Справа № 320/28247/23
Суддя: Кузьменко Володимир Володимирович
Дата ухвалення: 2023-08-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2023 року м. Київ

Колегія Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

судді-доповідача Кузьменка В.В.,

суддів: Василенка Я.М., Карпушової О.В.,

за участю секретаря Кірієнко Н.Є.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" до Міністерства оборони України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" про визнання протиправним та скасування рішення, за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" на рішення Київського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2023 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" звернулось до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Міністерства оборони України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест", в якому просило:

- визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України, оформленого протоколом засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) № 2/50/6 від 03.08.2023 про визначення Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" переможцем спрощеної закупівлі та прийняти рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), які дислоковані у Львівській області, у кількості 6 161 725,5 комплектів на загальну вартість товару 690 113 255,00 грн з ПДВ.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2023 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати спірне рішення суду та задовольнити позовні вимоги.

Доводи апелянта аналогічні викладеним у позовній заяві та обґрунтовані тим, що за умовами оголошення про закупівлю учасник торгів має подати у складі пропозиції, зокрема, скановану заповнену форму "Цінова пропозиція" (додаток 1, а саме таблиця "Початкова ціна цінової пропозиції") із зазначенням початкової ціни пропозиції. При заповнені форми "Цінова пропозиція" та розрахунку свої ціни Учасник повинен розрахувати свою ціну з урахуванням або єдиного податку 2% або податку на додану вартість 20%, залежно від системи оподаткувания, на якій він знаходиться. При цьому, третьою особою - ТОВ "Трейд Граніт Інвест" подано у складі пропозиції файл "10_Довідка витяг", де зазначено, що з 12.05.2022 ТОВ "Трейд Граніт Інвест" перейшло на спрощену систему оподаткування, а відповідно на період дії воєнного, надзвичайного стану є платником єдиного податку 3 групи за ставкою 2%, а при розрахунку своєї Цінової пропозиції ТОВ "Трейд Граніт Інвест" зазначено ціну з урахуванням ПДВ (20%), що суперечить системі оподаткування, на якій воно знаходиться та ставці (замість 2% учасник вказує 20%), що збільшує суму пропозиції Учасника на 103 516 988, 25 грн. Також вказано, що надана банківська гарантія ТОВ "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" № 0G0237135/K від 21.07.2023 не відповідає вимогам пункту 9.6 розділу 9 оголошення про проведення спрощеної закупівлі, оскільки замовник (бенефіціар), а не учасник (принципал) має повідомляти установу (банк), що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення пропозиції протягом п?яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених в пункті 9.6 розділу 9. Таким чином, на переконання позивача, Міністерство оборони України повинно було відхилити пропозицію ТОВ "Трейд Граніт Інвест".

Міністерство оборони України та ТОВ "Трейд Граніт Інвест" у відзивах на апеляційну скаргу просили відмовити у її задоволенні, посилаючись на необґрунтованість доводів скаржника та правомірність спірного рішення.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити.

Представники відповідача та третьої особи в судовому засіданні заперечили проти задоволення вимог апеляційної скарги, оскаржуване рішення суду першої інстанції просили залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, сторони, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно з ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 13.07.2023 Колегіальним органом Міністерства оборони України - комісією Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення, прийнято рішення, оформлене протоколом від 13.07.2013 №2/50/1, яким встановлено провести спрощені закупівлі, визначені Законом України "Про публічні закупівлі", в електронній системі закупівель, при закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік).

Термін постачання харчових продуктів: з 07.08.2023 по 31.12.2023.

Кількість харчових продуктів (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів харчування) для військових частин та військових навчальних закладів, дислокованих у Львівській області за визначений період: 6 161 725,50 комплекти, із них: кількість харчових продуктів (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів харчування) для військовослужбовців - 6 159 594,00 комплекти; кількість харчових продуктів (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів харчування) для штатних тварин - 2 131,50 комплектів.

На підставі вказаного рішення 13.07.2023 на офіційному веб-сайті "Prozorro" було розміщено оголошення про проведення спрощеної закупівлі "Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)", ідентифікатор закупівлі: UA- UA-2023-07-13-012196-а.

