Справа № 320/4387/21
Суддя: Оксененко Олег Миколайович
Дата ухвалення: 2023-08-24 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа № 320/4387/21 Суддя (судді) першої інстанції: Лисенко В.І.
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 серпня 2023 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Оксененка О.М.,

суддів: Вівдиченко Т.Р.,

Мельничука В.П.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» на рішення Київського окружного адміністративного суду від 11 жовтня 2022 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» до Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області про визнання протиправним та скасування наказу, -

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» звернулось до Київського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області, в якому просило: визнати протиправними та скасувати винесені Головним управлінням Держпродспоживслужби в Київській області постанову №48 від 05.04.2021 про накладення стягнень на ТОВ «Зараз-8», передбачених статтею 14 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» та винесений Головним управлінням Держпродспоживслужби в Київській області припис №21 від 31.03.2021 та наказ №1301-ОД від 23.03.2021.

Позов обґрунтовано тим, що наказ №1301-ОД від 23.03.2021 на проведення позапланового заходу державного нагляду на підставі звернень є протиправним та підлягає скасуванню, оскільки у силу вимог ст. 6 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» повторне проведення позапланових перевірок за тим самим фактом, що був підставою для проведеного позапланового заходу державного нагляду забороняється. Оскільки за зверненнями власників квартир за адресою: вул. Лобановського, 7 в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області, вже проводилася перевірка на дотримання ним законодавства при наданні послуги з постачання теплової енергії, та відповідач помилково ототожнив позивача з виконавцем послуг з постачання теплової енергії, однак, позивач є лише агентом виконавця ТОВ «Керуюча компанія «Реформа», тому оскаржувані рішення є протиправними та такими, що підлягають скасуванню.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 11 жовтня 2022 року у задоволенні позовних вимог - відмовлено.

В апеляційній скарзі позивач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати вказане судове рішення та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги - задовольнити.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що судом першої інстанції при вирішенні даної справи не було враховано судові рішення у аналогічних справах, зокрема у справі №320/3557/21, де предметом позову була постанова від 19.03.2021 №38 про накладення стягнень, передбачених статтею 14 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання».

На думку апелянта, ТОВ «Зараз-8» не було допущено порушень прав споживачів, оскільки позивачем на власному веб-сайті було розміщено відповідну інформацію про обгрунтування причин зміни тарифу, обгрунтування необхідності встановлення тариу на послугу з постачання теплової енергії.

Як вказує скаржник, ТОВ «Зараз-8», будучи виконавчем послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій не змінював тариф і віін до теперішнього часу залищився у розмірі, погордженому органом місцевого самоврядування, тому позивачем повністю на законних підставах здійснено перерозподіл витрат у структурі тарифу на послуги без зміни загального обсягу таких витрат та з урахуванням фактичної вартості наданих послуг у межах встановленого тарифу, що свідчить про наявність підстав для задоволення позовних вимог.

Згідно п.3 частини першої ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України суд може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) також у разі подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які ухвалені в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження).

З огляду на викладене, колегія суддів визнала за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження.

Перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Як вбачається з матеріалів справи, 18.05.2016, 17.05.2016 та 19.05.2016 відбулись збори співвласників багатоквартирного будинку за місцезнаходженням: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Чайки, вул. Валерія Лобановського, 26, корпус 3. Відповідно, управителем багатоквартирних будинків №21 корпуси 1, 3, 4 в селі Чайки визначено Товариство з обмеженою відповідальністю «Зараз-8».

Згідно з рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області від 24.02.2016 № 40, Товариство з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» визнано виконавцем житлово-комунальних послуг з утримання будинків і споруд та прибудинкової території в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вул. Лобановського Валерія, будинки №№21/1,21/2,21/3, 21/4, погоджено введення в дію з 01.03.2016 тарифів Товариству з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкової території, а саме: для житлових приміщень (споживачі І групи населення): вартість 1 кв.м. загальної площі без урахування обслуговування ліфтів 6,20 грн.; вартість 1 кв.м. загальної площі з урахування обслуговування ліфтів 6,48 грн.; для житлових і нежитлових приміщень (споживачі ІІ та ІІІ груп фізичні та юридичні особи): вартість 1 кв.м. загальної площі без урахування обслуговування ліфтів 8,45 грн.; вартість 1 кв.м. загальної площі з урахування обслуговування ліфтів 8,76 грн.

У відповідності до рішення Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області від 26.04.2017 №142 погоджено та введено з 07.05.2017 відкориговані тарифи Товариства з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» на послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкової території, а саме: для житлових приміщень (споживачі І групи населення): вартість 1 кв.м. загальної площі без урахування обслуговування ліфтів 7,25 грн.; вартість 1 кв.м. загальної площі з урахування обслуговування ліфтів 7,99 грн.; для житлових і нежитлових приміщень (споживачі ІІ та ІІІ груп фізичні та юридичні особи): вартість 1 кв.м. загальної площі без урахування обслуговування ліфтів 9,92 грн.; вартість 1 кв.м. загальної площі з урахування обслуговування ліфтів 10,92 грн.

При цьому, на підставі рішення Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області від 30.09.2019 №317: визнано ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» виконавцем послуг з постачання теплової енергії споживачам за адресою: с. Чайки Києво-Святошинського району Київської області вулиця Лобановського Валерія; погоджено та введено в дію з 01.10.2019 тарифи ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва та постачання для споживачів ЖК «Чайка», які включають в себе всі передбачені податковим законодавством України податки за адресою: с. Чайки, вул. Лобановського Валерія, Києво-Святошинський район, Київська область, а саме:

- для споживачі/населення житлових будинків, розташованих по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайка Києво-Святошинського району Київської області - 1392,76 грн. за 1 Гкал;

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія - 1433,10 грн. за 1 Гкал.

