Справа № 200/856/23
Суддя: Блохін Анатолій Андрійович
Дата ухвалення: 2023-09-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 вересня 2023 року справа №200/856/23

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого Блохіна А.А., суддів Гаврищук Т.Г., Казначеєв Е.Г., розглянув в порядку письмового провадження апеляційну скаргу представника позивача Нев`ядомського Дениса Володимировича на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 31 травня 2023 р. у справі № 200/856/23 (головуючий І інстанції Духневич О.С.) за позовом ОСОБА_1 до відповідача-1: ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), відповідача-2: НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_3 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

У С Т А Н О В И В:

27 лютого 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до відповідача-1: 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого (військова частина НОМЕР_1 ) та відповідача-2: НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_3 ), в якій позивач просив суд: визнати протиправною бездіяльність начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого щодо неоформлення документів щодо ОСОБА_2 , передбачених пунктом 4 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168, та їх неподання до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України для призначення, нарахування та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн., передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168, за період жовтень-листопад 2022 року; визнати протиправною бездіяльність начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України щодо невидання наказу про призначення та нарахування ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн., передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168, за період жовтень-листопад 2022 року, а також її виплату у встановлений законом строк; зобов`язати начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого невідкладно підготувати пакет документів щодо ОСОБА_2 , передбачених пунктом 4 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168, та надати їх до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України для призначення, нарахування та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн., передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168, за період жовтень- листопад 2022 року; зобов`язати начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України видати наказ про призначення ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн., передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168, за період жовтень - листопад 2022 року, а також зобов`язати НОМЕР_2 прикордонний загін Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 цю винагороду з урахуванням виплачених сум та з відрахуванням необхідних податків і зборів.

В обґрунтування позову позивач зазначив, що останній проходить службу у 2 прикордонній комендатурі швидкого реагування (який знаходиться в оперативному підпорядкуванні ІНФОРМАЦІЯ_1 зі складом свого підрозділу), НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України. Протягом жовтня 2022 року - січня 2023 року особовий склад 2 прикордонної комендатури швидкого реагування виконував бойові завдання у визначеному районі оборони на території Глухівської територіальної громади Сумської області (у складі військової частини НОМЕР_1 , а саме НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого). Так, відповідно до довідки, виданої ОСОБА_1 згідно з Наказом АДПСУ № 392 від 30.07.2022 року за формою, передбаченою Додатком 2 до цього Наказу, ОСОБА_1 приймав безпосередню участь в бойових діях у наступні періоди: з 09.10.2022 року по 31.10.2022 року; з 01.11.2022 року по 09.11.2022 року; з 20.11.2022 року по 30.11.2022 року; з 01.12.2022 року по 31.12.2022 року; з 01.01.2023 року по 08.01.2023 року. Утім, ОСОБА_1 за період жовтень-листопад 2022 року не виплачено додаткову грошову винагороду, передбачену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168 у сумі 100 000 грн. Відтак, позивач вважає протиправною бездіяльність начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого щодо неоформлення документів щодо ОСОБА_2 , передбачених пунктом 4 наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168, та їх неподання до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України для призначення, нарахування та виплати ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн., передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168, за період жовтень-листопад 2022 року, а також протиправною бездіяльність начальника НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України щодо невидання наказу про призначення та нарахування ОСОБА_1 додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн, передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168, за період жовтень-листопад 2022 року, а також її виплату у встановлений законом строк.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 31 травня 2023 р. у справі № 200/856/23 в задоволенні позову відмовлено.

Представник позивача не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржене судове рішення та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, неправильно застосував норми матеріального права та порушив норми процесуального права.

Справу розглянуто в порядку письмового провадження у відповідності до ст. 311 КАС України.

Відповідно до вимог ч. 1,2 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Колегія суддів заслухала доповідь судді-доповідача, перевірила матеріали справи, вивчила доводи апеляційної скарги, і дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої та апеляційної інстанції встановлено, що позивач, ОСОБА_1 проходить службу у 2 прикордонній комендатурі швидкого реагування (який знаходиться в оперативному підпорядкуванні ІНФОРМАЦІЯ_1 зі складом свого підрозділу), НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України.

Протягом жовтня 2022 року - січня 2023 року особовий склад 2 прикордонної комендатури швидкого реагування виконував бойові завдання у визначеному районі оборони на території Глухівської територіальної громади Сумської області (у складі військової частини НОМЕР_1 , а саме НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого).

Відповідно до довідки військової частини НОМЕР_1 від 08.01.2023 року №4052, яка видана штаб-сержанту ОСОБА_1 , який проходить військову службу в військовій частині НОМЕР_3 , останній приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області: з 09.10.2022 по 31.10.2022 року; з 01.11.2022 по 09.11.2022 року; з 20.11.2022 по 30.11.2022 року; з 01.12.2022 по 31.12.2022 року; з 01.01.2023 по 08.01.2023 року.

