Справа № 160/7288/23
Суддя: Куденков К.О.
Дата ухвалення: 2023-09-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Донецький окружний адміністративний суд
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 вересня 2023 року Справа№160/7288/23

Донецький окружний адміністративний суд у складі судді Куденкова К.О., розглянувши в порядку спрощеного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами позов ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними і скасування наказів, зобов`язання вчинити певні дії,

УСТАНОВИВ:

У квітні 2023 року ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовом до Міністерства оборони України (далі відповідач-1), Військової частини НОМЕР_1 (далі ВЧ НОМЕР_1 , відповідач-2), відповідно до якого просить: - визнати протиправним і скасувати наказ № 1367 від 3 жовтня 2022 року Міністерства оборони України про увільнення ОСОБА_1 від займаної посади в Військовій частині НОМЕР_2 і призначення ОСОБА_1 на посаду в Військовій частині НОМЕР_3 ; - визнати протиправним і скасувати наказ № 243 від 6 листопада 2022 року Військової частини НОМЕР_1 про виключення ОСОБА_1 із списків особового складу та всіх видів забезпечення; - зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 поновити ОСОБА_1 на посаді командира протитанкового взводу роти вогневої підтримки Військової частини НОМЕР_1 з 6 листопада 2022 року; - звернути рішення суду до негайного виконання в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді командира протитанкового взводу роти вогневої підтримки Військової частини НОМЕР_1 .

На обґрунтування позову ОСОБА_1 посилається на те, що накази відповідачів є протиправними і такими, що винесені з порушенням нормативно-правових актів та його особистих прав і інтересів. Позивач посилається на недодержання правил обліку особового складу Збройних Сил України та на події, які відбулися після прийняття вказаних наказів. Також позивач вважає, що при прийнятті оскаржуваних наказів не встановлювалися передбачені п. 112 Положення № 1153/2008 випадки.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 11 квітня 2023 року вирішено адміністративну справу № 160/7288/23 за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними і скасування наказів, зобов`язання вчинити певні дії передати за підсудністю до Донецького окружного адміністративного суду.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.05.2023, справа передана судді Куденкову К.О.

Ухвалою суду від 4 травня 2023 року позовну заяву ОСОБА_1 до Міністерства оборони України, Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправними і скасування наказів, зобов`язання вчинити певні дії було залишено без руху.

Ухвалою суду від 25 травня 2023 року прийнято адміністративну справу до провадження і відкрито провадження в адміністративній справі. Розгляд справи вирішено проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін, витребувано докази.

Ухвалою суду від 24 липня 2023 року залучено до участі у справі як співвідповідача Генеральний штаб Збройних Сил України (далі Генеральний штаб ЗСУ, відповідач-3). Розгляд справи вирішено розпочати спочатку.

Ухвалою суду від 12 вересня 2023 року відмовлено в задоволенні клопотань Військової частини НОМЕР_1 .

Відповідач-1 надав відзив на позовну заяву, яким просить відмовити в задоволенні позовних вимог. Зазначає, що позивач проходив військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 . Зазначає, що посада, на якій у військовій частині НОМЕР_1 проходив службу позивач та на якій просить його поновити, не належать до повноважень Міністра оборони України. Посилається на те, що позивач ніколи не займав жодної посади в штаті саме Міністерства оборони України, як юридичної особи, тобто, військової служби безпосередньо в Міністерстві оборони України не проходив, на жодному виді забезпечення безпосередньо в Міністерстві оборони України ніколи не перебував, жодного наказу щодо проходження військової служби та переміщення по службі позивача Міністром оборони України не видавалось, то безпосередньо в Міністерстві оборони України будь-які документи (накази, розпорядження, інші документи управлінського характеру) з приводу проходження військової служби та переміщення по службі позивача відсутні. Вважає, що Міністерство оборони України є неналежним відповідачем за заявленими у цій справі позовними вимогами.