24 жовтня 2019 року між ТОВ «Зараз-8» (Агент) та ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» (Товариство) укладено агентський договір №01/10/19 АДЗ8, пунктом 1.2 якого передбачено, що за цим договором Агент уповноважений Товариством здійснювати посередництво у відносинах між Товариством, як теплопостачальною організацією, та споживачами, які споживають послуги з теплової енергії на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, будинки №21, корпуси 1, 2, 3, 4.

Відповідно до пункту 1.3 за цим Договором Товариство уповноважує, а Агент зобов`язується надавати від імені та за рахунок Товариства агентські послуги - вчиняти юридичні та фактичні дії, визначені Договором, укладати угоди та сприяти їх укладенню, що створюють, змінюють, припиняють цивільні права та обов`язки Товариства як теплопостачальної організації.

У пункті 1.5 договору сторони визначили агентські послуги, які зобов`язується надавати Агент та порядок їх надання, зокрема:

- фіксувати кількісні та якісні показники послуги з постачання теплової енергії;

- здійснювати розрахунок ціни вартості послуги з постачання теплової енергії відповідно до затвердженого тарифу на теплову енергію для споживача, а також плати за агентське обслуговування, плати за обслуговування, поточний ремонт внутрішньобудинкових систем теплопостачання багатоквартирного будинку;

- інформувати споживачів про намір Товариства змінити тариф на послугу з обґрунтуванням такої необхідності відповідно до Порядку інформування споживачів про намір зміни ціни/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Мінрегіону від 05.06.2018 №130. У разі прийняття уповноваженим законом органом рішення про зміну тарифу на послугу, Агент у строк, що не перевищує 5 робочих днів з дати отримання від Товариства повідомлення про таку зміну, повідомляє про це споживачам з посиланням на відповідне рішення;

- Агент зобов`язується щомісяця приймати на свій поточний рахунок від споживачів плату за теплову енергію, згідно з виставленими споживачам рахунками та перераховувати отримані кошти на поточний рахунок Товариства у строк не пізніше 5 робочих днів з моменту їх зарахування на поточний рахунок Агента.

Пунктом 1.6 Договору передбачено, що Агент має право від імені Товариства укладати із споживачами договори про надання послуг за постачання теплової енергії. Умови договору про надання послуг з постачання теплової енергії мають бути затверджені Товариством.

Договори, що укладаються Агентом із споживачами у межах повноважень цього договору, вчинені Агентом інші агентські послуги створюють, змінюють та припиняють цивільні права та обов`язки лише Товариства (пункт 1.7 Договору).

Також, 29.11.2019 і 30.10.2019 між ТОВ «Зараз-8» (Колективний споживач, що є Управителем багатоквартирного будинку №21, розташованого по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області) та ТОВ "Керуюча компанія «Реформа» (Виконавець) укладено ряд договорів про надання послуги з постачання теплової енергії: від 30.10.2019 №ТЕ-21/3, від 30.10.2019 №ТЕ-21/4, від 29.11.2019 №ТЕ-21/1.

Пунктом 1 вказаних договорів передбачено, що Виконавець зобов`язується надавати Колективному споживачеві послугу з постачання теплової енергії на індивідуальний тепловий пункт для потреб опалення (далі - послуга) відповідної якості та в обсязі відповідно до теплового навантаження будинку, а Колективний споживач зобов`язується своєчасно та в повному обсязі оплачувати надану послугу в строки і на умовах, що визначені цим договором.

Відповідно до пункту 17 цих договорів ціною (вартістю) послуги є встановлений відповідно до законодавства тариф на теплову енергію, який визначається як сума тарифів на виробництво, транспортування та постачання теплової енергії.

Встановлення, обслуговування, заміна вузлів комерційного обліку, проведення перевірки засобу вимірювальної техніки, який є складовою частиною вузла обліку, виконуються колективним споживачем і вартість цих послуг/робіт не включаються до плати виконавцю відповідної комунальної послуги.

Станом на дату укладання цих договорів тарифи на теплову енергію встановлюються та вводяться в дію рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області і зазначаються додатками до цього договору.

У разі прийняття рішення про зміну ціни/тарифу на зазначену послугу виконавець у строк, що не перевищує 20 днів з дати введення їх у дію, повідомляє про це колективного споживача з посиланням на рішення відповідних органів.

У разі зміни зазначеного тарифу протягом строку дії цього договору, новий розмір тарифу застосовується з моменту його введення в дію без внесення сторонами додаткових змін до цього договору.

При цьому, 08.10.2020 Виконавчий комітет Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області прийняв рішення №235 «Про погодження тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання, споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія».

Даним рішенням Виконавчий комітет Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області погодив тарифи ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання для споживачів на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, та іншим споживачам, а саме:

- для споживачі/населення житлових будинків, розташованих по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області - 1185,40 грн./l Гкал.

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія - 1219,60 грн./1 Гкал.

У подальшому, 24.12.2020 Борщагівська сільська рада Бучанського району Київської області прийняла рішення №14-3-VIII «Про встановлення відкоригованих тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання з урахуванням коригування споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія», яким встановила відкоригований тариф ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання для споживачів на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, та іншим споживачам, а саме:

- для споживачі/населення житлових будинків розташованих по вул. Лобановського Валерія в селі Чайки Бучанського району Київської області - 1588,66 грн./l Гкал.

