Справа № 360/534/23
Суддя: О.В. Захарова
Дата ухвалення: 2023-08-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

Іменем України

28 серпня 2023 рокум. ДніпроСправа № 360/534/23

Суддя Луганського окружного адміністративного суду Захарова О.В., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні) справу за позовом адвоката Цімури Яромира Володимировича в інтересах ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу,

ВСТАНОВИВ:

До Луганського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов адвоката Цімури Яромира Володимировича в інтересах ОСОБА_1 (далі - позивач) до військової частини НОМЕР_1 (далі - відповідач), відповідно до якої позивач просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса (по особовому складу) від 22.01.2023 № 36-ОС в частині самовільного залишення військової частини або місця служби з 25.03.2022 сержантом ОСОБА_1 та його зняття з всіх видів забезпечення військової частини НОМЕР_1 .

Обґрунтовуючи позовні вимоги представник позивача зазначив, що позивач проходив військову службу в 3 прикордонному загоні імені Героя України полковника Євгенія Пікуса (військова частина НОМЕР_1 ) Державної прикордонної служби.

Відповідно до витягу з Наказу начальника 3 прикордонного загону імені Героя України полковника Євгенія Пікуса №36-ОС від 22.01.2023 року сержанта ОСОБА_1 звільнено з посади інспектора прикордонної служби 1 категорії - фельдшера 2 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування №2 та знято з усіх видів забезпечення військової частини.

Підставою звільнення зазначено внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.03.2022 року № 0000084 за ч.4 ст.408 КК України на підставі службової записки начальника відділу соціально-гуманітарного забезпечення підполковника ОСОБА_2 №12сз від 20.01.2023.

Згідно з положеннями частини 2 статті 24 Закону № 2232-XII військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Представник позивача наголошує, що ОСОБА_1 не повідомлено про підозру в розумінні КПК України, відносно останнього не порушено кримінальної справи, а відтак, у відповідача не було підстав виносити спірний наказ про звільнення ОСОБА_1 з посади.

Представник позивача вказує, що за наслідками проведеного службового розслідування та встановлення факту залишення військової служби, з повідомленням про це уповноважених органів на внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань, до позивача можуть бути застосовані негативні наслідки, передбачені частиною 2 статті 24 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу».

Представник позивача вважає, що за відсутності доказів вчинення ОСОБА_1 у березні 2022 року діяння, що містить ознаки кримінального правопорушення, наказ начальника 3 прикордонного загону імені Героя України Євгенія Пікуса Державної прикордонної служби України від 22.01.2023 № 36-ОС, яким вирішено призупинити військову службу ОСОБА_1 з 25.03.2022, звільнивши останнього з посади сержанта, інспектора прикордонної служби 1 категорії, - фельдшера 3 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування № 2 є протиправним та підлягає скасуванню.

Ухвалою суду від 05 червня 2023 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі, вирішено розглядати справу за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 22 червня 2023 року справу № 360/534/23, яка перебувала у провадженні судді Шембелян В.С., у зв`язку зі звільненням судді у відставку, передано для подальшого розгляду судді Захаровій О.В.

Ухвалою суду від 26 червня 2023 року адміністративну справу прийнято до провадження, вирішено розгляд адміністративної справи здійснювати спочатку, справу призначено до розгляду за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Ухвалою від 05 липня 2023 року витребувано додаткові докази і інформацію у справі.

Представником відповідача подано відзив, в якому представник заперечує проти задоволення позову з таких підстав.

Позивач проходив службу в 1 прикордонному загоні (м. Маріуполь) та в 11 прикордонному загоні (м. Краматорськ). На підставі наказу начальника 3 прикордонного загону імена Героя України полковника Євгенія Пікуса (м. Лисичанськ) від 22.06.2022 № 1443-ОС «Про особовий склад» позивач зарахований до списків особового складу та всіх видів забезпечення з 21.06.2022.