Відповідач-2 надав відзив на позовну заяву, яким просить відмовити в задоволенні позовних вимог. Зазначає, що позивач проходив військову службу на посаді командира протитанкового взводу роти вогневої підтримки військової частини НОМЕР_1 , прибув на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 року «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 №69/2022 року «Про загальну мобілізацію». Згідно з наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 03.10.2022 №1367 відповідно до пунктів 82, 257 Положення про проходження громадянами України служби у Збройних Силах України старшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира протитанкового взводу роти вогневої підтримки військової частини НОМЕР_1 увільнено від займаної посади і призначено до Військової частини НОМЕР_3 на посаду командира мінометного взводу - старшим офіцером на мінометній батареї механізованого батальйону Військової частини НОМЕР_3 . 06.11.2022 наказом №243 командира Військової частини НОМЕР_1 позивача виключено зі списків особового складу та з всіх видів забезпечення Військової частини НОМЕР_1 , з котлового забезпечення 07.11.2022. Позивач вважається таким, що справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової служби командиром механізованої роти механізованого батальйону 3 окремої штурмової бригади Сухопутних військ Збройних Сил України. Посилається на те, що питання переміщення військовослужбовців по службі регламентовано пунктами 82-96, 109, 112, 113, 114, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України 10.12.2008 №1153/2008 Зазначає, що накази Головнокомандувача Збройних сил України (по особовому складу) від 3 жовтня 2022 року №1367 про переведення позивача у військову частину НОМЕР_3 , наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) №243 від 06.11.2022, були винесені в умовах воєнного стану. Також наголошує на тому, що спеціальними нормами, які регулюють проходження військової служби є Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затверджене Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008. Зазначає, що абз. 2 п. 257 Положення № 1153/2008 вказано, що для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення. Посилається на те, що військовослужбовці можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули, виключно у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби. Посилається на те, що спірний наказ прийнятий відповідно до пунктів 82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України. При цьому, не встановлено наявності обставин, наведених у пункті 112 Положення № 1153/2008, які виключають можливість переведення позивача на посаду без його згоди. Вважає, що переміщення позивача з військової частини НОМЕР_1 і призначення на посаду командира механізованої роти механізованого батальйону військової частини НОМЕР_3 проведене з дотриманням норм законодавства, оскільки переміщення позивача відбулося у відповідності до спеціальної норми - пункту 257 Положення, який діє тимчасово, на період особливого періоду, зокрема воєнного стану, та передбачає можливість переміщення військовослужбовця без отримання його згоди на посаду відповідними керівниками з метою доукомплектування Збройних Сил України. Крім того, відповідач-2 посилається на те, що твердження позивача про не доведення до нього змісту спірного наказу спростовані фактом здачі - прийняття ним відповідної посади а також тим, що пізніше позивач був зарахований до списків особового складу військової частини НОМЕР_3 , прийняв відповідну посаду, проходив там службу, отримував заробітну плату, після чого був переведений до іншої військової частини. Вважає, що обставини і приписи нормативно-правових актів у сукупності свідчать про відповідність оскаржуваного наказу вимогам чинного законодавства та відсутність підстав для його скасування. Також вважає, що будь-якої вини чи протиправних дій з боку командування військової частини НОМЕР_1 стосовно позивача допущено не було.

Відповідач-3 не надав відзив на позовну заяву.

Суд, перевіривши матеріали справи та оцінивши повідомлені обставини, дійшов наступних висновків.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином України, що підтверджується копією паспорта громадянина України НОМЕР_4 , виданого 30.05.2001

Згідно з довідкою відповідача від 25 жовтня 2022 року № 40/2491 про безпосередню участь особи у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України випливає, що позивач дійсно в період з 22.04.2022 по 24.04.2022, з 05.05.2022 по 16.05.2022, з 26.05.2022 по 31.05.2022, з 16.06.2022 по 18.06.2022, з 23.06.2022 по 25.06.2022, з 01.07.2022 по 31.07.2022, з 01.08.2022 по 31.08.2022, з 01.09.2022 по 30.09.2022, з 01.10.2022 по 24.10.2022 брав участь у заходах необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України: у Запорізькій та Донецькій областях.