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на на території села Чайки Бучанського району Київської області по вул. Лобановського Валерія - 1634,5 грн./l Гкал.

Надалі, 02.02.2021 Виконавчим комітетом Борщагівської сільської ради Бучанського району Київської області було прийнято рішення №10 «Про встановлення тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з постачання теплової енергії споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія», яким:

1) встановлено відкоригований тариф ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва та постачання теплової енергії, її транспортування та постачання на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, а саме:

- для споживачів/населення житлових будинків, розташованих по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області - 1806,71 грн./1 Гкал (з ПДВ);

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія - 1858,79 грн./1 Гкал (з ПДВ).

2) передбачено, що застосування даного тарифу може бути введено в дію після переходу на нові договірні відносини між виконавцем комунальної послуги та споживачами, що відповідатимуть за типовим договорам про надання послуги з постачання теплової енергії, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 №830.

3) дане рішення передбачено оприлюднити в засобах масової інформації відповідно до Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

У свою чергу, Товариством з обмеженою відповідальністю «Нао Сістем» (виконавець) з однієї сторони та дієздатною фізичною особою та/або юридичною особою, якому належить квартира чи нежитлові приміщення у багатоквартирному будинку на території Житлового комплексу «Чайка» (замовник), складено публічний договір-оферта про надання послуг із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, що входить до складу комплексної забудови Житлового комплексу «Чайка», який був затверджений наказом ТОВ «Нао Сістем» № 04-ОД від 01.10.2018 (далі - договір-оферта).

Відповідно до предмета договору-оферти (пункт 1.1), виконавець за цим договором надає замовнику за плату послуги із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони від протиправним посягань та навмисного пошкодження спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, що входить до складу комплексної забудови Житлового комплексу «Чайка», який розташований за адресою: Київська обл., Києво-Святошинський район, с. Чайки, вул. Валерія Лобановського.

Згідно з пунктом 1.2 договору-оферти, перелік заходів із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, що здійснюються виконавцем на виконання умов пункту 1.1 даного договору визначається в додатку 1 та розміщується на інформаційних стендах, які розташовані в Житловому комплексі «Чайка».

Пунктом 1.5 договору-оферти передбачено, що замовник, який погодився з умовами цього договору, підтверджує своє ознайомлення та згоду з усіма умовами даного договору та всіх додатків до договору, без будь-яких умов, вилучень і застережень.

До обов`язків замовника за підпунктом 2.2.1 пункту 2.2 договору належить своєчасне здійснення оплати послуг виконавця відповідно до розділу з даного договору.

Згідно з підпунктом 2.4.1 пункту 2.4 договору-оферти, виконавець має право встановлювати/змінювати перелік та вартість послуг за цим договором.

Підпунктом 2.4.4 пункту 2.4 договору-оферти передбачено, що виконавець має право вносити в односторонньому порядку зміни та доповнення до цього договору та всіх додатків до нього без погодження із замовником, забезпечуючи при цьому відповідну інформацію на інформаційних стендах. Акцептування замовником цих змін буде вважатися здійснення ним наступного щомісячного платежу за надання послуги.

За умовами розділу 3 договору-оферти, щомісячна вартість послуг виконавця за цим договором складає: за житлове приміщення, вартість послуг виконавця складає 2, 00 грн. без ПДВ за 1 метр квадратний загальної площі, що перебуває у власності; за нежитлове приміщення вартість послуг виконавця складає 2, 50 грн. без ПДВ за 1 метр квадратний загальної площі, що перебуває у власності.

Вартість послуг за цим договором може бути змінена виконавцем в односторонньому порядку з обов`язковим повідомленням замовника (пункт 3.4 договору).

За умовами пункту 3.5 договору-оферти, усі розрахунки між сторонами за цим договором проводяться у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів повіреному, який виконує функції розрахункового центру. На його поточний рахунок, за наступними реквізитами: ТОВ «Зараз-8», п/р 03, МФО 380645.

Разом з тим, у лютому 2021 року до Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області надійшли скарги мешканців багатоквартирних будинків №21, корпус, 1, 2, 3, 4 по вул. Лобановського Валерія в с. Чайки Бучанського (Києво-Святошинського) району Київської області, в яких останні просили провести позапланову перевірку позивача з питань законності та наявності матеріально-правових вимог до споживачів в с. Чайка за послугу з постачання теплової енергії та законності нарахувань за послугу із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, за адресами: Київська область, Бучанський район (Києво-Святошинський район), с. Чайки, вул. Лобановського Валерія.

За результатами розгляду звернень відповідача Державною службою з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів надано погодження про проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) в частині захисту прав споживачів на підставі звернення фізичних осіб про порушення їх законних прав суб`єктом господарювання ТОВ «Зараз-8».

На підставі наказу в.о. начальника Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області від 23.2021 №13001-ОД призначено проведення позапланової перевірки ТОВ «Зараз-8» з 23.03.2021 по 02.04.2021 на предмет дотримання вимог законодавства про захист прав споживачів при наданні житлово-комунальних послуг та видано направлення (посвідчення) на проведення заходу від 23.03.2021 №1037, за результатами якої складено Акт від 25.03.2021 №10-05.3/000073 про проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо додержання суб`єктами господарювання вимог законодавства у сфері захисту прав споживачів.

