Справа № 340/2879/23
Суддя: С.В. ДЕГТЯРЬОВА
Дата ухвалення: 2023-08-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 серпня 2023 року м. Кропивницький Справа № 340/2879/23

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Дегтярьової С.В., розглянув у порядку спрощеного провадження (письмового провадження) адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

до відповідача Міністерства оборони України (03168, м. Київ, проспект Повітрофлотський, 6, )

про зобов`язання вчинити певні дії, -

УСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_2 , у якому просив визнати протиправним та скасувати наказ командира Військової частини НОМЕР_2 підполковника ОСОБА_2 в частині призначення ОСОБА_1 на посаду старшого лейтенанта, командира взводу військової частини НОМЕР_2 .

В подальшому представником позивача подано заяву про зміну предмету позову, у якій він просить зобов`язати Міністерство оборони України перевести старшого лейтенанта, командира зенітного артилерійського взводу Зенітної ракетно-артилерійської батареї, ВОС 0420003 144 окремої резервної бригади ОСОБА_1 на іншу посаду, згідно з висновком військово-лікарської комісії.

Ухвалою судді Кіровоградського окружного адміністративного суду від 06.06.2023 відкрито провадження у справі та вирішено розгляд справи здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (а.с.32).

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з лютого 2023 року перебуває на військовій службі за призовом у військовій частині НОМЕР_2 . Він неодноразово звертався з рапортами до керівництва щодо переведення його на іншу посаду на підставі постанови ВЛК, якою його визнано обмежено придатним до військової служби. Однак, за місцем служби він був призначений на посаду командира взводу військової частини НОМЕР_2 , вказана посада відноситься до бойових. Незважаючи на подані рапорти, командування військової частини жодним чином не відреагувало.

Від відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву із запереченнями проти позову. Відповідач стверджував, що під час дії особливого періоду, з моменту оголошення мобілізації та з моменту введення воєнного стану призначення військовослужбовців на рівнозначні та нижчі посади здійснюється без згоди військовослужбовців. Також вказує, що питання щодо переведення позивача належить до повноважень Головнокомандувача Збройних Сил України, Командувача Сухопутних військ та командира військової частини НОМЕР_3 , в якій він проходить військову службу. Відповідач зазначає, що Міністерство оборони України не є належним відповідачем у даній справі, зважаючи на те, що позивач проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_3 , Міністерство оборони України не видавало відносно позивача наказів та не приймало рішень, позивач не проходить військову службу в апараті, до Міністерства оборони України з будь-якими рапортами, в тому числі, і щодо переведення, не звертався. З цих підстав просив суд позовні вимоги залишити без задоволення.

Розглянувши справу в порядку спрощеного (письмового) провадження, суд установив такі обставини та дійшов до таких висновків.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 перебував на військовій службі з 15.02.2023 року у військовій частині НОМЕР_2 (а.с.19).

Під час проходження медичного обстеження ОСОБА_1 визнано обмежено придатним до військової служби, що підтверджується висновком лікаря від 30.12.2022 року (а.с.14).

Позивач 05.04.2023 року звернувся до командира військової частини НОМЕР_2 з рапортом, в якому просив клопотання перед вищим командуванням про переведення його на посаду командира зенітно-артилерійського взводу 1163 роти охорони у зв`язку зі станом здоров`я та тим, що він є обмежено придатним до військової служби (а.с.15).

05.04.2023 року командиру військової частини НОМЕР_2 надійшов лист від військової частини НОМЕР_4 такого змісту: командування військової частини НОМЕР_4 не заперечує про переведення старшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира взводу військової частини НОМЕР_2 на посаду командира зенітно-артилерійського взводу 1163 роти охорони (а.с.4).

Наказом Командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " від 22.05.2022 року №226 старшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира стрілецького взводу стрілецької роти 412 окремого стрілецького батальйону управління 144 окремої резервної стрілецької бригади, призначено командиром зенітного артилерійського взводу Зенітної ракетно-артилерійської батареї цієї самої бригади, ВОС 0420003 (а.с.29).

Вирішуючи спір по суті заявлених позовних вимог, суд виходить з наступного.

Частиною 2 статті 9 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч.2 ст.55 Конституції України кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.

Відповідно до ст.17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни здійснює Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-ХІІ (Закон №2232-ХІІ).