Відповідно до копії витягу із наказу Головнокомандувача Збройних Сил України від 3 жовтня 2022 року № 1367 (по особовому складу) вирішено відповідно до пунктів 82, 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, увільнити від займаних посад і призначити до Військової частини НОМЕР_3 , зокрема, старшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира протитанкового взводу проти вогневої підтримки, командиром мінометного взводу старшим офіцером на мінометний батареї механізованого батальйону, НОМЕР_5 . Зазначено, що призначається на рівнозначну посаду для більш доцільного використання за досвідом роботи з шпк «старший лейтенант» на «старший лейтенант».

Згідно з витягом з наказу Командира військової частини НОМЕР_1 від 06.11.2022 № 243 (по стройовій частині) установлено, що старшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира протитанкового взводу роти вогневої підтримки військової частини НОМЕР_1 , який прибув на підставі Указів Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та від 24.02.2022 № 69/2022 «Про загальну мобілізацію», вважати таким, що справи та посаду здав 06.11.2022 і вибув для подальшого проходження військової старшим офіцером на мінометній батареї механізованого батальйону з окремої штурмової бригади сухопутних військ Збройних Сил України, ВОС 0304003. З 06.11.2022 виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення Військової частини НОМЕР_1 , з котлового забезпечення 07.11.2022.

Підставою для видання наказу від 06.11.2022 № 243 зазначено наказ Головнокомандувача Збройних Сил України від 3 жовтня 2022 року № 1367.

Відповідач-2 надав до суду копію витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_3 (по стройовій частині) від 08.11.2022 № 98, відповідно до якого, установлено, що молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , призначеного наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 03.10.2022 № 1376, допущено до тимчасового виконання за тимчасово вакантною посадою Командира взводу управління 1 мінометної батареї 1 механізованого батальйону, ВОС - 0304003, який прибув із Військової частини НОМЕР_1 , з 08.1 1.2022 зараховано до списків особового складу, поставлено на всі види забезпечення і вважати таким, що з 08.11.2022 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою.

Позивач звернувся до Командира ВЧ НОМЕР_1 (без дати і підпису) із рапортом, в якому просив: - надати йому для ознайомлення, перевірки даних та підтвердження правильності їх внесенні під підпис - послужного списку військовослужбовця, складеного щодо нього, у відповідності до тих же нормативно-правових актів. Раніше він жодного разу з такими документами не ознайомлювався; - роз`яснити письмово його статус щодо строків прийняття посади та вислуги; - повідомити про підстави його вибуття до Рівненського військового навчального полігону з додаванням копій підтверджуючих документів в частині; - повідомити, чи є правомірним подальше віддавання або виконання усних розпоряджень і наказів з боку командира 98 об 108 обр Сил ТрО майора ОСОБА_2 , начальника штабу 98 об ТрО ст. лейтенанта ОСОБА_3 , заступника командира НОМЕР_6 об ТрО полковника ОСОБА_4 та заступника начальника штабу 98 об ТрО майора ОСОБА_5 . Якщо ні то хто сам є наразі належними посадовими особами, чиї накази він має виконувати; - у разі, якщо він не звільнений - вжити заходів щодо поновлення його правового і службового становища як командира 3 взводу роти вогневої підтримки 98 об НОМЕР_7 обр Сил ТрО з обов`язковим доведенням та врученням відповідних документів, що регламентують таке правове та службове становище. Та вжити заходів щодо фактичного допуску його до виконання свої службових обов`язків за нормами, що регламентують несення військової служби в межах в/ч НОМЕР_1 ; - у разі, якщо шляхом фальсифікацій та зловживань було документально оформлене його виключення зі списків в/ч НОМЕР_1 (переведення, переміщення тощо) - надати для ознайомлення відповідні документи під підпис та проставлення дати про перше ознайомлення, вручити відповідні витяги, приписи, акти здавання посад, справ та майна, ознайомити з планами переміщення та документами, що їх обґрунтовують. З метою вирішення питання про подальше оскарження таких документів та визначення формату його правомірної поведінки.