Згідно з пунктом 6 Оголошення дата і час закінчення періоду подання пропозицій: 24.07.2023 о 18:00.

Відповідно до п. 8 Оголошення перелік критеріїв та методика оцінки пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв: єдиним критерієм оцінки пропозиції є - ціна.

Приписами пункту 9.1 Оголошення обумовлено, що замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі: електронної банківської гарантії - яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, містити інформацію про зобов`язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу та обов`язково повинно бути накладено КЕП уповноваженої особи банку.

Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) або витяг з державного реєстру банків та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).

В пункті 9.6 Оголошення визначено, що забезпечення пропозиції повертається учаснику в разі: закінчення строку дії пропозиції та забезпечення пропозиції, зазначеного в пункті 9.4 цього розділу; укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем спрощеної закупівлі; відкликання пропозиції до закінчення строку її подання; закінчення спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали пропозиції.

Згідно з пунктом 9.8 Оголошення за зверненням учасника, яким було надано забезпечення пропозиції, замовник повідомляє установу, що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення пропозиції протягом п`яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених в пункті 9.6 цього розділу.

Згідно з підпунктом 10 пункту 12.3 Оголошення серед переліку документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним критеріям, вимогам установленим статтею 17 Закону та іншим вимогам Закону, що подаються у складі пропозиції, передбачено скановану заповнену форму "Цінова пропозиція" (додаток 1, а саме таблиця "Початкова ціна цінової пропозиції") із зазначенням початкової ціни пропозиції. Учасник повинен зазначити у ціновій пропозиції ціну за одиницю товару (комплект) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ, крім того ПДВ та загальну вартість з ПДВ.

Також пунктом 12.4 Оголошення передбачено, що учасник торгів, пропозиція якого визнана електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, у строк, що не перевищує одного робочого дня повинен надати державному замовнику документи, шляхом завантаження до документів пропозиції в електронному вигляді (формат PDF або JPG) через електронну систему закупівель скановану заповнену форму "Цінова пропозиція" (додаток 1) із визначенням початкової ціни пропозиції та ціни за результатами аукціону (ураховуючи зменшення). При цьому, загальна вартість закупівлі товару не повинна відрізнятися від пропозиції, поданої під час аукціону. Учасник повинен зазначити у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ, крім того ПДВ та загальну вартість з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення). Разом із ціновою пропозицією надається розцінений Каталог продуктів харчування (додаток до проєкту договору 14.1) з ціною по кожному найменуванні харчового продукту, яка не повинна перевищувати граничні ціни зазначені в додатку № 3 до Оголошення "Граничні ціни до Каталогу продуктів харчування".

Положеннями пункту 15 Оголошення визначено, що спрощені закупівлі застосовується відповідно до абзацу 4 пункту 8 Особливостей здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 № 1275.

Учасник визначає ціни на товар, який він пропонує поставити за Договором, на умовах DDP - Інкотермс у редакції 2020 року, а саме: Учасник визначає ціну продуктів харчування та сушених продуктів різних (продукти харчування (каталог продуктів харчування) за каталогом продуктів харчування для особового складу військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах), з урахуванням вартості харчових продуктів, що підлягають постачанню, а також з урахуванням усіх своїх витрат, податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, а також усіх видів послуг, включаючи витрати на транспортування, з урахуванням вартості вантажних робіт.

Учасник повинен розрахувати та зазначити у пропозиціях:

- ціну продуктів харчування (одного комплекту каталогу продуктів харчування) без податку на додану вартість (далі - ПДВ) та з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення);

- розцінений Каталог продуктів харчування (додаток до проекту договору 14.1) з ціною по кожному найменуванні харчового продукту, яка не повинна перевищувати граничні ціни зазначені в додатку № 3 до Оголошення Граничні ціни до Каталогу продуктів харчування;

Ціна пропозиції учасника - це загальна вартість товару (комплектів) з ПДВ (без ПДВ - у разі коли суб`єкт господарювання звільнений від сплати ПДВ згідно чинного законодавства України) відповідно до "Технічних вимог".

Розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону визначено один відсоток від загальної очікуваної вартості предмета закупівлі.

До ціни пропозиції не включаються будь-які витрати, понесені учасником у процесі здійснення спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю.