Після отримання інформації про внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових

розслідувань відносно сержанта ОСОБА_1 , на підставі службової записки від 20.01.2023 №12сз та витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.03.2022, у відповідності до вимог статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» наказом начальника 3 прикордонного загону імена Героя України полковника Євгенія Пікуса від 22.01.2022 № 36-ОС «Про особовий склад» позивачу призупинена військова служба з 25.03.2022, звільнено з посади інспектора прикордонної служби 1 категорії - фельдшера 2 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування №2 та знято з усіх видів забезпечення військової частини. В тому числі, позивачу призупинена дія контракту, виплата грошового забезпечення, здійснення продовольчого та речового забезпечення. Згідно з витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань надходження можливе кримінальне правопорушення відбулось 10.03.2022. В цей час позивач проходив службу в 1 прикордонному загоні.

та у відповідача відсутні відомості стосовно проходження служби позивачем в інших органах охорони державного кордону.

Відповідач зазначає, що у відповідача відсутні відомості стосовно проходження служби позивачем в інших органах охорони державного кордону і була відсутня інформація стосовно внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Отримавши вказану інформацію, відповідачем була призупинена служба та повідомлено листом позивача.

Відомостей стосовно проведення відносно позивача службового розслідування у відповідача відсутні, оскільки позивач в березні 2022 року проходив службу в іншому загоні.

Відповідач вважає, що внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань про самовільне залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем створює обов`язок по застосуванню до військовослужбовця наслідків, передбачених частиною другою статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

На виконання вимог ухвали суду від 05.07.2023 до суду 1 прикордонний загін Державної прикордонної служби надав письмові пояснення, в яких вказано, що заходи з відбиття вторгнення та нападу збройних сил російської федерації, військова частина НОМЕР_5 ( 1 прикордонний загін Східного регіонального управління Державної прикордонної служби) виконувала безпосередньо у м. Маріуполь та його прилеглих територіях, зокрема на ПрАТ «Металургійний комбінат «Азовсталь» та ПрАТ «Маріупольський металургійний комбінат імені Ілліча». При цьому, в ході бойових дій було захоплено або знищено службові приміщення 1 прикордонного загону (військової частини НОМЕР_5 ). У зв`язку із вказаними обставинами, службові документи були знищені у м. Маріуполь. Таким чином, неможливо надати суду витребувані докази і інформацію.

Дослідивши матеріали справи та оцінивши докази відповідно до вимог статей 72-76, 90 Кодексу адміністративного судочинства України, суд встановив таке.

Відповідно до витягу з наказу 1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 13.04.2021 № 212-ОС «Про особовий склад» позивач прийнятий на військову службу за контрактом до Державної прикордонної служби України строк на 3 (три) роки, зарахований у списки особового складу та на всі види забезпечення.

Наказом начальника 1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 14.05.2022 № 72-ОС «Про особовий склад» позивача виключено зі списків особового складу та всіх видів забезпечення, направлено для подальшого проходження служби до 11 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України з 14.05.2022.

Наказом начальника 3 прикордонного загону імена Героя України полковника Євгенія Пікуса від 22.06.2022 № 1443-ОС «Про особовий склад» ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу загону та всіх видів забезпечення з 21.06.2022.

Згідно з витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.03.2022 за №0000084, серед інших, інспектор прикордонної служби 2 категорії - кулеметник першого відділення інспекторів прикордонної служби третьої прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування « Новотроїцьке » молодший сержант ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_3 у м. Волноваха, самовільно залишив місце служби з метою ухилитися від військової служби.

В службовій записці начальника відділу соціально-гуманітарного забезпечення від ОСОБА_2 від 20.01.2023 №12сз вказано, що молодший сержант ОСОБА_1 інспектор прикордонної служби 1 категорії - фельдшер 3 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування (перед цим займав посаду інспектора прикордонної служби 2 категорії - кулеметника першого відділення інспекторів прикордонної служби третьої прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування « Новотроїцьке »), близько 11 год.00 хв. 10.03.2022 самовільно залишив район виконання бойових завдань. Близько 11 год.00 хв. 15.03.2022 поблизу населеного пункту Курахово Донецької області відмовився виконувати наказ та вибув у невідомому напрямку та 27.03.2022 повернувся до підрозділу, в подальшому стосовно військовослужбовця внесені відомості до ЄДР №0000084 від 25.03.2022 за ч.4 ст.408 КК України.