Частинами 1, 2, 3 ст.1 цього Закону визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Військовий обов`язок встановлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни, забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення та Державної спеціальної служби транспорту (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Військовий обов`язок включає: підготовку громадян до військової служби; приписку до призовних дільниць; прийняття в добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу; проходження військової служби; виконання військового обов`язку в запасі; проходження служби у військовому резерві; дотримання правил військового обліку.

Відповідно до положень ст.2 Закону №2232-ХІІ військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Одним із видів військової служби є військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період (ч. 6 ст. 2 Закону №2232-ХІІ).

Указом Президента України «Про загальну мобілізацію» від 24.02.2022 року №69/2022 оголошено та проведено загальну мобілізацію.

Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

На момент розгляду даної адміністративної справи правовий режим воєнного стану в Україні продовжено, відповідно застосуванню підлягає законодавство, що регулює порядок проходження військової служби по мобілізації в умовах воєнного стану.

ОСОБА_1 проходить службу у Збройних Силах України, а саме - у військовій частині НОМЕР_2 , куди був призваний на підставі зазначеного вище Указу Президента України в порядку загальної мобілізації.

Позивач вказує на своє право на переведення на іншу посаду на підставі висновку ВЛК, про що ним складались відповідні рапорти, відповіді на які він не отримав.

Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України врегульовано Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджене Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008 (далі - Положення).

Пунктом 35 Положення встановлено, що переміщення військовослужбовців з вищих посад на нижчі здійснюється на підставах, передбачених абзацами другим - шостим підпункту 3 та останнім абзацом пункту 82 цього Положення, - прямими начальниками у межах наданих їм прав щодо призначення на посади.

Пунктом 113 Положення визначено, що переміщення військовослужбовця за станом здоров`я або за станом здоров`я членів його сім`ї здійснюється за рапортом військовослужбовця та за наявності відповідного медичного висновку.

За нормами статті 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України «Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України» від 24.03.1999 № 548-XIV, про все, що сталося з військовослужбовцем і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові, крім тих обставин, щодо надання яких є пряма заборона у законі (таємниця сповіді, лікарська таємниця, професійна таємниця захисника, таємниця нарадчої кімнати тощо).

Із службових та особистих питань військовослужбовець повинен звертатися до свого безпосереднього начальника, а якщо він не може їх вирішити - до наступного прямого начальника (стаття 14 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України).

Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153, визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 № 170, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 за № 438/16454 (далі - Інструкція).

Пунктом 4.15 Інструкції передбачено, що переміщення по службі в іншу місцевість військовослужбовців, які мають потребу за станом свого здоров`я або за станом здоров`я членів сімей змінити місце служби і проживання, а також за сімейними обставинами та з інших поважних причин, або на нижчу на один ступінь посаду за ініціативою військовослужбовця (крім військовослужбовців, які займають посади, за якими передбачені військові звання старший лейтенант або молодший сержант (старшина 2 статті)) провадиться на особисте прохання відповідно до підпунктів 2, 3 пункту 82 Положення за рапортом військовослужбовця, поданим за підпорядкуванням.

Відповідно до пункту 2.1.6 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України 07.04.2017 №124, (далі Інструкція з діловодства у Збройних Силах України) рапорт (заява) - письмове звернення військовослужбовця (працівника) до вищої посадової особи з проханням (надання відпустки, матеріальної допомоги, поліпшення житлових умов, переведення, звільнення тощо) чи пояснення особистого характеру.

Суд звертає увагу, що на даний час законодавством чітко не визначено та не передбачено ряд моментів при подачі рапортів військовослужбовцями, як-то реєстрація, термін розгляду, оформлення відповіді командира по суті.

Разом з тим, наведені вище положення передбачають право військовослужбовця на проходження військово-лікарської комісії за наявності достатніх підстав, переведення до іншого підрозділу тощо, а також ініціювання цих питань та подання рапортів з питань, що виникають під час проходження військової служби.

Після розгляду звернень позивача його перевели до іншої частини.

Так, представником позивача після подання позовної заяви 02.06.2023 року долучено до матеріалів справи витяг із наказу командувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " від 22.02.2023 року №226 відповідно до якого старшого лейтенанта ОСОБА_1 призначено на посаду командира зенітного артилерійського взводу зенітної ракетно-артилерійської батареї військової частини НОМЕР_3 (військова частина НОМЕР_3 ) (а.с.29).