Витрати учасника, пов`язані з підготовкою та поданням пропозиції, не відшкодовуються (в тому числі й у разі відміни торгів чи визнання торгів такими, що не відбулися).

Замовник відхиляє пропозицію учаснику в участі у спрощеній закупівлі в разі, якщо:

1) пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі;

2) учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;

3) учасник, який визначений переможцем спрощеної закупівлі, відмовився від укладення договору про закупівлю;

4) якщо учасник протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю більше двох разів із замовником, який проводить таку спрощену закупівлю.

Як вбачається з відомостей з офіційного веб - сайту "Prozorro" документи були подані такими учасниками:

- Фермерське господарство "НАДІЯ": первинна пропозиція - 743 104 095,30 грн з ПДВ, остаточна пропозиція - 671 628 079,50 грн з ПДВ;

- ФОП ОСОБА_1 : первинна пропозиція - 757 892 236,50 грн з ПДВ, остаточна пропозиція - 679 515 088,14 грн з ПДВ;

- ТОВ "ТОРГОВА КОМПАНІЯ "АГРОПРОДПРОМ-СЕРВІС": первинна пропозиція - 730 534 175,28 грн, остаточна пропозиція - 680 254 495,20 грн з ПДВ;

- ТОВ "ТРЕИ?Д ГРАНІТ ІНВЕСТ": первинна пропозиція - 726 097 732,92 грн, остаточна пропозиція - 690 113 255,00 грн з ПДВ;

- ТОВ "АРВІН ПРО": первинна пропозиція - 737 928 245,88 грн, остаточна пропозиція - 700 957 892,88 грн з ПДВ;

- ТОВ "ТРЕИ?Д ЛАИ?НС РІТЕИ?Л": первинна пропозиція - 816 675 097,77 грн, остаточна пропозиція - 816 675 097,77 грн з ПДВ.

25 липня 2023 року о 14:23 відбулося розкриття тендерних пропозицій учасників.

03.08.2023 на засіданні колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель, було прийнято рішення, оформлене протоколом від 03.08.2023 № 2/50/6, яким визначено ТОВ "Трейд Граніт Інвест" переможцем спрощеної закупівлі: Продукти харчування та сушені продукти різні (158900000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), які дислоковані у Львівській області, у кількості 6 161 725,5 комплектів на загальну вартість товару 690 113 255,00 грн з ПДВ (112,20 грн. з ПДВ за комплект).

Не погоджуючись з даним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" звернулося до суду з даним адміністративним позовом.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що третьою особою - ТОВ "Трейд Граніт Інвест" відповідно до умов Оголошення надано документи, які повністю відповідають вимогам замовника, а твердження позивача про невідповідність документації, поданої у складі тендерної пропозиції ТОВ "Трейд Граніт Інвест", положенням чинного законодавства не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Аналізуючи обставини справи, доводи апелянта та норми чинного законодавства, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необґрунтованість позовних вимог та відсутність правових підстав для їх задоволення, з огляду на таке.

Загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель визначає Закон України "Про оборонні закупівлі" від 17.07.2020 № 808-IX (Закон № 808-IX).

Особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначає стаття 30 Закону № 808-IX, частиною першою якої передбачено, що особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

У відповідності до вказаної норми, постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 № 1275 затверджено здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану (Особливості).

У відповідності до абзацу четвертого пункту 8 Особливостей придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися в порядку проведення спрощених закупівель, визначених Законом України "Про публічні закупівлі", в електронній системі закупівель.

Закон України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 № 922-VIII (Закон № 922-VIII) визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад.

Згідно частин першої - другої статті 14 Закону № 922-VIII спрощена закупівля проводиться замовником із застосуванням електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону.

Спрощена закупівля складається з таких послідовних етапів: 1) оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі; 2) уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі; 3) подання пропозицій учасниками; 4) проведення електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону; 5) розгляд на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, пропозиції учасника; 6) визначення переможця спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю; 7) розміщення звіту про результати проведення закупівлі відповідно до статті 19 цього Закону.