Військовослужбовці (серед яких був, зокрема, ОСОБА_1 ) 12 лютого 2023 року звернулись з колективним зверненням до Міністерства оборони України і до ГО «Правозахисна група «Січ», в якому просили вжити термінових заходів: - щодо поновлення правового і службового становища військовослужбовців 98 об 108 обр Сил ТрО з обов`язковим доведенням та врученням відповідних документів, що регламентують їх правове та службове становище; - щодо фактичного допуску військовослужбовців 98 об 108 обр Сил ТрО до виконання свої службових обов`язків за контрактами або за нормами, що регламентують несення служби мобілізованими в межах В/Ч НОМЕР_1 ; - щодо визначення порядку подальшого несення служби, місця перебування, можливого виконання бойових завдань особовим складом 98 об ТрО у кількості 59 військовослужбовців, котрі перераховані, зокрема, молодший лейтенант ОСОБА_1 . А також надання відповідних документів, що регламентували б порядок і підстави подальшого несення служби у відповідності до чинних нормативно-правових актів.

Особи, що проходять військову службу за контрактом (з 10.02.2022 у В/Ч НОМЕР_1 ) (серед яких був, зокрема, ОСОБА_1 ) звернулись з колективним зверненням від 13 лютого 2023 року до Командування військової частини НОМЕР_3 , в якому просили надати відповідь на наступні запитання: - чи існують станом на 13.02.2023 будь-які службово-правові відносини між переліченими у цьому зверненні військовослужбовцями, зокрема ОСОБА_1 , та в/ч НОМЕР_3 ? Коли такі правовідносини могли виникнути, на підставі чого, в якому порядку вони мали бути доведені військовослужбовцям?; - який службово-правовий статус станом на 13.02.2023 майора ОСОБА_2 , ст. лейтенанта ОСОБА_3 , полковника ОСОБА_4 та майора ОСОБА_5 відносно в/ч НОМЕР_1 ( НОМЕР_6 об ТрО) та в/ч НОМЕР_3 ( НОМЕР_8 ошбр СВ ЗСУ)? Коли такий статус змінився, якщо такі зміни відбулися, відносно службового положення в 98 об ТрО?; - чи існують будь-які документовані підстави, передбачені для Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу». Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008, Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України № 170 від 10.04.2009 та іншими нормативно-правовими актами, для будь-яких правовідносин між військовослужбовцями, що перелічені у зверненні, зокрема ОСОБА_1 , та в/ч НОМЕР_3 , які були б обґрунтуванням для статутного чи службового спілкування поміж в/с? Коли та в якому порядку такі документи мали би бути доведені чи надані копії витяги з них?

Згідно з копією витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_3 (по стройовій частині) від 16.02.2023 № 76 установлено, що молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира взводу- старшого офіцера на батареї 1 мінометного взводу 1 мінометної батареї 1 механізованого батальйону Військової частини НОМЕР_3 , призначеного наказом Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 20 січня 2023 року №64 на посаду командира мінометного взводу мінометної батареї механізованого батальйону Військової частини НОМЕР_9 вважати, то справи та посаду здав і вибув до нового місця служби АДРЕСА_1 . З 16 лютого 2023 року виключений із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Командування Сил ТрО В/Ч НОМЕР_10 від імені військовослужбовців в/ч НОМЕР_1 (серед яких був, зокрема, ОСОБА_1 ) звернулись 24.02.2023 до Міністерства оборони України з колективним зверненням в якому просили вжити термінових заходів: - щодо поновлення правового і службового становища військовослужбовців 98 об 108 обр Сил ТрО з обов`язковим доведенням та врученням відповідних документів, що регламентують' їх правове та службове становище; - щодо фактичного допуску військовослужбовців 98 об 108 обр Сил ТрО до виконання свої службових обов`язків за контрактами або за нормами, що регламентують несення служби мобілізованими в межах в/ч НОМЕР_1 ; - щодо визначення порядку подальшого несення служби, місця перебування, можливого виконання бойових завдань особовим складом 98 об ТрО у кількості 59 військовослужбовців, котрі перераховані, зокрема, молодший лейтенант ОСОБА_1 . А також надання відповідних документів, що регламентували б порядок і підстави подальшого несення служби у відповідності до чинних нормативно-правових актів; - роз`яснити, в якому службовому становищі на сьогодні перебувають заступник командира 98 об 108 обр ТрО полковник ОСОБА_4 та заступник начальника штабу 98 об 108 обр ТрО майор ОСОБА_6 , з якого часу і на яких посадах? І чи законно й надалі виконувати їх усні накази у разі надходження таких.

