сил України, яка не відноситься до високомобільних десантних військ, плавскладів, морської піхоти, спецспоруд, де за медичним висновком не може проходити службу позивач.

При цьому, у висновку не вказано конкретних місць служби чи військових спеціальностей та посад, де позивач може виконувати обов`язки військової служби. Також не встановлено протипоказань щодо перебування на посаді "майстра-номеру обслуги", на яку признаений позивач.

В позовній заяві позивач, обґрунтовуючи свої вимоги, зазначає щодо можливості бути залученим до виконання бойових завдань у зоні проведення бойових дій.

Як встановлено судом, на даний час Військова частина НОМЕР_2 виконує завдання, передбачені ч.3 ст.3 Закону №1702-IX та не знаходиться у зоні (районі) проведення бойових дій, а відтак позивач наразі не залучається до участі в бойових діях, зворотнього матеріали справи не містять.

Разом з тим, відрядження останнього через обмежену придатність до зони бойових дій не порушує права позивача, оскільки служба у частинах (підрозділах) забезпечення можлива на всій території України. Саме по собі направлення до зони бойових дій не свідчить про покладення військових обов`язків, що протипоказані позивачу згідно висновку військово-лікарської комісії.

При цьому, суд виходить з того, що судовому захисту підлягають лише порушені, не визнані або оспорювані права; відповідне порушення має мати місце на момент розгляду справи судом, адже судовими актами не можуть регулюватись відносини на майбутнє, судовому захисту підлягають лише порушені права.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що переміщення позивача проведено із дотриманням норм Положення №1153 та з врахуванням рекомендацій ВЛК, порушень його прав наразі не встановлено, а тому позовні вимоги не підлягають задоволенню.

Водночас, суд звертає увагу, що станом на день розгляду справи судом наказом Міноборони від 18.08.2023 внесено зміни до Положення №402 (набрали чинності 25.08.2023).

Зокрема, у п.20.3 Положення №402 вказано, що одночасно з постановою про обмежену придатність до військової служби ВЛК приймає постанову про придатність до військової служби за військовою спеціальністю.

Порядок проходження військової служби військовослужбовцями, які визнані ВЛК обмежено придатними до військової служби, визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153 та Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року № 170, зареєстрованою у Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 року за № 438/16454.

У разі визнання ВЛК військовослужбовця обмежено придатним до військової служби та непридатним до військової служби за військовою спеціальністю, командир (начальник) від командира окремої військової частини, йому рівних та вище, перед переміщенням військовослужбовця на іншу посаду, для визначення можливості військовослужбовця за станом здоров`я на посаді виконувати обов`язки військової служби, може направити його на медичний огляд ВЛК із обов`язковим зазначенням у направленні мети медичного огляду ВЛК - визначення придатності до військової служби за військовою спеціальністю (із зазначенням посади, на яку переміщується військовослужбовець, виду, роду військ (сил))

Враховуючи наведене, у разі необхідності залучення Військової частини НОМЕР_2 до виконання бойових завдань у районах ведення воєнних (бойових) дій, командиром частини щодо позивача мають бути враховані рекомендації ВЛК щодо обмеженої придатності до військової служби (неможливість прийняття безпосередньої участі у бойових діях) та перед переміщенням на іншу посаду дотримано п.20.3 Положення №402 (у новій редакції).

Суд вважає за необхідне звернути увагу сторін на Принцип офіційного з`ясування всіх обставин у справі, який насамперед полягає у активній ролі суду при розгляді справи. В адміністративному процесі, на відміну від суто змагального процесу, де суд оперує виключно тим, на що посилаються сторони, мають бути повністю встановлені обставин справи, щоб суд ухвалив справедливе та об`єктивне рішення.

Частиною другою статті 6 КАС України передбачено, що суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського суду з прав людини.

Закон України "Про судоустрій і статус суддів" встановлює, що правосуддя в Україні здійснюється на засадах верховенства права відповідно до європейських стандартів та спрямоване на забезпечення права кожного на справедливий суд.

Відповідно до частин 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі.

На переконання суду, відповідачем доведено правомірності вчинених дій, з урахуванням вимог, встановлених частиною 2 статті 19 Конституції України та частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а тому, виходячи з меж заявлених позовних вимог та системного аналізу положень законодавства України, суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

VI. Судові витрати.

У зв`язку із звільненням позивача від оплати судового збору, розподіл судових витрат відповідно до статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України не здійснюється.

Керуючись статтями 139, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову відмовити.

Копію рішення суду надіслати учасникам справи.

Рішення суду набирає законної сили в порядку та строки, передбачені ст. 255КАС України.

Рішення суду може бути оскаржене до Третього апеляційного адміністративного суду, шляхом подачі апеляційної скарги, у 30-денний строк, установлений статтею 295 КАС України.

Суддя

Кіровоградського окружного

адміністративного суду Р.В. ЖУК