Згідно частин першої-другої статті 30 Закону № 922-VIII електронний аукціон полягає в повторювальному процесі пониження цін або приведених цін, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу. Приведені ціни визначаються з урахуванням значень інших критеріїв оцінки за математичною формулою, визначеною в методиці оцінки.

Для проведення електронного аукціону ціни/приведені ціни всіх тендерних пропозицій/пропозицій розташовуються в електронній системі закупівель у порядку від найвищої до найнижчої без зазначення найменувань учасників. Стартовою ціною визначається найвища ціна/приведена ціна. Перед початком кожного наступного етапу аукціону визначається нова стартова ціна за результатами попереднього етапу аукціону.

Відповідно до частини одинадцятої статті 14 Закону № 922-VIII замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною.

Згідно пункту 1 частини тринадцятої статті 14 Закону № 922-VIII замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.

Інформація про відхилення пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення замовником оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику, пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель (частина чотирнадцята статті 14 Закону № 922-VIII).

Аналіз викладеного дає підстави для висновку, що оборонні закупівлі у період дії правового режиму воєнного стану в окремих випадках можуть здійснюватися в порядку проведення спрощених закупівель відповідно до Законом України "Про публічні закупівлі".

Відповідно до частини першої статті 17 Закону України "Про оборонні закупівлі" державний замовник обирає один або декілька серед таких критеріїв оцінки пропозицій учасників процедур закупівель: 1) ціна; 2) ціна разом з іншими критеріями оцінки (питома вага ціни у складі критерію не може бути нижчою 60 відсотків), зокрема: умови оплати; строк виконання; рівень забезпечення життєвого циклу (гарантійне та сервісне обслуговування, утилізація тощо); локалізація виробництва (питома вага цього критерію не може бути нижчою 25 відсотків); 3) вартість життєвого циклу.

Як вже було зазначено, правова позиція ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" обґрунтована тим, що пропозиція учасника ТОВ "Трейд Граніт Інвест" мала бути відхилена відповідачем, оскільки у складі Пропозиції ТОВ "Трейд Граніт Інвест" у п. 1 форми "Цінова пропозиція" зазначено: Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податок) у відсотках: єдиний податок 2% або податок на додану вартість 20%. ТОВ "Трейд Граніт Інвест" у складі пропозиції надано цінову пропозицію та розцінений Каталог продуктів харчування з врахуванням 20% ПДВ. Однак, згідно документів у складі тендерної пропозиції, ТОВ "Трейд Граніт Інвест" перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022, є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2%, що підтверджується витягом з реєстру платників єдиного податку станом. Тобто, при розрахунку ціни ТОВ "Трейд Граніт Інвест" було збільшено ціну на 20%, що суперечить системі оподаткування, на якій знаходиться учасник закупівлі на момент подання пропозиції.

Матеріалами справи підтверджується, що у складі пропозиції ТОВ "Трейд Граніт Інвест" було надано заповнену форму "Цінова пропозиції" Додатку № 1 до Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, яка передбачає таку форму: Загальну вартість товару без ПДВ - х; крім того ПДВ - х; Загальну вартість товару з ПДВ - х.

Так, позивачем зазначено у формі "Цінова Пропозиція" № 14/07-08:

Загальна вартість товару без ПДВ: 605 081 444,10

Крім того ПДВ: 121 016 288,82

Загальна вартість товару з ПДВ: 726 097 732,92.

В Формі "Цінова пропозиція" № 01/08-07 зазначено: Загальна вартість товару без ПДВ: 605 081 444,10

Крім того ПДВ: 121 016 288,82

Загальна вартість товару з ПДВ: 726 097 732,92.

Ціна пропозиції за результатами електронного аукціону (ураховуючи зменшення):

Загальна вартість товару без ПДВ: 575 094 379,17

Крім того ПДВ: 115 018 875,83

Загальна вартість товару з ПДВ: 690 113 255,00.

В обох цінових пропозиція у п. 1 зазначено: "Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податок) у відсотках: єдиний податок 2%, або податок на додану вартість 20%".