Спірні правовідносини виникли з приводу правомірності переміщення військовослужбовця в особливий період.

Відповідно до пункту 31 частини 11 статті 85 Конституції України та статті 5 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні».

Указом Президента України №69/2022 від 24.02.2022 оголошено загальну мобілізацію.

Законом України від 15 березня 2022 року № 2119-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 14 березня 2022 року № 133/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні».

Законом України від 21 квітня 2022 року № 2212-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 18 квітня 2022 року № 259/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні».

Законом України від 22 травня 2022 року № 2263-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 17 травня 2022 року № 341/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб.

Законом України від 15 серпня 2022 року № 2500-IX «Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" затверджено Указ Президента України від 12 серпня 2022 року № 573/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 23 серпня 2022 року строком на 90 діб.

Законом України від 16 листопада 2022 року № 2738-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 7 листопада 2022 року № 757/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб.

Законом України від 7 лютого 2023 року № 2915-IX «Про затвердження Указу Президента України "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 6 лютого 2023 року № 58/2023 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.

Законом України від 2 травня 2023 року № 3057-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 1 травня 2023 року № 254/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб.

Законом України від 27 липня 2023 року № 3275-IX «Про затвердження Указу Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» затверджено Указ Президента України від 26 липня 2023 року № 451/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 18 серпня 2023 року строком на 90 діб.

Статтею 1 Закону України від 12 травня 2015 року № 389-VIII «Про правовий режим воєнного стану» визначено, що воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Частиною 1 ст. 2 Закону України від 25 березня 1992 року № 2232-XII «Про військовий обов`язок і військову службу» (далі Закон № 2232-XII) визначено, що Військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Частиною 13 ст. 6 Закону № 2232-XII передбачено, що військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

В абзаці другому п. 2 ст. 8 Закону України від 20 грудня 1991 року № 2011-XII «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» зазначено, що в разі незаконного звільнення з військової служби або переміщення по службі військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом або перебуває на кадровій військовій службі, підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій, ніж попередня, посаді.

Приписами ст. 19 ст. 20 указаного Закону передбачено, що неправомірні рішення, дії (бездіяльність) органів військового управління та командирів (начальників) можуть бути оскаржені військовослужбовцями в порядку, передбаченому законами, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актами.

Військовослужбовцям гарантується право на захист у порядку, встановленому законами України.

Пунктом 12 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі Положення № 1153/2008), у редакції, чинні на момент виникнення спірних правовідносин, передбачено, що встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку, призупинення контракту та військової служби тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.

Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання полковника (капітана 1 рангу) і вище, а також керівникам служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України.

Відповідно до п. 82 Положення № 1153/2008 передбачено, що призначення військовослужбовців на посади здійснюється:

1) на вищі посади - у порядку просування по службі;

2) на рівнозначні посади: у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; у разі проведення заміни у місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами (далі - місцевості з установленим строком військової служби); для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця; за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; за сімейними обставинами - на особисте прохання; з меншим обсягом роботи з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування; у зв`язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності; у разі скасування військовослужбовцю допуску до державної таємниці - на посаду, що не передбачає такого допуску, - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України; вагітних військовослужбовців-жінок за їх клопотанням відповідно до медичного висновку - на посади з меншим обсягом роботи, а також військовослужбовців-жінок, які мають дітей віком до трьох років, за їх клопотанням у разі неможливості виконання ними обов`язків на займаних посадах; у разі проведення заміни у військових частинах (підрозділах), які виконують завдання в районах ведення воєнних (бойових) дій, у тому числі в районах проведення антитерористичних операцій; у разі відсутності можливості поновлення на попередній посаді у зв`язку з незаконним звільненням або переміщенням по службі - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України;