Під час проведення перевірки встановлено та в Акті зафіксовано, що ТОВ «Зараз-8» порушено пункти 2.1, 2.5, 2.7, 3.3.6, 3.4.9 Договору управління та статті 7, 8, 10 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», а саме:

- ТОВ «Зараз-8» при здійсненні розрахунків із споживачами за надані послуги з постачання теплової енергії застосував тарифи визначені з порушенням законодавства;

- ТОВ «Зараз-8» не забезпечило доведення до відома споживачів необхідної, доступної, достовірної та своєчасної інформації про намір ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» змінити тарифи на послугу з постачання теплової енергії споживачам з обґрунтуванням такої необхідності, відповідно до порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №130 від 05.06.2018;

- ТОВ «Зараз-8» не надало споживачам в установленому законодавством порядку достовірну інформацію про загальну суму до сплати, згідно діючих цін та тарифів на послуги з постачання теплової енергії;

- внесено зміни в розмір плати за послуги із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови ЖК «Чайка», без письмового погодження зі споживачами.

У зв`язку з встановленими порушеннями, відповідач дійшов висновку, що позивач надавав споживачам комунальної послуги з постачання теплової енергії рахунки на оплату, сформовані з порушенням вимог статті 8 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», а саме такі рахунки на оплату послуги не містять достовірну інформацію про загальну суму до сплати, згідно діючих цін та тарифів на послуги з постачання теплової енергії, та порушивши п. 2.1, 2.5, 3.1.4, 3.3.6 Договору управління, уклало з ТОВ «Нао Сістем» договори про надання послуг із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови ЖК «Чайка», без письмового погодження зі споживачами змін, що впливають на розмір плати за послуги.

За результатами вказаної перевірки 05.04.2021 відповідачем винесено постанову №48 про накладення стягнень, передбачених статтею 14 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», відповідно до якої на позивача за надання споживачу комунальної послуги з постачання теплової енергії рахунка на оплату, сформованого з порушенням вимог Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» накладено штраф у розмірі 45400 грн. та припис від 31.03.2021 №21 «Про припинення порушень прав споживача», яким приписано ТОВ «Зараз-8» вжити заходів щодо здійснення перерахунку гр. ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 за послугу з теплопостачання, згідно тарифу, затвердженого рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області №317 від 30.09.2019 для споживачів/населення житлових будинків по вул. Лобановського Валерія - 1392,76 грн. за 1 Гкал з 01.10.2019 та скасувати неправомірні нарахування не погоджені письмово зі споживачем послуг громадянкою ОСОБА_4 із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови ЖК «Чайка». Установлено строк до 05.05.2021 про письмове повідомлення відповідача про виконання припису.

Не погоджуючись з вказаними рішеннями відповідача та вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся з цим позовом до суду.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що з огляду на наявність порушень вимог чинного законодавства, підстави для скасування спірної постанови та припису - відсутні. Враховуючи, що оскільки позивач допустив до перевірки посадових осіб відповідача, тому останній втратив право на оскарження процедурних порушень щодо призначення та проведення перевірки, відтак позовні вимоги в частині визнання протиправним та скасування наказу на проведення перевірки від 23.03.2021 №1301-ОД, також не підлягають задоволенню.

Колегія суддів не погоджується у повній мірі з наведеними висновками суду першої інстанції з огляду на таке.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові та організаційні засади, основні принципи і порядок здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, повноваження органів державного нагляду (контролю), їх посадових осіб і права, обов`язки та відповідальність суб`єктів господарювання під час здійснення державного нагляду (контролю) регулюються нормами Закону України від 05.04.2007 №877-V «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» (далі - Закон №877-V).

Відповідно до статті 1 Закону №877-V, державний нагляд (контроль) - діяльність уповноважених законом центральних органів виконавчої влади, їх територіальних органів, державних колегіальних органів, органів виконавчої влади Автономної Республіки Крим, місцевих державних адміністрацій, органів місцевого самоврядування (далі - органи державного нагляду (контролю)) в межах повноважень, передбачених законом, щодо виявлення та запобігання порушенням вимог законодавства суб`єктами господарювання та забезпечення інтересів суспільства, зокрема належної якості продукції, робіт та послуг, допустимого рівня небезпеки для населення, навколишнього природного середовища.

Відповідно до статті 6 Закону №877-V підставами для здійснення позапланових заходів є, серед іншого, звернення фізичної особи (фізичних осіб) про порушення, що спричинило шкоду її (їхнім) правам, законним інтересам, життю чи здоров`ю, навколишньому природному середовищу чи безпеці держави, з додаванням документів чи їх копій, що підтверджують такі порушення (за наявності).

Позаплановий захід у такому разі здійснюється територіальним органом державного нагляду (контролю) за наявністю погодження центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у відповідній сфері державного нагляду (контролю), або відповідного державного колегіального органу.

При цьому, пунктом 13 частини першої статті 26 Закону України «Про захист прав споживачів» від 12.05.1991 №1023-ХІІ (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) (далі - Закон №1023-ХІІ) центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів, здійснює державний контроль за додержанням законодавства про захист прав споживачів, забезпечує реалізацію державної політики щодо захисту прав споживачів і має право за результатами перевірки накладати на суб`єктів господарювання сфери торгівлі і послуг, у тому числі ресторанного господарства, стягнення, передбачені статтею 23 цього Закону, в порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України.

В силу приписів статті 7 Закону № 877-V, для здійснення планового або позапланового заходу орган державного нагляду (контролю) видає наказ (рішення, розпорядження), який має містити найменування суб`єкта господарювання, щодо якого буде здійснюватися захід, та предмет перевірки.