Підстава: бойовий наказ Адміністрації державної прикордонної служби України № 165 гриф від 16.09.2022 року.

Як зазначив позивач у поданій до суду позовній заяві, ОСОБА_1 за період жовтень-листопад 2022 року не виплачено додаткову грошову винагороду, передбачену пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28 лютого 2022 року № 168 у сумі 100 000 грн.

У відповіді, наданій заступником Голови Державної прикордонної служби України ОСОБА_3 на запит Голови спілки військовослужбовців 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_2 прикордонного загону ОСОБА_4 , міститься посилання на наказ Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 (далі - наказ 392), та зазначено, що відповідно до пункту 11 наказу 392 інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби, включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до зазначеного наказу.

З матеріалів справи вбачається, що Адміністрацією Держприкордонслужби в межах компетенції розглянуто скаргу ОСОБА_5 щодо невиплати додаткової винагороди у розмірі до 100 000 грн. за жовтень ц.р. військовослужбовцям 2 прикордонної комендатури швидкого реагування (далі ПКШР) НОМЕР_2 прикордонного загону (далі 11 прикз), яка перебуває в оперативному підпорядкуванні ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі 105 прикз), що надійшло на адресу Адміністрації Держприкордонслужби та з Офісу Президента України (вх. № Б-10737 від 14.11.2022 та № Б-10737/1 від 16.11.2022 року). Листом заступника Голови Державної прикордонної служби України Сергієм Сердюком №21/Б-10737-17451 від 12.12.2022 року повідомлено ОСОБА_6 наступне. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Порядок і умови виплати додаткової винагороди установленої пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану військовослужбовцям Державної прикордонної служби України за жовтень ц.р. визначені наказом Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 (далі наказ 392). Відповідно до пункту 11 наказу 392 інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби, включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до зазначеного наказу. Отже повноваження щодо підтвердження наявності умов для виплати запитуваної додаткової винагороди належать до компетенції начальника 105 прикз, а щодо видання наказу про таку виплату начальника 11 прикз. Адміністрація Держприкордонслужби не наділена повноваженнями щодо підтвердження безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії та видання наказу про виплату додаткової винагороди стосовно військовослужбовців 2 ПКШР 11 прикз, яка перебуває в оперативному підпорядкуванні 105 прикз. Тож, у разі не виплати згаданої додаткової винагороди або не згоди із її розмірами, кожен військовослужбовець вправі звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

Позивач стверджує, що на запит Голови спілки військовослужбовців 2 прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_2 прикордонного загону ОСОБА_4 , міститься посилання на наказ Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року №392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 (далі - наказ 392), та зазначено, що відповідно до пункту 11 наказу 392 інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби, включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до зазначеного наказу. Тобто, повноваження щодо підтвердження наявності умов для виплати запитуваної додаткової винагороди належать до компетенції начальника 105 прикз, а щодо видання наказу про таку виплату - начальника 11 прикз. Адміністрація Держприкордонслужби не наділена повноваженнями щодо підтвердження безпосередньої участі у бойових діях або забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії та видання наказу про виплату додаткової винагороди стосовно військовослужбовців 2 ПКШР 11 прикз, яка перебуває в оперативному підпорядкуванні 105 прикз..

Оскільки командиром військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_7 видана довідка про участь військовослужбовця ОСОБА_1 , який проходить службу у військовій частині НОМЕР_3 у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області у вказаний період, начальник НОМЕР_2 прикордонного загону зобов`язаний був видати наказ про виплату додаткової винагороди до 100 000 гривень.

Як зазначено у позові, адвокатом Атаманюка О.А. направлено адвокатський запит начальнику НОМЕР_2 Прикордонного Загону Державної прикордонної служби України полковнику ОСОБА_8 від 17.01.2023 року (вх.№318-23-вх від 25.01.2023), в якому він просив повідомити, чи видавався начальником НОМЕР_2 прикордонного загону Наказ (Накази) про виплату військовослужбовцю ОСОБА_1 за жовтень та листопад 2022 року додаткової винагороди до 100 000 гривень, передбаченої Постановою Кабінету Міністрів України від №168, Наказом Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 зі змінами, внесеними Наказом Адміністрації Держприкордонслужби від 30.09.2022 року № 508-АГ Про внесення змін до Наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ, надати копію Наказу (Наказів) або Витяг з Наказу (Наказів) про виплату військовослужбовцю ОСОБА_1 додаткової винагороди до 100 000 гривень за жовтень та листопад 2022 року, а у разі, якщо такий Наказ (Накази) не виносився начальником НОМЕР_2 прикордонного загону стосовно виплат військовослужбовцю ОСОБА_1 за жовтень та листопад 2022 року додаткової винагороди до 100 000 гривень, повідомити конкретні підстави такої бездіяльності із посиланням на відповідні пункти та підпункти Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168, Наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 зі змінами, внесеними Наказом Адміністрації Держприкордонслужби від 30.09.2022 року № 508-АГ Про внесення змін до Наказу Адміністрації Держприкордонслужби від 30.07.2022 року № 392-АГ.