3) на нижчі посади: у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду; за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестування; за віком або сімейними обставинами - на особисте прохання; у зв`язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності - у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду; у порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України; у разі скасування військовослужбовцю допуску до державної таємниці - на посаду, що не передбачає такого допуску, - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду; вагітних військовослужбовців-жінок за їх клопотанням відповідно до медичного висновку - на посади з меншим обсягом роботи, а також військовослужбовців-жінок, які мають дітей віком до трьох років, за їх клопотанням у разі неможливості виконання ними обов`язків на займаних посадах та за відсутності рівнозначних посад; за ініціативою військовослужбовця (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені первинні військові звання офіцерського, сержантського і старшинського складу) на нижчу на один ступінь посаду на підставі рішення посадової особи відповідно до номенклатури посад; 4) у зв`язку із зарахуванням на навчання до вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти із звільненням з посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання; 5) у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді; 6) у зв`язку зі звільненням або призначенням на посади, передбаченими штатами воєнного часу, у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці, оголошення рішення про проведення мобілізації та (або) введення правового режиму воєнного стану; 7) у зв`язку зі звільненням осіб сержантського і старшинського складу, які займали посади офіцерського складу; 8) у зв`язку з призначенням на посади, що можуть бути заміщені військовослужбовцями, які під час проходження військової служби були визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності, - на особисте прохання за рішенням посадової особи, до повноважень якої належить призначення на посади відповідно до переліку посад, що можуть бути заміщені такими військовослужбовцями, який визначається Міністерством оборони України; 9) у разі запровадження нового військового звання.

Пунктом 83 Положення № 1153/2008 передбачено, що військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю з урахуванням досвіду служби, рівня їх професійної компетентності, особистих якостей і досягнень та відповідності характеристикам посад, визначених Міністерством оборони України. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка). Для доукомплектування Збройних Сил України в умовах особливого періоду військовослужбовці можуть призначатися на посади, передбачені штатами воєнного часу, за новою спеціальністю з урахуванням набутого досвіду.

Абзацом другим п. 257 Положення № 1153/2008 установлено, що для доукомплектування Збройних Сил України в особливий період просування військовослужбовців по службі здійснюється без дотримання вимог пунктів 85, 87 цього Положення, а призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців, за винятком випадків, визначених пунктом 112 цього Положення.

У пункті 112 Положення № 1153/2008 зазначено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення, а також якщо з урахуванням вчиненого правопорушення військовослужбовець, якому призначено покарання у виді службового обмеження для військовослужбовців, не може бути залишений на посаді, пов`язаній із керівництвом підлеглими особами.

Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків: неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії; неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують; потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Військовослужбовець, який проходить військову службу за призовом, переміщується у зв`язку із службовою необхідністю та за станом здоров`я на нове місце військової служби без його згоди.

Суд зазначає, що в позовній заяві не наведено жодних випадків, передбачених п. 112 Положення № 1153/2008, які б забороняли переміщення позивача без його згоди.

Обставини щодо ознайомлення зі спірними наказами, а також подальше проходження військової служби позивачем, у тому числі виконання спірних наказів, не може впливати на вирішення питання щодо правомірності оскаржуваних наказів на момент їх прийняття.

Тому суд відхиляє доводи позивача в частині неналежного доведення оскаржуваних наказів.

Також суд вважає безпідставним посилання позивача на приписи Інструкції з організації обліку особового складу в системі Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністерства оборони України від 15 вересня 2022 року № 280, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 14 листопада 2022 року за № 1407/38743, оскільки на момент прийняття оскаржуваних в цій справі наказів указана інструкція не набрала чинності.

На момент прийняття оскаржуваних у цій справі наказів діяла Інструкція з організації обліку особового складу Збройних Сил України, яка затверджена Наказом Міністерства оборони України 26.05.2014 № 333, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 12 червня 2014 року за № 611/25388 (далі Інструкція № 333).

Судом не встановлено порушень вимог Інструкція № 333, зокрема глави 1 розділу IIІ цієї інструкції, які б вплинули на правомірність прийняття оскаржуваних наказів.

Щодо посилання позивача на приписи пунктів 1.5, 4.10, 4.11 тощо, у тому числі Додаток 20, Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої Наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 року за № 438/16454, суд зазначає, що ці приписи містять загальні положення. Проте в спірних правовідносинах позивача переміщено на підставі абзацу другого п. 257 Положення № 1153/2008, який не передбачає, зокрема отримання згоди позивача.