На підставі акта, складеного за результатами здійснення заходу, в ході якого виявлено порушення вимог законодавства, орган державного нагляду (контролю) за наявності підстав для повного або часткового зупинення виробництва (виготовлення), реалізації продукції, виконання робіт, надання послуг звертається у порядку та строки, встановлені законом, з відповідним позовом до адміністративного суду. У разі необхідності вжиття інших заходів реагування орган державного нагляду (контролю) протягом п`яти робочих днів з дня завершення здійснення заходу державного нагляду (контролю) складає припис щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення заходу.

Припис - обов`язкова для виконання у визначені строки письмова вимога посадової особи органу державного нагляду (контролю) суб`єкту господарювання щодо усунення порушень вимог законодавства. Припис не передбачає застосування санкцій щодо суб`єкта господарювання. Припис видається та підписується посадовою особою органу державного нагляду (контролю), яка здійснювала перевірку.

У разі виконання в повному обсязі та у встановлений строк припису про усунення порушень, виявлених під час здійснення заходу нагляду (контролю), фінансові та адміністративні санкції, заходи реагування до суб`єкта господарювання, його посадових осіб не застосовуються.

Тобто, чинним законодавством визначено виключні підстави, за наявності яких може проводитись позаплановий захід, за наслідками якого у разі виявлення порушень вимог чинного законодавства орган державного нагляду (контролю) може виносити відповідну вимогу - припис щодо усунення порушень вимог законодавства.

Як свідчать матеріали справи, у лютому 2021 року до Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області надійшли скарги мешканців багатоквартирних будинків №21, корпус, 1 , 2 , 3 , АДРЕСА_4 , в яких останні просили провести позапланову перевірку позивача з питань законності та наявності матеріально-правових вимог до споживачів в с. Чайка за послугу з постачання теплової енергії та законності нарахувань за послугу із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, за адресами: Київська область, Бучанський район (Києво-Святошинський район), с. Чайки, вул. Лобановського Валерія.

За результатами розгляду звернень відповідача Державною службою з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів надано погодження про проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) в частині захисту прав споживачів на підставі звернення фізичних осіб про порушення їх законних прав суб`єктом господарювання ТОВ «Зараз-8».

На підставі наказу в.о. начальника Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області від 23.2021 №1301-ОД призначено проведення позапланової перевірки ТОВ «Зараз-8» з 23.03.2021 по 02.04.2021 на предмет дотримання вимог законодавства про захист прав споживачів при наданні житлово-комунальних послуг та видано направлення (посвідчення) на проведення заходу від 23.03.2021 №1037, за результатами якої складено Акт від 25.03.2021 №10-05.3/000073 про проведення позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо додержання суб`єктами господарювання вимог законодавства у сфері захисту прав споживачів.

Вказаний позаплановий захід проводився на підставі частини першої статті 6 Закону №877-V (звернення фізичних осіб про порушення, що спричинили шкоду їх правам, законним інтересам) у зв`язку з незгодою мешканців зазначеного будинку із підняттям тарифів на теплову енергію.

За наслідками проведеної перевірки контролюючим органом винесено постанову №48 про накладення стягнень, передбачених статтею 14 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», відповідно до якої на позивача за надання споживачу комунальної послуги з постачання теплової енергії рахунка на оплату, сформованого з порушенням вимог Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» накладено штраф у розмірі 45400 грн.

Крім того, контролюючим органом винесено припис від 31.03.2021 №21 «Про припинення порушень прав споживача», яким приписано ТОВ «Зараз-8» вжити заходів щодо здійснення перерахунку гр. ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 за послугу з теплопостачання, згідно тарифу, затвердженого рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області №317 від 30.09.2019 для споживачів/населення житлових будинків по АДРЕСА_4 - 1392,76 грн. за 1 Гкал з 01.10.2019 та скасувати неправомірні нарахування не погоджені письмово зі споживачем послуг громадянкою ОСОБА_4 із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови ЖК «Чайка». Установлено строк до 05.05.2021 про письмове повідомлення відповідача про виконання припису.

Посилання апелянта на те, що повторне проведення позапланових заходів державного нагляду (контролю) за тим самим фактом (фактами), що був (були) підставою для проведеного позапланового заходу державного нагляду (контролю), забороняється, колегія суддів оцінює критично, враховуючи, що позапланова перевірка, яка оформлена Актом перевірки від 25.03.2021 № 10-05.3/000072 була проведена на підставі звернення громадян ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , гр. ОСОБА_5 , ОСОБА_4 , на предмет дотримання вимог законодавства про захист прав споживачів саме щодо порушення інтересів скаржників, та направлення на проведення заходу Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області від 14 квітня 2021 року № 1320 не містить інформації про те, що відповідачем вже здійснювався попередній захід - позапланова перевірка ТОВ Зараз-8» з 23 березня 2021 року по 02 квітня 2021 року з аналогічних питань дотримання законодавства про захист прав споживачів.

Щодо виявлених порушень при отриманні послуг з постачання теплової енергії колегія суддів зазначає наступне.

У свою чергу, відносини, що виникають у процесі надання та споживання житлово-комунальних послуг, регулюються Законом України «Про житлово-комунальні послуги» від 09 листопада 2017 року №2189-VIІІ (далі - Закон №2189-VIІІ; у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).

Статтею 5 цього Закону визначено, що до житлово-комунальних послуг належать:

1) житлові послуги - послуги з управління багатоквартирним будинком, які включають: утримання спільного майна багатоквартирного будинку, зокрема прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, виконання санітарно-технічних робіт, обслуговування внутрішньобудинкових систем (крім обслуговування внутрішньобудинкових систем, що використовуються для надання відповідної комунальної послуги у разі укладення індивідуальних договорів про надання такої послуги, за умовами яких обслуговування таких систем здійснюється виконавцем), утримання ліфтів тощо; купівлю електричної енергії для забезпечення функціонування спільного майна багатоквартирного будинку; поточний ремонт спільного майна багатоквартирного будинку;

2) комунальні послуги - послуги з постачання та розподілу природного газу, постачання та розподілу електричної енергії, постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, поводження з побутовими відходами.