У відповідь на адвокатський запит листом від 30.01.2023 року №21-627-23-вих НОМЕР_2 Прикордонний загін Державної прикордонної служби України повідомив наступне. ОСОБА_9 не вносили в наказ про збільшення розміру виплат додаткової грошової винагороди до 100 000 гривень за жовтень та листопад, оскільки відповідно до пункту 2-1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану порядок і умови виплати додаткової винагороди передбаченою цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів. На виконання вимог Постанови №168, Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано наказ від 30.07.2022 року №392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168, який набрав чинності та застосовувався з 01.08.2022 року по 30.11.2022 року. Пункт 2 та 3 наказу 392-АГ визначає заходи і їх перелік, які відносяться до безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів. Пункт 4 наказу 392-АГ визначає сукупність наявної інформації у документах, які як підтверджують виконання заходів, передбачених пунктом 2, 3 цього наказу так і є підставою для здійснення таких виплат. ОСОБА_10 перебував у відрядженні на ділянці НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого на підставі бойового наказу Адміністрації державної прикордонної служби України №165 (гриф) від 16.09.2022 року. Пункт 11 наказу 392-АГ визначає, що склад органів і підрозділів Держприкордонслужби, які беруть (брати) участь у бойових діях або заходах відповідних районах ведення бойових дій, визначаються щомісячно наказом Адміністрації Держприкордонслужби. Інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу. Підвищена додаткова винагорода за жовтень та листопад 2022 року не нараховувалась та не виплачувалась, оскільки до 5 числа у поточному місяці за попередній начальником НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого не надано підтверджуючих документів про дні безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 наказу № 392-АГ, за формою, наведеною додатку 2 до наказу № 392-АГ. У зв`язку з не наданням 105 прикордонним загоном підтверджуючих документів, з метою реалізації вимог Постанови №168 та наказу №392-АГ, НОМЕР_2 прикордонним загоном на адресу начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого направлено лист від 25.11.2022 року № 22/2811-22-вих з клопотанням про надання підтверджуючої інформації про безпосередню участь відряджених до НОМЕР_4 прикордонного загону військовослужбовців НОМЕР_2 прикордонного загону щодо їх участі у бойових діях або заходах, передбачених наказом №392-АГ за встановленою формою, для нарахування і виплат підвищеної додаткової винагороди до 100 000 грн. На лист від 25.11.2022 року №22/2811-22-вих. від начальника НОМЕР_4 прикордонного загону надійшов лист від 04.12.2022 року №22/4928-22 вих. Про надання інформації, в якому зазначено, що НОМЕР_4 прикордонний загін не вбачає підстав надання довідок для виплати підвищеної додаткової винагороди до 100 000 грн. підрозділам (військовослужбовцям) НОМЕР_2 прикордонного загону (військової частини НОМЕР_3 ), за час перебування у відрядженні на ділянці НОМЕР_4 прикордонного загону, зокрема: Підрозділи (військовослужбовці) які знаходяться у межах Чернігівської Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії бойового зіткнення.... ... збільшення додаткової винагороди визначається лише за дні безпосереднього виконання бойових завдань з відбиття атак (вогневого ураження бойового контакту з ворогом), збройного нападу на об`єкти, які охороняються, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення (вогневого ураження), у т.ч перебування безпосередньо цих об`єктів під бомбардуванням, артилерійськими ракетними обстрілами. У зв`язку з вищевикладеним, довідки про військовослужбовців військової частини НОМЕР_3 , які брали участь у бойових діях або заходах за вересень та жовтень 2022 року... не опрацьовувались. Отже, визначений наказом 392-АГ порядок (механізм), правові підстави і підтверджуючі документи відповідно до яких здійснюється виплата підвищеної грошової винагороди, на даний час в НОМЕР_2 прикордонного загону відсутні правові підстави для внесення військовослужбовця в наказ про збільшення розміру виплати додаткової грошової винагороди до 100000 гривень. Як зазначено у відповіді у листі Адміністрації державної прикордонної служби України від 12.12.2022 року №21/Б-10737-17451 для виплати підвищеної грошової винагороди військовослужбовцям відрядженим з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 наказу 392-АГ, подаються начальниками органів Держприкордонслужби в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, наведеною у додатку 2 до наказу 392-АГ. При цьому слід звернути увагу, що форма довідки передбаченої пунктом 2 наказу 392-АГ передбачає її оформлення на всіх відряджених військовослужбовців підрозділу, така довідка згідно додатку 2 не надається відрядженим військовослужбовцям, а до 5 числа у поточному місяці за попередній направляється начальнику прикордонного загону в якому ці військовослужбовці проходять службу для нарахування і виплати коштів. У даному випадку довідка від 08.01.2023 року №405, яка надана на ім`я ОСОБА_1 надана у відповідності до форми встановленої у додатку 1 до наказу 392-АГ, така довідка за своєю формою надається індивідуально військовослужбовцю. Разом з цим, довідка від 08.01.2023 року № 4052 надана з порушенням вимог її оформлення і не відповідає вимогам наказу 392-АГ. У довідці від 08.01.2023 року № 4052 наданої на ім`я ОСОБА_1 у графі Підстава: зазначено лише бойовий наказ Адміністрації державної прикордонної служби України №165 (гриф) від 16.09.2022 року на підставі якого ОСОБА_1 у складі підрозділу було направлено до НОМЕР_4 прикордонного загону у відрядження для виконання бойових завдань, при цьому, документи які саме і підтверджують безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах - журнал бойових дій та рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу у довідці не зазначені. Тобто у довідці № 4052 наданої на ім`я ОСОБА_1 відсутнє посилання на документи які підтверджують як його безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах, так і кількість днів такої участі. Крім того, довідка від 08.01.2023 року № 4052 надана з порушенням вимог її оформлення і не відповідає вимогам наказу 392-АГ, дана довідка суперечить офіційній відповіді начальника НОМЕР_4 прикордонного загону (лист від 04 грудня 2022 року №22/4928-22 вих. Про надання інформації), в якій зазначено, що НОМЕР_4 прикордонний загін не вбачає підстав надання довідок для виплати підвищеної додаткової винагороди до 100000 грн. підрозділам (військовослужбовцям) НОМЕР_2 прикордонного загону (військової частини НОМЕР_3 ), за час їх перебування у відрядженні на ділянці НОМЕР_4 прикордонного загону. Отже, НОМЕР_2 прикордонним загоном в найкоротший термін буде відпрацьований лист на адресу начальника НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого про надання підтверджуючих документів до НОМЕР_2 прикордонного загону для виплати підвищеної грошової винагороди до 100000 грн., за формою, наведеною у додатку 2 до наказу №392-АГ. У разі надання 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого підтверджуючих документів у відповідності до вимог наказу №392-АГ щодо безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах, ОСОБА_11 буде нарахована та виплачена додаткова винагорода до 100 000 гривень за відповідні періоди (дні) такої участі.