Тому посилання позивача на те, що його не ознайомлювали з планом переміщення, до нього не надходили пропозиції і він не складав рапорт про переміщення не можуть впливати на правомірність оскаржуваних наказів.

Пунктом 1.4 Інструкції № 333 встановлено, що облік особового складу організовується і ведеться на підставі штатів (штатних розписів), наказів по установі і організації (вищому військовому навчальному закладу та військовому навчальному підрозділу вищого навчального закладу, військовій частині, з`єднанню, органу військового управління), наказів по особовому складу та інших документів, передбачених цією Інструкцією. Відповідно до цілей і завдань облік особового складу поділяється на персональний, штатно-посадовий та статистичний.

Відповідно до п. 1.1 глави 1 розділу III Інструкції № 333 облік особового складу в особливий період ведеться в порядку, установленому на мирний час, та з урахуванням особливостей, викладених у цьому розділі.

Пунктом 2.11 глави 2 розділу II забороняється: зараховувати до списків особового складу військової частини наказом по стройовій частині осіб, які прибули без документів. Особи, які прибули без документів, зараховуються до списків особового складу військової частини тільки після встановлення їх особистості і отримання документів, що підтверджують направлення їх у цю частину для проходження військової служби. До отримання документів ці особи обліковуються як тимчасово прикомандировані; зараховувати до списків особового складу військової частини чи виключати з них загальним числом без поіменного переліку в наказі по стройовій частині кожного військовослужбовця і працівника; включати до документів персонального обліку або виключати з них особовий склад без оголошення в наказі по стройовій частині; вносити до документів персонального і штатно-посадового обліку зміни і доповнення зі слів військовослужбовців.

Отже наведеними приписами врегульовано окремі аспекти обліку особового складу Збройних Сил України, який організовується і ведеться на підставі, зокрема, наказів. Тому суд вважає безпідставним посилання позивача на приписи щодо організації обліку особового складу Збройних Сил України, оскільки подальший облік особового складу не впливає на правомірність спірних наказів.

Крім того, суд зазначає, що спір у цій справі виник з приводу проходження позивачем публічної служби (п. 1 ч. 1 ст. 19 КАС України), а не у зв`язку із скарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень (п. 3 ч. 1 ст. 19 КАС України).

Суд дійшов висновку, що наказ Головнокомандувача Збройних Сил України від 3 жовтня 2022 року № 1367 (в оскаржуваній частині) прийнято у відповідності до Положення № 1153/2008, з урахуванням приписів абзацу другого п. 257 Положення. Судом не встановлено жодних порушень, які б вплинули на законність його прийняття.

У свою чергу наказ від 06.11.2022 № 243 прийнято на виконання наказу Головнокомандувача Збройних Сил України від 3 жовтня 2022 року № 1367.

Доводи позивача переважно мають відношення до організації обліку особового складу Збройних Сил України або до подій, які відбулися після прийняття вказаних наказів, що не впливає на правомірність цих наказів.

Як було зазначено, позивачем не наведено жодних передбачених п. 112 Положення № 1153/2008 обставин, які б забороняли переміщення позивача без його згоди.

У свою чергу суд не може визначати доцільність або недоцільність переміщення військовослужбовця в особливий період.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про правомірність оскаржуваних у цій справі наказів і відсутність підстав для їх скасування.

Оскільки позовна вимога в частині поновлення позивача на посаді командира протитанкового взводу роти вогневої підтримки Військової частини НОМЕР_1 є похідною, ця вимога також не підлягає задоволенню.

Крім того, безпосередньо Міністерство оборони України в спірних правовідносинах не приймало рішень, не вчиняло дій і не допускало бездіяльності, які б вплинули на права позивача.

Отже, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Керуючись статтями 2, 5-10, 19, 72-77, 80, 90, 132-139, 143, 241-246, 250, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволені адміністративного позову ОСОБА_1 (РНОКПП: НОМЕР_11 ; АДРЕСА_2 ) до Міністерства оборони України, Військової частини НОМЕР_1 , Генерального штабу Збройних Сил України про визнання протиправними і скасування наказів, зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Повне рішення суду складено 12 вересня 2023 року.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Першого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя К.О. Куденков