Відповідно до частини першої статті 9 Закону № 2189-VIII споживач здійснює оплату за спожиті житлово-комунальні послуги щомісяця, якщо інший порядок та строки не визначені відповідним договором.

У силу вимог частини першої статті 10 Закону №2189-VIIІ ціни (тарифи) на житлово-комунальні послуги встановлюються за домовленістю сторін, крім випадків, коли відповідно до закону ціни (тарифи) є регульованими. У такому разі ціни (тарифи) встановлюються уповноваженими законом державними органами або органами місцевого самоврядування відповідно до закону.

У свою чергу, Постановою Кабінету Міністрів України від 01 червня 2011 року №869 затверджено Порядок формування тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, послуги з постачання теплової енергії і постачання гарячої води (далі - Порядок №869, в редакції станом на момент виникнення спірних правовідносин).

Пунктом 5 Порядку №869 визначено, що зміна тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, послуги з постачання теплової енергії і постачання гарячої води - перегляд уповноваженим органом тарифів та їх структури або коригування тарифів; коригування тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, послуги з постачання теплової енергії і постачання гарячої води - перерахунок тарифів у зв`язку із зміною протягом строку їх дії обсягу окремих складових, вартість яких змінилася з причин, які не залежать від ліцензіата (суб`єкта господарювання).

Пунктом 11 Порядку №869 передбачено, що у разі зміни протягом строку дії тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, послуги з постачання теплової енергії і постачання гарячої води, обсягу окремих витрат, пов`язаних із провадженням ліцензованої діяльності та наданням комунальних послуг, з причин, що не залежать від ліцензіата (суб`єкта господарювання), зокрема збільшення або зменшення податків і зборів (обов`язкових платежів), мінімальної заробітної плати, прожиткового мінімуму, орендної плати та амортизації, підвищення або зниження цін і тарифів на паливно-енергетичні та інші матеріальні ресурси, зміни обсягу фінансових витрат, складової частини планованого прибутку, у тому числі внаслідок зміни курсу валют за наявності в ліцензіата кредитних зобов`язань перед міжнародними фінансовими організаціями, може проводитися коригування тарифів.

Відповідно до пункту 98 Порядку №869 у разі зміни протягом строку дії тарифів обсягу окремих витрат, пов`язаних з наданням послуг з постачання теплової енергії і постачання гарячої води, з причин, які не залежать від суб`єкта господарювання, зокрема збільшення або зменшення податків і зборів (обов`язкових платежів), мінімальної заробітної плати, прожиткового мінімуму, орендної плати та амортизації, підвищення або зниження цін і тарифів на паливно-енергетичні та інші матеріальні ресурси, зміни обсягу фінансових витрат, складової частини планованого прибутку, у тому числі внаслідок зміни курсу валют за наявності у суб`єкта господарювання кредитних зобов`язань перед міжнародними фінансовими організаціями, може проводитися коригування тарифів.

Механізм коригування тарифів застосовується уповноваженим органом виключно протягом строку дії тарифів.

Під час коригування тарифів кількісні показники, враховані у структурі діючих тарифів, не переглядаються.

З аналізу вищевикладених норм вбачається, що механізм коригування тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, послуги з постачання теплової енергії і постачання гарячої води застосовується уповноваженим органом виключно протягом строку дії таких тарифів.

При цьому, Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 12 вересня 2018 року №239 затверджено Порядок розгляду органами місцевого самоврядування розрахунків тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, а також розрахунків тарифів на комунальні послуги, поданих для їх встановлення (далі - Порядок №239, в редакції станом на момент виникнення спірних правовідносин), який визначає процедуру розгляду органами місцевого самоврядування розрахунків тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання, а також розрахунків тарифів на комунальні послуги, поданих суб`єктами господарювання незалежно від форм власності, які провадять (або мають намір провадити) господарську діяльність із виробництва теплової енергії, транспортування теплової енергії магістральними і місцевими (розподільчими) тепловими мережами (далі - транспортування) та постачання теплової енергії, централізованого водопостачання та водовідведення (далі - ліцензована діяльність) і в установленому законодавством порядку отримали відповідні ліцензії Ради міністрів Автономної Республіки Крим, обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій, та суб`єктами господарювання незалежно від форм власності (далі - суб`єкти господарювання), що надають (або мають намір надавати) комунальні послуги, визначені статтею 5 Закону України «Про житлово-комунальні послуги» (крім послуг із постачання та розподілу природного газу, постачання та розподілу електричної енергії), для подальшого встановлення тарифів відповідно до повноважень, наданих Законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про теплопостачання», «Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення», «Про житлово-комунальні послуги».

Відповідно до пунктів 1-4 Розділу V Порядку №239 зміна тарифів на теплову енергії, її виробництво, транспортування та постачання, тарифів на комунальні послуги здійснюється шляхом перегляду тарифу і його структури або шляхом коригування тарифів.

Коригування тарифів здійснюється протягом строку їх дії винятково у випадках зміни вартості окремих складових чинних тарифів із причин, не залежних від суб`єкта господарювання (збільшення або зменшення мінімальної заробітної плати, податків, зборів, обов`язкових платежів, орендної плати та амортизаційних відрахувань, підвищення або зниження цін на паливно-енергетичні ресурси та інші матеріальні ресурси, а також інших складових, щодо зміни вартості яких прийнято рішення уповноваженим державним органом). В усіх інших випадках здійснюється повний перегляд тарифу (тарифів) і його (їх) структури.