Начальником 3 прикордонного загону імена Героя України полковника Євгенія Пікуса прийнято наказ від 22.01.2023 №36-ОС «Про особовий склад»: призупинити військову службу сержанту ОСОБА_1 , звільнивши з посади інспектора прикордонної служби 1 категорії - фельдшера 2 прикордонної застави прикордонної комендатури швидкого реагування №2 відповідно до підпункту 2 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Призупинити з 25 березня 2022 року контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, виплату грошового забезпечення, здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення. Підстава: внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.03.2022 року за №0000084 відносно сержанта ОСОБА_1 про скоєння кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертоюст.408 КК України, службова записка начальника відділу соціально-гуманітарного забезпечення ОСОБА_2 від 20.01.2023 №12сз.

За інформацією ТУ ДБР, розташованого у м. Краматорську, викладеною у листі від 07.08.2023 № 13-03-15520/23, територіальним управлінням здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000084, зареєстрованому в Єдиному реєстрі досудових розслідувань 25.03.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертою статті 408 КК України. ОСОБА_1 має статус свідка у зазначеному кримінальному провадженні.

Не погоджуючись з правомірністю наказу від 22.01.2023 № 36-ОС, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Вирішуючи адміністративну справу по суті заявлених вимог, надаючи оцінку обставинам (фактам), якими обґрунтовано вимоги і заперечення учасників справи, суд виходить з такого.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини 1, 2 статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.

Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України.

Відповідно до статті 65 Конституції України захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України.

Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 №2232-ХІІ (далі - Закон №2232-ХІІ) здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Відповідно до частини другої статті 24 Закон № 2232-ХІІ (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України та інших військових формувань.

Військовослужбовці, військову службу яким призупинено та стосовно яких обвинувальні вироки суду набрали законної сили, підлягають звільненню з військової служби відповідно до пункту «г» частини другої, пункту «г» частини третьої, підпункту «д» пункту 1, підпункту «в» пункту 2 частини четвертої, підпунктів «е» пунктів 1 і 2, підпункту «в» пункту 3 частини п`ятої та підпункту «е» пункту 1, підпункту «д» пункту 2, підпункту «в» пункту 3 частини шостої статті 26 цього Закону, крім військовослужбовців, яким вироком суду визначено міру покарання у виді службового обмеження, арешту з відбуттям на гауптвахті або триманням у дисциплінарному батальйоні.

Військовослужбовці, яким призначено кримінальне покарання у вигляді штрафу, яких звільнено від кримінальної відповідальності на підставах, передбачених статтями 47, 48, 49 Кримінального кодексу України, а також яких звільнено від відбування покарання на підставі амністії, підлягають звільненню з військової служби відповідно до підпункту «ґ» пункту 1 частини четвертої, підпунктів «д» пунктів 1 та 2 частини п`ятої та підпункту «д» пункту 1, підпункту «ґ» пункту 2 частини шостої статті 26 цього Закону.

Для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновлюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

За весь час необґрунтованого призупинення військової служби таким військовослужбовцям виплачується недоотримане грошове та здійснюються недоотримане продовольче, речове та інші види забезпечення.

Порядок призупинення та продовження військової служби визначається положеннями про проходження військової служби.

Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України затверджено Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 (далі Положення).

Відповідно до пункту 144-1 Положення, для військовослужбовця, який самовільно залишив військову частину або місце служби, дезертирував із Збройних Сил України або добровільно здався в полон, військова служба призупиняється відповідно до частини другої статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Військова служба для такого військовослужбовця призупиняється з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Відповідно до статті 144-2 Положення військовослужбовці, військову службу яким призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України.

Згідно з пунктом 144-4 Положення, у разі прибуття до місця служби військовослужбовця, військову службу якого призупинено, командир (начальник) військової частини з`ясовує підстави його відсутності і негайно інформує про це орган досудового розслідування та орган управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України, у зоні діяльності якого військова частина виконує завдання за призначенням. Командування військової частини або орган управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України здійснює супроводження військовослужбовця до органу досудового розслідування.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб, правил внутрішнього порядку у військовій частині визначено Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України, який затверджено Законом України від 24.03.1999 № 548-ХІV (далі Статут).

Відповідно до статті 26 Статуту військовослужбовці залежно від характеру вчиненого правопорушення та провини несуть з урахуванням бойового імунітету, визначеного Законом України «Про оборону України» дисциплінарну, адміністративну, матеріальну, цивільно-правову та кримінальну відповідальність згідно із законом.