Також, позивач надав у складі пропозиції сканований оригінал:

- витягу з Реєстру платників податку на додану вартість № 491, з якого вбачається, що дата реєстрації ТОВ "Трейд Граніт Інвест" платником податку на додану вартість 01.03.2022;

- витягу з реєстру платників Єдиного податку № 71982, відповідно до якого ТОВ "Трейд Граніт Інвест" обрано для переходу на спрощену систему оподаткування 12.05.2022 - 3 група; дата застосування ставки та групи 12.05.2022 - 2 відсотки ставка до доходу;

- довідки № 14/07-05, де роз`яснено що ТОВ "Трейд Граніт Інвест" взято на облік платників податків 03.02.2022 на загальній системі оподаткування (номер взяття на облік платника податків 19), та товариство зареєстровано платником ПДВ. Дата реєстрації 01.03.2022, індивідуальний податковий номер 8.

З приводу зазначеного, суд апеляційної інстанції враховує, що 15.03.2022 був прийнятий Закон України № 2120-ІХ "Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо дії норм на період дії воєнного стану" (Закон № 2120-ІХ, набув чинності 17.03.2022), яким до Податкового кодексу України такі зміни:

У розділ XX "Перехідні положення": підрозділ 8 доповнено пунктом 9 такого змісту: "Установити, що тимчасово, з 1 квітня 2022 року до припинення або скасування воєнного надзвичайного стану на території України, положення розділу XIV Податкового кодексу України застосовуються з урахуванням таких особливостей:

9.2. Платниками єдиного податку третьої групи можуть бути фізичні особи - підприємці та юридичні особи - суб`єкти господарювання будь-якої організаційно-правової форми, у яких протягом календарного року обсяг доходу не перевищує 10 мільярдів гривень.

До таких осіб не застосовується обмеження щодо кількості осіб, які перебувають з ними у трудових відносинах.

9.4. Відсоткова ставка єдиного податку для платників єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, встановлюється у розмірі 2 відсотки доходу.

9.5. Платники єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, звільняються від обов`язку нарахування, сплати та подання податкової звітності з податку на додану вартість з операцій з постачання товарів, робіт та послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України.

9.6. Податковим (звітним) періодом для платників єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, є квартал.

Платники єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, подають до контролюючого органу податкову декларацію платника єдиного податку за податковий (звітний) квартал із зазначенням суми помісячного доходу у строки, встановлені для квартального податкового (звітного) періоду.

Такі платники єдиного податку щомісяця до 15 числа сплачують авансовий внесок єдиного податку за підсумками попереднього календарного місяця.

9.8. Для обрання або переходу на спрощену систему оподаткування платником з особливостями, встановленими цим пунктом, суб`єкт господарювання до останнього числа місяця, що передує періоду переходу на спрощену систему оподаткування, подає до контролюючого органу за місцем податкової адреси заяву.

9.9. Після припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України платники єдиного податку третьої групи, які на день припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України використовували особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, з першого дня місяця, наступного за місяцем припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України, втрачають право на використання особливостей оподаткування, передбачених цим пунктом, і автоматично вважаються такими, що застосовують систему оподаткування, на якій такі платники податку перебували до обрання особливостей оподаткування, передбачених цим пунктом.

Платник податку має право самостійно відмовитися від використання особливостей оподаткування, передбачених цим пунктом, з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому прийнято таке рішення".

ТОВ "Трейд Граніт Інвест" відповідно до положень Закону № 2120-ІХ перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022 та стало платником єдиного податку 3 групи за ставкою 2 % на період воєнного, надзвичайного стану.

Відтак, суд першої інстанції вірно зазначив, що застосування ставки податку у розмірі 2 % доходу передбачає включення ПДВ до складу єдиного податку (як у випадку застосування ставки єдиного податку у розмірі 5 % доходу). Оскільки режим єдиного податку за ставкою 2 % має обмежений (тимчасовий) термін дії із подальшим автоматичним відновленням порядку обчислення ПДВ, він відрізняється від унормованого законодавством поняття "єдиного податку", встановленого пунктом 291.5 статті 291 ПК України. Суб`єкти господарювання, які обирають 3 групу єдиного податку зі ставкою 2% доходу та на час переходу на спрощену систему оподаткування перебувають у статусі платника ПДВ, у відповідності до положень пп. 9.5 та 9.9 п. 9 підрозділу 8 розділу XX "Перехідні положення" Податкового кодексу України реєстрація платника ПДВ не анулюється, а є призупиненою на період перебування такого суб`єкта господарювання на 3 групі єдиного податку зі ставкою 2 % доходу.