У разі коригування тарифів кількісні показники, враховані у структурі чинних тарифів, не переглядаються.

Зміна тарифів ініціюється суб`єктом господарювання шляхом подання до органу місцевого самоврядування відповідної заяви про встановлення тарифів та доданих до неї документів, а саме:

- всього комплекту документів, зазначених у розділі ІІ цього Порядку - у разі повного перегляду тарифів;

- документів, які підтверджують зміну вартості окремих складових тарифів - у разі коригування тарифів.

Підставою для звернення суб`єкта господарювання щодо зміни тарифів можуть бути обставини, що впливають або можуть вплинути на результати його діяльності, а саме:

1) зміна обсягів виробництва і споживання теплової енергії, надання комунальних послуг, урахованих під час встановлення чинних тарифів;

2) зростання/зниження вартості складових тарифів та зміна структури цих тарифів;

3) зміна в установленому порядку інвестиційної програми суб`єкта господарювання, якщо це призводить до зміни рівня тарифів;

4) зміна протягом строку дії тарифів обсягу окремих витрат, пов`язаних із виробництвом, транспортуванням та постачанням теплової енергії, наданням комунальних послуг, із причин, які не залежать від суб`єкта господарювання (збільшення або зменшення мінімальної заробітної плати, податків, зборів, обов`язкових платежів, орендної плати та амортизаційних відрахувань, підвищення або зниження цін на паливно-енергетичні ресурси та інші матеріальні ресурси, а також інших складових, щодо зміни вартості яких прийнято рішення уповноваженим державним органом).

У разі виявлення органом місцевого самоврядування фактів, що безпосередньо впливають на рівень тарифів та їх структуру, орган місцевого самоврядування має врахувати їх під час розгляду заяви та забезпечити перегляд (перерахування) суб`єктом господарювання тарифу (тарифів) та його (їх) структури.

До таких фактів належать: 1) невиконання суб`єктом господарювання інвестиційної програми, яка була врахована в чинних тарифах; 2) установлення факту наявності перехресного субсидіювання між видами господарської діяльності, за якими встановлюються тарифи, та іншими видами господарської діяльності суб`єкта господарювання; 3) установлення факту надання суб`єктом господарювання до органу місцевого самоврядування недостовірної інформації щодо здійснення ліцензованої діяльності та діяльності з надання комунальних послуг та/або недостовірної інформації під час обґрунтування і розрахунків тарифів.

Отже, наведені норми чинного законодавства свідчать про те, що тарифи на теплову енергію затверджуються не ТОВ «Зараз-8», а відповідним органом місцевого самоврядування.

Як свідчать матеріали справи, подаючи відповідні скарги, заявники як споживачі скаржились на те, що ціна послуги з постачання теплової енергії за січень 2021 року розрахована згідно тарифу, встановленого на підставі рішення виконавчого комітету Борщагівської сільської ради Бучанського району Київської області від 02.02.2021 року №10, у той же час позивачем порушено вимоги Закону України «Про житлово-комунальні послуги», Правил надання послуги з постачання теплової енергії і типових договорів про надання послуги з постачання теплової енергії, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 830 від 21.08.2019 і Порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 130 від 05.06.2018 при зміні ціни послуги.

Згідно з протоколом зборів співвласників багатоквартирного будинку по АДРЕСА_5 від 01.06.2016 (проведених 17.05.2016) та протоколу зборів співвласників багатоквартирного будинку по АДРЕСА_6 від 03.05.2016 (проведених 19.05.2016), співвласниками будинків прийнято наступні рішення: визначити управителем багатоквартирних будинків ТОВ «Зараз-8» (з 18.05.2016 по вул. Лобановського Валерія 21, корп.1, та з 19.05.2016 по вул. Лобановського Валерія 21, корп. 4); затвердити умови договору про надання послуг з управління багатоквартирним будинком згідно проекту, який надано ТОВ «Зараз-8». Повноваження управителя, перелік та ціна послуг з управління багатоквартирним будинком (включаючи винагороду управителя) зазначені у договорі (далі - Договір з управління); уповноважити кожного співвласника особисто укласти з ТОВ «Зараз-8» індивідуальний договір про надання послуг з управління багатоквартирним будинком на умовах, визначених вище, та здійснювати контроль за виконанням такого договору.

При цьому, 08.10.2020 Виконавчий комітет Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області прийняв рішення №235 «Про погодження тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання, споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія».

Даним рішенням Виконавчий комітет Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області погодив тарифи ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання для споживачів на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, та іншим споживачам, а саме:

- для споживачі/населення житлових будинків, розташованих по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області - 1185,40 грн./l Гкал.

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія - 1219,60 грн./1 Гкал.

У свою чергу, 24.12.2020 Борщагівська сільська рада Бучанського району Київської області прийняла рішення №14-3-VIII «Про встановлення відкоригованих тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання з урахуванням коригування споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія».

Даним рішенням Борщагівська сільська рада Бучанського району Київської області встановила відкоригований тариф ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва теплової енергії, її транспортування та постачання для споживачів на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, та іншим споживачам, а саме:

- для споживачі/населення житлових будинків розташованих по вул. Лобановського Валерія в селі Чайки Бучанського району Київської області - 1588,66 грн./l Гкал.

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на на території села Чайки Бучанського району Київської області по вул. Лобановського Валерія - 1634,5 грн./l Гкал.