Статтею 83 Статуту визначено, що на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини (стаття 84 Статуту).

Відповідно до частини першої статті 85 Статуту, службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Якщо під час службового розслідування буде з`ясовано, що правопорушення військовослужбовця містить ознаки кримінального правопорушення, командир військової частини письмово повідомляє про це орган досудового розслідування (частина 4 статті 85 Статуту).

За статтею 86 Статуту якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Підстави та механізм проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України (далі - Збройні Сили), а також військовозобов`язаних та резервістів (далі - військовослужбовці), які не виконали (неналежно виконали) свої службові обов`язки або вчинили правопорушення під час проходження служби (зборів) визначає Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затверджений наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 608 та зареєстрований в Міністерстві юстиції України від 13.12.2017 за №1503/31371 (надалі - Порядок № 608).

Відповідно до пункту 2 розділу І Порядку №608 терміни, що вживаються у цьому Порядку, мають такі значення:

виконавська дисципліна - належне, своєчасне та якісне виконання військовослужбовцями функціональних обов`язків (посадових інструкцій), наказів Міністерства оборони України, доручень, рішень, планів, програм, які затверджуються в органах військового управління або надходять для виконання до Міністерства оборони України або інших органів військового управління (військових частин);

службове розслідування - комплекс заходів, які проводяться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, а також встановлення ступеня вини особи (осіб), чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушення.

Пунктом 1 розділу ІІ Порядку №608 визначено, що службове розслідування може призначатися у разі:

невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду;

невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань;

неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті;

дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця;

втрати або викрадення зброї чи боєприпасів;

порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки;

недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів;

внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення;

повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення;

скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи.

Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб.

За рішенням відповідного командира (начальника) службове розслідування може призначатися за письмовим рапортом (доповідною або пояснювальною запискою) військовослужбовця з метою зняття безпідставних, на його думку, звинувачень або підозри.

Відповідно до пункту 2 розділу ІІ Порядку №608 службове розслідування не призначається:

у разі надходження анонімних повідомлень, заяв, скарг, за винятком випадків, визначених в абзаці тринадцятому пункту 1 цього розділу;

якщо причини та умови, що сприяли вчиненню правопорушення, ступінь вини, розмір заподіяної матеріальної шкоди та інші обставини, які мають значення для прийняття рішення командиром (начальником) про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення, не потребують додаткового встановлення (уточнення) або їх встановлено під час проведення інспектування, інвентаризації, аудиту, за рішенням суду.

Службове розслідування проводиться для встановлення:

неправомірних дій військовослужбовця, яким вчинено правопорушення;

причинного зв`язку між правопорушенням, з приводу якого було призначено службове розслідування, та виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби;

вини військовослужбовця;

порушень нормативно-правових актів, інших актів законодавства;

причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення;

причин виникнення матеріальної шкоди, її розміру та винних осіб (у разі виявлення факту її заподіяння) ( пункт 3 розділу ІІ Порядку № 608)

Відповідно до абзацу першого пункту 1 Розділу III Порядку рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

На підставі пунктів 1-4 розділу V Порядку №608 за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

У вступній частині акта службового розслідування зазначаються підстави призначення та проведення службового розслідування. В описовій частині акта службового розслідування зазначаються: посада, військове звання, прізвище, ім`я та по батькові, рік народження, освіта, термін військової служби та термін перебування на останній посаді військовослужбовця, стосовно якого проведено службове розслідування; неправомірні дії військовослужбовця; зв`язок правопорушення з виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби (якщо такий є); вина військовослужбовця; причинний зв`язок між неправомірними діями військовослужбовця та подією, що трапилась; вимоги нормативно-правових актів, інших актів законодавства, які було порушено; причини та умови, що сприяли правопорушенню; заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення. У резолютивній частині акта службового розслідування зазначаються: висновки службового розслідування; пропозиції щодо притягнення винної особи (винних осіб) до відповідальності; інші заходи, спрямовані на усунення причин та умов, що призвели до правопорушення, які пропонується здійснити.

За результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу (пункт 2 розділу VI Порядку).