Про аналогічні підходи зазначено в роз`ясненнях Державної податкової служби України опублікованих на офіційному сайті ДПС України 22.03.2022, які долучені до матеріалів справи.

У подальшому до пункту 9 підрозділу 8 розділу XX "Перехідні положення" Податкового кодексу України неодноразово вносилися зміни.

Зокрема, Законом України "Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законів України щодо особливостей оподаткування у період дії воєнного стану" від 30 червня 2023 року №3219-IX, який набрав чинності 01.08.2023, абзац перший пункту 9 підрозділу 8 розділу XX ПК України викладено в такій редакції:

"9. Установити, що тимчасово, з 1 квітня 2022 року до припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України, але не пізніше ніж до 1 серпня 2023 року, положення розділу XIV цього Кодексу застосовуються з урахуванням таких особливостей".

Також пункт 9 доповнений пунктами такого змісту:

"9-1. Особливості переходу суб`єктів господарювання, які використовували особливості оподаткування, встановлені пунктом 9 цього підрозділу, на систему оподаткування, на якій такі платники податку перебували до обрання особливостей оподаткування, передбачених пунктом 9 цього підрозділу

9-1.1. Платники єдиного податку третьої групи, які станом на 31 липня 2023 року використовували особливості оподаткування, встановлені пунктом 9 цього підрозділу, та не відмовилися від їх використання самостійно, з 1 серпня 2023 року автоматично вважаються такими, що застосовують систему оподаткування, на якій такі платники податку перебували до обрання особливостей оподаткування, передбачених пунктом 9 цього підрозділу.

Новостворені суб`єкти господарювання, які з дня державної реєстрації обрали спрощену систему оподаткування з урахуванням особливостей оподаткування, встановлених пунктом 9 цього підрозділу, автоматично вважаються платниками єдиного податку третьої групи із ставкою єдиного податку у розмірі, визначеному підпунктом 2 пункту 293.3 статті 293 цього Кодексу.

9-1.2. Платники податків, у яких була призупинена реєстрація платником податку на додану вартість відповідно до підпункту 9.5 пункту 9 цього підрозділу та яким з 1 серпня 2023 року автоматично відновлено права та обов`язки, встановлені розділом V та підрозділом 2 розділу XX цього Кодексу, за товарами, необоротними активами, придбаними/виготовленими/ввезеними на митну територію України з податком на додану вартість до початку застосування особливостей оподаткування, встановлених пунктом 9 цього підрозділу, які використані (поставлені, реалізовані) в період застосування особливостей оподаткування, встановлених пунктом 9 цього підрозділу, зобов`язані не пізніше 31 жовтня 2023 року нарахувати податкові зобов`язання відповідно до пункту 198.5 статті 198 цього Кодексу. При цьому база оподаткування при нарахуванні податкових зобов`язань за необоротними активами визначається виходячи з балансової (залишкової) вартості, що склалася станом на перше число місяця, в якому вони були використані (поставлені, реалізовані), а в разі відсутності обліку необоротних активів - виходячи із звичайної ціни, за товарами - виходячи з вартості їх придбання.

9-1.2.1. Платники податків, у яких була призупинена реєстрація платником податку на додану вартість відповідно до підпункту 9.5 пункту 9 цього підрозділу та яким з 1 серпня 2023 року автоматично відновлено права та обов`язки, встановлені розділом V та підрозділом 2 розділу XX цього Кодексу, не пізніше 31 жовтня 2023 року включають до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість, що були сплачені під час ввезення товарів, необоротних активів, під час застосування особливостей оподаткування, встановлених пунктом 9 цього підрозділу. При цьому такі платники податків зобов`язані не пізніше 31 жовтня 2023 року нарахувати податкові зобов`язання відповідно до пункту 198.5 статті 198 цього Кодексу за товарами, необоротними активами, ввезеними на митну територію України та використаними (поставленими, реалізованими) в період застосування особливостей оподаткування, встановлених пунктом 9 цього підрозділу, в тому звітному періоді, в якому суми податку на додану вартість, що були сплачені при ввезенні таких товарів, необоротних активів під час застосування особливостей оподаткування, встановлених пунктом 9 цього підрозділу, включено до складу податкового кредиту. База оподаткування при нарахуванні податкових зобов`язань за такими необоротними активами визначається виходячи з балансової (залишкової) вартості, що склалася станом на перше число місяця, протягом якого вони були використані (поставлені, реалізовані), а в разі відсутності обліку необоротних активів - виходячи із звичайної ціни, за товарами - виходячи з вартості їх придбання (митної вартості)".