Згідно архівної відомості про грошове забезпечення у спірний період позивач, зокрема, отримував додаткову винагороду передбачену Постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану у жовтні -22 000 грн., у листопаді - 30 000 грн.

Вважаючи протиправною бездіяльність НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого, яка полягає у порушенні процедури оформлення документів для нарахування ОСОБА_1 додаткової грошової винагороди, що зумовило протиправну бездіяльність НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України щодо не нарахування та невиплати такої винагороди, позивач звернувся до суду із даною позовною заявою.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно статті 3 Конституції України визначено, що людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю. Права і свободи людини та їх гарантії визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Держава відповідає перед людиною за свою діяльність. Утвердження і забезпечення прав і свобод людини є головним обов`язком держави.

Згідно частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частинами 1 та 2 статті 7 КАС України встановлено, що суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначені Конституцією та законами України.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також загальні засади проходження в Україні військової служби здійснює та визначає Закон України від 25.03.1992 року № 2232-XII Про військовий обов`язок і військову службу (далі Закон № 2232-XII, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до частини 1 статті 2 Закону № 2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

За змістом статті 17 Конституції України держава забезпечує соціальний захист громадян України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів їхніх сімей.

Конституційний Суд України у пункті 3 мотивувальної частини Рішення від 20 березня 2002 року №5-рп/2002, посилаючись на своє ж Рішення від 6 липня 1999 року №8-рп/99, зауважив, що служба в міліції, державній пожежній охороні передбачає ряд специфічних вимог, які дістали своє відображення у законодавстві. Норми, що регулюють суспільні відносини у цих сферах, враховують екстремальні умови праці, пов`язані з постійним ризиком для життя і здоров`я, жорсткі вимоги до дисципліни, професійної придатності, фахових, фізичних, вольових та інших якостей. Це повинно компенсуватись наявністю підвищених гарантій соціальної захищеності, тобто комплексу організаційно-правових та економічних заходів, спрямованих на забезпечення добробуту саме цієї категорії громадян як під час проходження служби, так і після її закінчення. Частина п`ята статті 17 Конституції України покладає на державу обов`язки щодо соціального захисту не тільки таких громадян, а й членів їхніх сімей. Конституційний Суд України вважає, що ці положення поширюються і на службу в Збройних Силах України, Військово-Морських Силах України, в органах Служби безпеки України, прокуратури, охорони державного кордону України, податкової міліції, Управління державної охорони України, Державного департаменту України з питань виконання покарань тощо.

Основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їхніх сімей визначені Законом України від 20.12.1991 року № 2011-XII Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей (далі - Закон № 2011-ХІІ).

За приписами статті 1 Закону № 2011-ХІІ соціальний захист військовослужбовців - це діяльність (функція) держави, спрямована на встановлення системи правових і соціальних гарантій, що забезпечують реалізацію конституційних прав і свобод, задоволення матеріальних і духовних потреб військовослужбовців відповідно до особливого виду їх службової діяльності, статусу в суспільстві, підтримання соціальної стабільності у військовому середовищі. Це право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, у старості, а також в інших випадках, передбачених законом.

Згідно з частиною другою статті 1-2 Закону № 2011-ХІІ у зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.

Частиною 1 статті 9 Закону № 2011-ХІІ передбачено, що Держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері праці та соціальної політики, інші центральні органи виконавчої влади відповідно до їх компетенції розробляють та вносять у встановленому порядку пропозиції щодо грошового забезпечення військовослужбовців.

Частиною 2 статті 9 Закону № 2011-XII передбачено, що до складу грошового забезпечення входять: - посадовий оклад, оклад за військовим званням; - щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); - одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Згідно частини 3 статті 9 Закону № 2011-XII - грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.

Відповідно до частини 4 статті 9 Закону № 2011-XII грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.

Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України.

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 року у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини 1 статті 106 Конституції України, Закону України Про правовий режим воєнного стану постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Одночасно, військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об`єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування постановлено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України Про правовий режим воєнного стану заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

Указами Президента України від 14.03.2022 року № 133/2022, від 18.04.2022 року № 2593/2022, від 17.05.2022 року №341/2022, від 12.08.2022 року № 573/2022, від 07.11.2022 року №757/2022, від 06.02.2023 року №58/2023, від 01.05.2023 року № 254/23 продовжений зокрема з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб.

На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 року № 64 Про введення воєнного стану в Україні та № 69 Про загальну мобілізацію, Кабінетом Міністрів України 28.02.2022 року прийнята постанова №168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану (далі Постанова № 168) (у редакції чинній на дату прийняття), установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі 30000 гривень щомісячно (крім військовослужбовців строкової служби), а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Постановами Кабінету Міністрів України № 217 від 07.03.2022 року, № 350 від 22.03.2022 року, № 400 від 01.04.2022 року, № 754 від 01.07.2022 року, № 793 від 07.07.2022 року, № 1066 від 27.09.2022 року, № 1146 від 08.10.2022 року, № 43 від 20.01.2023 року до Постанови № 168 від 28.02.2022 року були внесені відповідні зміни та доповнення.

Разом із цим, пунктом 1 Постанови № 168 (із змінами, внесеними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 08.10.2022 року № 1146, яка застосовується з 01.09.2022) установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі до 30000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Відповідно до пункту 2-1 Постанови №168 порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.

З метою виконання вимог Постанови №168 та з метою врегулювання виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано накази від 30.07.2022 року №392/0/81-22-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 (далі - Наказ № 392-АГ) та від 09.12.2022 року №628/0/81-22-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 (далі - Наказ №628-АГ), яким скасовано дію Наказу № 392-АГ.

Згідно пункту 1 Наказу №392-АГ військовослужбовцям, крім випадків, передбачених цим наказом, які проходять військову службу в Адміністрації Державної прикордонної служби України, регіональних управліннях, органах охорони державного кордону, загонах морської охорони (у тому числі строкову), навчальних закладах, підрозділах спеціального призначення та органах забезпечення (далі органи Держприкордонслужби) з дня призову (прийняття) на військову службу до дня виключення із списків особового складу органу Держприкордонслужби (у зв`язку із звільненням з військової служби) на період дії воєнного стану щомісячно здійснюється виплата додаткової винагороди в розмірі до 30 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу виконання відповідно до законодавства України обов`язків військової служби. Додаткова винагорода збільшується до 100 тисяч гривень у розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів.

Відповідно до пункту 4 Наказу №392-АГ підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах: 1) бойового наказу (бойового розпорядження); 2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад); 3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

Пунктом 5 Наказу №392-АГ передбачено, шо для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та, до якого для виконання і завдань відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі. Для військовослужбовців Держприкордонслужби, які відряджені до органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, у підпорядкування яких вони передані, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, підтверджується довідкою, виданою керівником відповідного органу військового управління, з відображенням у ній термінів безпосередньої участі у бойових діях або заходах кожного військовослужбовця. У довідках, передбачених цим пунктом, обов`язково мають зазначатися відомості про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 4 цього наказу.