Отже, враховуючи наведені вище положення, слідує висновок:

- військова служба для військовослужбовців, які самовільно залишають військову частину або місце служби, дезертирують із Збройних Сил України або добровільно здаються в полон, призупиняється з дня, коли відомості про самовільне залишення військової частини, дезертирство або здачу в полон внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Це стає можливим на підставі заяви та повідомлення командира (начальника) військової частини про скоєння кримінального правопорушення військовослужбовцем;

- військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад і вважаються особами, які не виконують обов`язків військової служби. У цей період контракт про проходження військової служби, а також виплати та забезпечення (грошове, продовольче, речове тощо) для таких військовослужбовців призупиняються;

- час призупинення військової служби не зараховується до строку військової служби, виплати у військовому званні та до виплати років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії;

- військовослужбовці, військову службу яких призупинено, не мають права на пільги та соціальні гарантії, які передбачені законодавством для військовослужбовців.

- з метою встановлення вини військовослужбовця, причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення може призначатися службове розслідування.

В межах заявлених позовних вимог позивач оскаржує наказ від 22.01.2023 №36-ОС в частині самовільного залишення військової частини або місця служби з 25.03.2022 та зняття з всіх видів забезпечення військової частини.

Дослідженням змісту наказу судом установлено, що наказ від 22.01.2023 № 36-ОС не містить визнання позивача «таким, що самовільно залишив військову частину або місце служби». Також оскаржуваним наказом відповідач призупинив виплату грошового забезпечення, здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення, що не є тотожним «зняттю з всіх видів забезпечення військової частини», відтак позовні вимоги в цій частині не ґрунтуються на фактичних обставинах.

Предметом позову у даній справі є перевірка правомірності наказу начальника 3 прикордонного загону імена Героя України полковника Євгенія Пікуса від 22.01.2023 №36-ОС «Про особовий склад», підставою дня винесення якого слугували отримані відповідачем відомості з Єдиного реєстру досудових розслідувань про те, що позивач 10.03.2022 самовільно залишив місце служби з метою ухилитися від військової служби.

Судом установлено, що за вказаним фактом самовільного залишення позивачем та іншими особами місця військової служби ТУ ДБР у м.Краматорську здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000084, зареєстрованому в Єдиному реєстрі досудових розслідувань 25.03.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого частиною 4 статті 408 КК України.

Отже, факт самовільного залишення місця військової служби був виявлений під час проходження позивачем військової служби та слугував підставою для надіслання відповідного повідомлення для внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

На думку суду, наявність у Єдиному реєстрі досудових розслідувань внесених відомостей про вчинення кримінального правопорушення позивачем за ознаками 4 статті 408 Кримінального кодексу України є достатньою підставою для призупинення військової служби відповідно до частини 2 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Суд звертає увагу, що чинне законодавство не визначає обов`язку провести службове розслідування у разі внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення, зокрема положеннями пункту 1 розділу ІІ Порядку №608 визначено, що службове розслідування «може» призначатися у разі внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення. Отже, за відсутності визначеного законодавством обов`язку проведення службового розслідування у випадку внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення, доводи позивача щодо порушення порядку притягнення позивача до відповідальності, судом відхиляються.

Посилання позивача на те, що наказ від 22.01.2023 № 36-ОС був прийнятий не у порядок та спосіб, визначений чинним законодавством не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи.

Відповідно до статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що відповідач у спірних правовідносинах діяв у межах своїх повноважень, на підставі та у спосіб, що передбачені чинним законодавством України, тому наказ начальником 3 прикордонного загону імена Героя України полковника Євгенія Пікуса від 22.01.2023 № 36-ОС «Про особовий склад» є правомірним.

Відтак, перевіривши юридичну та фактичну обґрунтованість доводів сторін, оцінивши докази суб`єкта владних повноважень та докази, надані позивачем, беручи до уваги вищенаведене в сукупності, повно та всебічно проаналізувавши матеріали справи, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Питання про розподіл судових витрат відповідно до вимог статті 139 КАС України судом не вирішується, оскільки позивач згідно з пунктом 1 частини першої статті 5 Закону України «Про судовий збір» від сплати судового збору звільнений.

Керуючись статтями 72-77, 90, 139, 241-246, 250, 255, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Цімури Яромира Володимировича в інтересах ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається безпосередньо до Першого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Суддя О.В. Захарова