Згідно з карткою документа, розміщеною на офіційному веб-сайті Верховної Ради України, вищевказаний Закон був прийнятий 30.06.2023 (законопроект № 8401 від 31.01.2023), тобто як на момент розміщення оголошення про закупівлю, так і на момент подання третьою особою тендерної пропозиції, учасники закупівлі та замовник мали бути обізнані про автоматичний перехід (повернення) ТОВ "Трейд Граніт Інвест" з 1 серпня 2023 року на загальну систему оподаткування з автоматичним відновленням порядку обчислення ПДВ.

Враховуючи тимчасовий термін дії режиму єдиного податку за ставкою 2% для ТОВ "Трейд Граніт Інвест", та зважаючи на вимогу Додатку 1 "форма "цінова пропозиція" до Оголошення про проведення спрощеної процедури закупівлі щодо зазначення розміру сплати податку (податку на додану вартість або єдиного податку) у відсотках та те, що з моменту скасування спеціальної групи оподаткування зі ставкою 2% єдиного податку третьої особи вона автоматично стає платником ПДВ, ТОВ "Трейд Граніт Інвест" обґрунтовано зазначено у Ціновій пропозиції суму ціни з урахуванням сум ПДВ.

Отже, твердження позивача про те, що цінова пропозиція ТОВ "Трейд Граніт Інвест" не відповідала вимогам пункту 10 розділу 12.3 Оголошення є неспроможними та відхиляються колегією суддів.

В частині доводів апелянта про невідповідність вимогам Оголошення, поданої ТОВ "Трейд Граніт Інвест" у складі пропозиції банківської гарантії, колегія суддів вважає такі твердження необґрунтованими з огляду на наступне.

Приписами пункту 9.1 Оголошення було обумовлено, що замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії - яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, містити інформацію про зобов`язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу та обов`язково повинно бути накладено КЕП уповноваженої особи банку.

Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) або витяг з державного реєстру банків та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).

В пункті 9.6 Оголошення визначено, що забезпечення пропозиції повертається учаснику в разі:

- закінчення строку дії пропозиції та забезпечення пропозиції, зазначеного в пункті 9.4 цього розділу;

- укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем спрощеної закупівлі;

- відкликання пропозиції до закінчення строку її подання;

- закінчення спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали пропозиції.

Згідно з пунктом 9.8 Оголошення за зверненням учасника, яким було надано забезпечення пропозиції, замовник повідомляє установу, що видала такому учаснику гарантію, про настання підстави для повернення забезпечення пропозиції протягом п`яти днів з дня настання однієї з підстав, визначених в пункті 9.6 цього розділу.

Третьою особою - ТОВ "Трейд Граніт Інвест" у складі пропозиції було подано банківську гарантію від 21.07.2023 № 0GO237135/K, надану Публічним акціонерним товариством "МТБ Банк" на суму 9 579 634,63 грн, що застосовується для цілей забезпечення пропозиції учасника процедури спрощеної закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі", пунктом 4 якої передбачено, що строком дії гарантії є період з дати початку дії гарантії до закінчення дії гарантії (включно) або до настання однієї з таких підстав залежно від того, що настане раніше:

- сплата бенефіціару суми гарантії;

- отримання гарантом письмової заяви бенефіціара про звільнення гаранта від зобов?язань за цією гарантією;

- отримання гарантом повідомлення принципала про настання однієї з обставин, що підтверджується відповідною інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, а саме:

- закінчення строку дії пропозиції та забезпечення пропозиції (строку дії цієї гарантії);

- укладання договору про закупівлю з учасником, який став переможцем спрощеної закупівлі;

- відкликання пропозиції до закінчення строку її подання;

- закінчення спрощеної закупівлі в разі неукладання договору про закупівлю з жодним із учасників, які подали пропозиції.