Доказів оскарження такого наказу, як протиправного рішення суб`єкта владних повноважень з приводу поданих звернень, суду не надано. Документальні докази його скасування матеріали справи не містять.

Не містять також матеріали справи і доказів звернення ОСОБА_1 із рапортом до Міністерства оборони України про переведення на іншу посаду. Оскарження будь-яких дій або бездіяльності Міністерства оборони України у даному провадженні не є предметом спору. Позивач лише просить суд зобов`язати Міноборони перевести його на іншу посаду без її вказання.

Окрім того, на час розгляду справи не надано доказів звернення з рапортом про переведення на іншу посаду до командира військової частини НОМЕР_3 , в якій позивач на даний час проходить військову службу.

Єдиним приводом для звернення позивача з позовом до Міністерства оборони України є посилання на те, що переведення між військовими частинами видів, родів військ (сил) Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані Міністерству оборони України здійснюється наказом керівника служби персоналу Міністерства оборони України.

Так, Порядок переміщення військовослужбовців регулюється Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (далі Положення).

Згідно п. 110 Положення переміщення військовослужбовців здійснюється в разі, коли звільнення їх із посад або призначення на інші посади належить до номенклатури призначення різних посадових осіб.

Переміщення осіб рядового складу, сержантського та старшинського складу за наявності обґрунтованих підстав з урахуванням висновків атестування, рекомендацій їх безпосередніх і прямих начальників на підставі клопотань командирів (начальників), які порушили питання про переміщення, здійснюється:

- між з`єднаннями, військовими частинами, оперативними командуваннями наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні з`єднання, військові частини та оперативні командування;

- між видами Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані начальникам структурних підрозділів Генерального штабу Збройних Сил України, наказом Головнокомандувача Збройних Сил України;

- між військовими частинами видів, родів військ (сил) Збройних Сил України та військовими частинами, які підпорядковані Міністерству оборони України, наказом керівника служби персоналу Міністерства оборони України.

Переміщення осіб офіцерського складу між видами Збройних Сил України, з`єднаннями, військовими частинами та оперативними командуваннями, здійснюється наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні види Збройних Сил України, з`єднання, військові частини та оперативні командування, крім посад, що належать до повноважень вищої посадової особи.

Переміщення осіб офіцерського складу між видами Збройних Сил України, з`єднаннями, військовими частинами та оперативними командуваннями, здійснюється наказами посадової особи, якій підпорядковані відповідні види Збройних Сил України, з`єднання, військові частини та оперативні командування, крім посад, що належать до повноважень вищої посадової особи.

Призначення на посади, що належать до номенклатури посад нижчої посадової особи, здійснюється наказами тих командирів (начальників), до номенклатури призначення яких належать посади, з яких переміщуються військовослужбовці.

Для переміщення за власним бажанням в інший підрозділ військовому необхідно подати письмовий рапорт на ім`я свого безпосереднього командира.

Позивачем не вказано посади на яку, на його думку, його належить перевести, не надано доказів звернення з відповідним рапортом, в тому числі, і до відповдіача, про таке переведення.

Відповідно до ч. 2 ст.9 КАС України, суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

За приписами вимог пункту 4 частини першої статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

Відповідно до положень статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з нормами частин першої, другої статті 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

З огляду на те, що позивач не оскаржує дій або бездіяльності відповідача, не посилається на порушення цим органом будь-яких його прав, не наводить правового обґрунтування підстав для зобов`язання саме Міністерства оборони України прийняти наказ про переведення його на іншу посаду, а в ході судового розгляду не знайшов підтвердження будь-який випадок порушення рішенням, дією чи бездіяльністю відповідача його прав, свобод або законних інтересів, зважаючи на зміну предмету спору, суд доходить висновку, про відсутність підстав для задоволення даного адміністративного позову.

Керуючись статтями 9, 90, 139, 242-246, 250, 255, 262, 263, 295 КАС України, суд, - ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі його апеляційного оскарження - з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку до Третього апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення за правилами, встановленими ст.ст.293, 295 - 297 КАС України.

Копію рішення суду надіслати учасникам справи.

Суддя Кіровоградського

окружного адміністративного суду С.В. ДЕГТЯРЬОВА