Згідно з пунктом 11 Наказу №392-АГ склад органів і підрозділів Держприкордонслужби, які беруть (брали) участь у бойових діях або заходах у відповідних районах ведення бойових дій, визначаються щомісячно наказом Адміністрації Держприкордонслужби відповідно до рішень (наказів, директив, розпоряджень) Головнокомандувача Збройних Сил України. Інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу.

Виплата військовослужбовцям додаткової винагороди здійснюється щомісяця (у поточному місяці за попередній) на підставі наказів начальника (командира) органу Держприкордонслужби, а начальникам (командирам) органів Держприкордонслужби - на підставі наказів вищих начальників (командирів). До наказу про виплату додаткової винагороди, виходячи з розміру до 100 тисяч гривень на місяць, в обов`язковому порядку додаються узагальнені дані, отримані з документів, передбачених пунктами 4-6 цього наказу (пункт 12 Наказу № 392-АГ).

Судом встановлено, що у спірний період позивач знаходився в оперативному підпорядкуванні ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ).

Крім того, відповідачами не заперечується, що у період з жовтня по листопад 2022 року позивачу не нараховувалась та не виплачувалась додаткова винагорода відповідно пункту 1 постанови КМУ від 28.02.2022 №168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану у розмірі до 100 000 грн. з листопада по грудень 2022 року пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

Разом із цим, згідно довідки військової частини НОМЕР_1 від 08.01.2023 року №4052, яка видана штаб-сержанту ОСОБА_1 , який проходить військову службу в військовій частині НОМЕР_3 , останній приймав безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області: з 09.10.2022 по 31.10.2022 року; з 01.11.2022 по 09.11.2022 року; з 20.11.2022 по 30.11.2022 року; з 01.12.2022 по 31.12.2022 року; з 01.01.2023 по 08.01.2023 року.

Згідно листа від 10.01.2023 року №22/169-22 вих. Про надання інформації 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого, відповідачу направлені копії довідок про військовослужбовців військової частини НОМЕР_3 , які брали участь у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії за грудень 2022 року.

Доказів направлення списків, передбачених додатком 2 до наказу № 392-АГ на адресу НОМЕР_2 прикордонного загону (військова частина НОМЕР_3 ) суду не надано.

Суд наголошує, що в матеріалах справи відсутні докази направлення оригіналу довідки про безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії на території Сумської області штаб-сержантом ОСОБА_1 від 08.01.2023 року № 4052 відповідачу-2.

Судом встановлено, що інформація, передбачена Наказом №392-АГ та інформація щодо безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, на адресу відповідача-2 не направлялась, що не заперечується відповідачами.

Принцип правової визначеності є невід`ємною, органічною складовою принципу верховенства права. Про це у низці своїх рішень зазначає зокрема Європейський Суд з прав людини. У своїх рішеннях Конституційний Суд України також посилається на принцип правової визначеності, наголошуючи на тому, що він є необхідним компонентом принципу верховенства права.

Принцип правової визначеності (певності) загальний принцип права, який гарантує забезпечення легкості з`ясування змісту права і можливість скористатися цим правом у разі необхідності.

У справі Sunday Times v. United Kingdom Європейський суд вказав, що прописаний у Конвенції термін передбачено законом передбачає дотримання такого принципу права як принцип визначеності. ЄСПЛ стверджує, що термін передбачено законом має на увазі не лише писане право, як-то норми писаних законів, а й неписане, тобто усталені у суспільстві правила та моральні засади суспільства. До цих правил, які визначають сталість правозастосування, належить і судова практика. Конвенція вимагає, щоб усе право, чи то писане, чи неписане, було достатньо чітким, щоб дозволити громадянинові, якщо виникне потреба, з належною повнотою передбачати певною мірою за певних обставин наслідки, що може спричинити певна дія (ЄСПЛ аналогічної позиції дотримується у справі Steel and others v. The United Kingdom).

Також у рішенні в справі The Sunday Times v. United Kingdom Європейський суд зазначив, що закон повинен бути досить доступним, він повинен служити для громадянина відповідним орієнтиром, достатнім у контексті, в якому застосовуються певні правові норми у відповідній справі; норма не може вважатися законом, якщо вона не сформульована з достатньою чіткістю, яка дає можливість громадянинові регулювати свою поведінку.

При цьому ЄСПЛ у пунктах 52, 56 рішення від 14.10.2010 у справі Щокін проти України зазначив, що тлумачення й застосування національного законодавства є прерогативою національних органів. Однак суд зобов`язаний переконатися в тому, що спосіб, у який тлумачиться й застосовується національне законодавство, призводить до наслідків, сумісних із принципами Конвенції з погляду тлумачення їх у практиці Європейського суду з прав людини. На думку ЄСПЛ, відсутність у національному законодавстві необхідної чіткості й точності, які передбачали можливість різного тлумачення, порушує вимогу якості закону, передбачену Конвенцією, і не забезпечує адекватного захисту від свавільного втручання публічних органів державної влади в майнові права заявника.