Суд першої інстанції вірно вказав, що наказом Міністерства розвитку економіки та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628 "Про затвердження форм і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції" затверджено форму забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, а також Вимоги до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції.

Відповідно до затвердженої форми, а саме п. 4 Форми забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції

Строком дії гарантії є період з дати початку дії гарантії до дати закінчення дії гарантії (включно) або до настання однієї з таких подій залежно від того, що настане раніше:

- сплата бенефіціару суми гарантії;

- отримання гарантом письмової заяви бенефіціара про звільнення гаранта від зобов?язань за цією гарантією;

- отримання гарантом повідомлення принципала про настання однієї з обставин, що підтверджується відповідною інформацією, розміщеною на вебпорталі Уповноваженого органу, а саме:

- закінчення строку дії тендерної пропозиції / пропозиції та забезпечення тендерної пропозиції пропозиції зазначеного в тендерній документаці / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі;

- укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) / спрощеної закупівлі;

- відкликання принципалом тендерної пропозиції / пропозиції до закінчення строку її подання;

- закінчення тендеру / спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції / пропозиції.

Отже, умови гарантії № 0G023735/К від 21.07.2023 викладено відповідно до Наказу Міністерства розвитку економіки та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628.

Відповідно до п. 9.1 Оголошення Замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі: електронної банківської гарантії, яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639.

Приписами п. 26 Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 (у редакції постанови Правління Національного банку України 25.01.2018 № 5), реквізити гарантії банку, наданої як забезпечення тендерної пропозиції відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі", повинні відповідати вимогам до забезпечення тендерної пропозиції, установленим нормативно-правовим актом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері публічних закупівель.

Тобто, Замовник вимагав, щоб банківська гарантія відповідала постанові Правління НБУ від 15.12.2004 № 639, якою встановлено, що банківська гарантія повинна відповідати вимогам до забезпечення тендерної пропозиції, установленим нормативно-правовим актом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері публічних закупівель, яким, у свою чергу, є Наказ Міністерства розвитку економіки та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628, якому банківська гарантія ТОВ "ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ" № 0G0237135/К відповідає.

Відтак, надана ТОВ "Трейд Граніт Інвест" банківська гарантія відповідала умовам Оголошення, що не спростовано позивачем жодними обґрунтованими доводами, чи доказами, які б відповідали вимогам ст. 73 - 76 КАС України.

Таким чином, у Міністерства оборони України були відсутні підстави для відхилення пропозиції третьої особи - ТОВ "Трейд Граніт Інвест" за наслідками розгляду пропозицій у спрощеній закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік).

Доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.

Крім того, апеляційна скарга містить цілком аналогічні аргументи до тих, які висловлені в суді першої інстанції, та повністю спростовані в оскаржуваному рішенні суду.

Враховуючи все викладене вище та доводи апелянта, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, який вірно вказав, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" до Міністерства оборони України є необґрунтованими та такими, що задоволенню не підлягають, позаяк пропозиція ТОВ "Трейд Граніт Інвест" відповідала умовам, визначеним в Оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі.

Згідно з п. 41 висновку №11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Слід зазначити, що згідно практики Європейського суду з прав людини та зокрема, рішення у справі «Серявін та інші проти України» від 10 лютого 2010 року, заява 4909/04, відповідно до п.58 якого суд повторює, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» від 9 грудня 1994 року, серія A, N 303-A, п.29).

Перевіривши мотивування судового рішення та доводи апеляційної скарги, відповідно до вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод щодо справедливого судового розгляду, врахувавши ст. 6 КАС України, відповідно до якої суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики Європейського Суду з прав людини, судова колегія вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку за наслідками розгляду даної справи.

Керуючись ст.ст. 242, 282, 308, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" на рішення Київського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2023 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Лайнс Рітейл" до Міністерства оборони України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" про визнання протиправним та скасування рішення - залишити без задоволення.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 17 серпня 2023 року - залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач В. В. Кузьменко

Судді: Я. М. Василенко

О. В. Карпушова