Національне законодавство має тлумачитися таким чином, щоб результат тлумачення відповідав принципам справедливості, розумності та узгоджувався з положеннями Конвенції.

Відповідно до пункту 9 Положення Адміністрація Держприкордонслужби в межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України та наказів МВС видає директиви, накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує та контролює їх виконання.

30 липня 2022 року Адміністрацією Держприкордонслужби відповідно до пункту 2-1 Постанови №168 був виданий наказ №392-/0/81-22-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168 (далі Наказ №392-/0/81-22-АГ), який був уведений в дію з 01 серпня 2022 року.

Відповідно до пункту 1 Указу Президента України Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади від 03.10.1992 року №493/92 установлено, що з 1 січня 1993 року нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер, підлягають державній реєстрації.

Відповідаючи на питання про те, чи підлягає наказ №392-/0/81-22-АГ державній реєстрації відповідно до Указу № 493/92, суд виходить з того, що державній реєстрації підлягають не всі нормативні акти й не всіх органів держави.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України Про Державну прикордонну службу України Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення.

За текстом пунктів 1, 2 Указу № 493/92 державній реєстрації підлягають акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю, які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер; нормативно-правові акти обласних, Київської міської державної адміністрації, її управлінь, відділів, інших підрозділів, а також місцевих органів господарського управління та контролю; нормативно-правові акти районних, районних у місті Києві державних адміністрацій, їхніх управлінь, відділів, інших підрозділів.

Уже з цього переліку суб`єктів видання у поєднанні з метою державної реєстрації їхніх нормативно-правових актів можна визначити, що нормативні акти Державної прикордонної служби України, до яких належить наказ №392-/0/81-22-АГ державній реєстрації не підлягає.

Подібний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 08 вересня 2022 року по справі № 400/2913/20.

Крім того, відсутність підстав для державної реєстрації наказу №392-/0/81-22-АГ в Міністерстві юстиції України ніяким чином не впливає на їх юридичну силу і застосовність до спірних правовідносин.

В даному випадку наказ №392-/0/81-22-АГ є внутрішніми документом Державної прикордонної служби України, який виданий на виконання Постанови КМУ № 168 від 28.02.2022 року та, зокрема, регулює відносини між органами Державної прикордонної служби України в частині обміну інформацією про участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

Разом із цим, як було встановлено вище, нарахуванню та виплаті спірної допомоги передує отримання інформації про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених Наказом №392-АГ, яка подається начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у Наказі №392-АГ.

В межах розгляду даної справи судом встановлено, що 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого інформація щодо безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, військовою частиною НОМЕР_3 не отримана, про що свідчать листи НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 29.11.2022 року №22/4820-22-Вих, лист Адміністрації Державної прикордонної служби України від 09.02.2023 року №21/5748/23-Вих.

Оскільки відповідач-2 не отримав інформацію про участь позивача у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, суд дійшов висновку, що в діях військової частини НОМЕР_3 відсутня протиправна бездіяльність.

Щодо довідки військової частини НОМЕР_1 від 08.01.2023 року №4052, яка видана штаб-сержанту ОСОБА_1 суд зазначає наступне.

Листом від 09.02.2023 року №21/5748/23-Вих Адміністрацією Державної прикордонної служби України надано відповідь на адвокатський запит від 02.02.2023 року щодо реалізації прав військовослужбовців НОМЕР_2 прикордонного закону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_3 ) на отримання збільшеної додаткової винагороди за жовтень і листопад 2022 року, в якому зазначив, зокрема, наступне.

Адміністрацією Державної прикордонної служби України ініційовано перевірку зазначеної у запиті інформації щодо нарахування додаткової винагороди військовослужбовцям за результатами якої встановлено, що клієнти адвоката у жовтні і листопаді 2022 року перебували на бойових позиціях, проте, участь у бойових діях або визначених пунктом 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168 заходах у складі військової частини НОМЕР_3 не брали ( ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_3 ) від 06.02.2023 вих№.22/838-23-Вих), довідки, передбачені пунктом 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 року № 392-АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168, на адресу військової частини НОМЕР_3 не направлялись, підстави для нарахування збільшеної додаткової винагороди в НОМЕР_2 прикордонного загону відсутні.

На виконання ухвали Донецького окружного адміністративного суду від 03.05.2023 року Адміністрація Держприкордонслужби повідомила, що перевірка по факту ненадання 105 прикордонним загоном імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_1 ) до НОМЕР_2 прикордонного загону Державної прикордонної служби України (військова частина НОМЕР_3 ) довідок для здійснення виплати збільшеної грошової винагороди до 100 000 гривень відносно ОСОБА_1 не ініціювалась.

На виконання ухвали Донецького окружного адміністративного суду від 03.05.2023 року ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ), повідомила, що ОСОБА_1 в період з 09.10.2022 по 08.01.2023 перебував в оперативному підпорядкуванні (перебував у відрядженні) 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого. З метою виконання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану (із змінами) та з метою врегулювання виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано наказ від 30.07.2022 №392/0/81 22 - АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168). Пунктом 5 Наказу №392 визначено, що для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби підтверджується довідкою про безпосередню участь у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії. На підставі пункту 5 Наказу №392, ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України ОСОБА_1 була видана довідка із зазначенням періодів безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області. Довідка від 08.01.2023 № 4052 відповідає формі, яка затверджена наказом від 30.07.2022 №392/0/81 22 - АГ Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 Адміністрації Державної прикордонної служби України, інформація, яка міститься у довідці є дійсна, ІНФОРМАЦІЯ_2 (військова частина НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України підтверджує приймання ОСОБА_1 безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на території Сумської області в період з 09.10.2022 року по 08.01.2023 року.

Суд критично ставиться до довідки від 08.01.2023 року № 4052, оскільки остання не містить необхідних відомостей, які б давали можливість дійти висновку, що позивач приймав участь у бойових діях або безпосереднього забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії на територіях, де проводяться бойові дії.

Лист НОМЕР_4 прикордонного загону імені князя Володимира Великого (військова часина НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби України №14/1060-23-Вих від 11.05.2023 року також не містить зазначених відомостей, не зважаючи на те, що в ухвалі від 03.05.2023 року суд вимагав надати документи, що підтверджують безпосередню участь позивача у бойових діях або заходах, на підставі яких була видана довідка від 08.01.2023 року № 4052.

При цьому слід звернути увагу, що форма довідки передбаченої пунктом 2 наказу 392-АГ, передбачає її оформлення на всіх відряджених військовослужбовців підрозділу, така довідка згідно додатку 2 не надається відрядженим військовослужбовцям, а до 5 числа у поточному місяці за попередній направляється начальнику прикордонного загону в якому ці військовослужбовці проходять службу для нарахування і виплати коштів.

У даному випадку довідка від 08.01.2023 року №4052 повинна бути надана у відповідності до форми встановленої у додатку 1 до наказу 392-АГ, така довідка за своєю формою надається індивідуально військовослужбовцю. Разом з цим, довідка від 08.01.2023 року №4052 надана з порушенням вимог її оформлення і не відповідає вимогам наказу 392-АГ, що полягає у наступному. У довідці обов`язково зазначаються три підстави (сукупність документів) які підтверджують участь військовослужбовця у бойових діях або заходах, а саме: 1) бойового наказу (бойового розпорядження); 2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, поза термінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад); 3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.

У довідці від 08.01.2023 року №4052 у графі Підстава: зазначено лише бойовий наказ Адміністрації державної прикордонної служби України №165 (гриф) від 16.09.2022 року на підставі якого військовослужбовця у складі підрозділу було направлено до НОМЕР_4 прикордонного загону у відрядження для виконання бойових завдань, при цьому, документи які саме і підтверджують безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах - журнал бойових дій та рапорт (донесення) начальника (командира) підрозділу у довідці не зазначені. Тобто у наданій довідці відсутнє посилання на документи які підтверджують як безпосередню участь військовослужбовця у бойових діях або заходах, так і кількість днів такої участі.

Суд звертає увагу, що відповідачем-2 не заперечується можливість нарахування та виплати позивачу додаткової винагороди відповідно пункту 1 постанови КМУ від 28.02.2022 року №168 Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану, але за умови надання підтверджуючих документів щодо безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях або заходах.

Решта доводів та заперечень сторін висновків суду по суті заявлених позовних вимог не спростовують. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі Серявін та інші проти України від 10.02.2010, заява 4909/04, відповідно до п. 58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.

Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі РуїсТоріха проти Іспанії від09.12.1994, серія A, N 303-A, п.29).

Згідно пункту 41 висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту.

Частиною другою статті 2 КАС України передбачено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову у задоволення позову.

Статтею 316 КАС України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Ураховуючи наведене, колегія суддів не знаходить правових підстав для задоволення апеляційної скарги і відповідно для скасування оскаржуваного судового рішення, оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права, правові висновки суду першої інстанції скаржником не спростовані.

Керуючись 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу представника позивача Нев`ядомського Дениса Володимировича на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 31 травня 2023 р. у справі № 200/856/23 - залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 31 травня 2023 р. у справі № 200/856/23 - залишити без змін.

Повне судове рішення складено 12 вересня 2023 року.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її підписання та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя А.А. Блохін

Судді Т.Г. Гаврищук

Е.Г. Казначеєв