У подальшому, 02.02.2021 Виконавчим комітетом Борщагівської сільської ради Бучанського району Київської області було прийнято рішення №10 «Про встановлення тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з постачання теплової енергії споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія», яким:

1) встановлено відкоригований тариф ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва та постачання теплової енергії, її транспортування та постачання на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, а саме:

- для споживачів/населення житлових будинків, розташованих по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області - 1806,71 грн./1 Гкал (з ПДВ);

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія - 1858,79 грн./1 Гкал (з ПДВ).

2) передбачено, що застосування даного тарифу може бути введено в дію після переходу на нові договірні відносини між виконавцем комунальної послуги та споживачами, що відповідатимуть за типовим договорам про надання послуги з постачання теплової енергії, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.08.2019 №830.

3) дане рішення передбачено оприлюднити в засобах масової інформації відповідно до Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

Як наслідок вказане рішення було оприлюднено в друкованому засобів масової інформації - газеті «Трибуна Борщагівської об`єднаної громади» (випуск №3 (452) за 8-12 лютого 2021 року).

У той же час, доцільність прийняття зазначених рішень органу місцевого самоврядування, процедура їх прийняття, зміст тощо не є предметом розгляду цієї справи.

Відповідно, Головне управління Держпродспоживслужби в Київській області за результатами перевірки дійшло до висновку про те, що ТОВ «Зараз-8»:

- ТОВ «Зараз-8» при здійсненні розрахунків із споживачами за надані послуги з постачання теплової енергії застосував тарифи визначені з порушенням законодавства;

- ТОВ «Зараз-8» не забезпечило доведення до відома споживачів необхідної, доступної, достовірної та своєчасної інформації про намір ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» змінити тарифи на послугу з постачання теплової енергії споживачам з обґрунтуванням такої необхідності, відповідно до порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №130 від 05.06.2018;

- ТОВ «Зараз-8» не надало споживачам в установленому законодавством порядку достовірну інформацію про загальну суму до сплати, згідно діючих цін та тарифів на послуги з постачання теплової енергії.;

- внесено зміни в розмір плати за послуги із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови ЖК «Чайка», без письмового погодження зі споживачами.

Відповідно до п. 57 Порядку №869 для встановлення одноставкових тарифів на теплову енергію, її виробництво, транспортування та постачання ліцензіат подає щороку до 1 липня (крім ліцензіатів, що вперше встановлюють тарифи) уповноваженому органові відповідної територіальної громади, на території якої ліцензіат провадить (має намір провадити) ліцензовану діяльність, у паперовій та електронній формі заяву і розрахунки тарифів на планований період за встановленими такими органами формами з відповідними розрахунками, підтвердними матеріалами і документами.

Зазначена норма регулює правовідносини між ліцензіатами (у тому числі позивач) і органами місцевого самоврядування на стадії розгляду питання щодо встановлення (коригування) тарифів.

Відтак, у разі наявності зазначеного порушення оцінка йому може бути надана лише під час розгляду справи щодо оскарження відповідного рішення органу місцевого самоврядування щодо встановлення (коригування) тарифів.

Тобто, відповідач не є тим суб`єктом, уповноваженим надавати оцінку діям органу місцевого самоврядування щодо розгляду питання щодо встановлення (коригування) тарифів.

Не зважаючи на те, що рішення Борщагівської сільської ради від 24.12.2020 №14-3-VIII та Виконавчого комітету Борщагівської сільської ради Бучанського району Київської області від 02.02.2021 №10 на час виникнення спірних правовідносин оскаржувались в судовому порядку, не впливає на спірні правовідносини, враховуючи, що спірна постанова була винесена, коли зазначене рішення органу місцевого самоврядування не було скасованим.

Відповідно, позивач у спірних правовідносинах діяв у відповідності до вимог статті 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та повинен був виконувати рішення органу місцевого самоврядування, якими встановлено тарифи на послуги з постачання теплової енергії споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Зараз-8» визначено управителем будинку №21, корпус 4 по вул. Валерія Лобановського в с. Чайки Бучанського (Києво-Святошинського) району Київської області, що підтверджується протоколом зборів співвласників багатоквартирного будинку, який прийнятий на зберігання Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області.

Частиною першою статті 14 Закону №2189-VIІІ закріплено, що за рішенням співвласників багатоквартирного будинку (уповноваженого органу управління об`єднання співвласників багатоквартирного будинку), прийнятим відповідно до закону, договір про надання комунальної послуги укладається з виконавцем відповідної комунальної послуги, визначеним статтею 6 цього Закону:

1) кожним співвласником багатоквартирного будинку самостійно (індивідуальний договір);

2) від імені та за рахунок усіх співвласників багатоквартирного будинку управителем або іншою уповноваженою співвласниками особою (колективний договір);

3) об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку або іншою юридичною особою, яка об`єднує всіх співвласників такого будинку та в їхніх інтересах укладає відповідний договір про надання комунальних послуг, як колективним споживачем.

Співвласники багатоквартирного будинку (об`єднання співвласників багатоквартирного будинку) самостійно обирають одну з моделей організації договірних відносин, визначену частиною першою цієї статті, за кожним видом комунальної послуги (крім послуг з постачання та розподілу природного газу і з постачання та розподілу електричної енергії). У межах одного багатоквартирного будинку дозволяється обрання різних моделей організації договірних відносин за різними видами комунальних послуг (частина друга статті 14 Закону №2189-VIІІ).

Згідно з частиною сьомою цієї статті у разі якщо співвласники багатоквартирного будинку самостійно не обрали одну з моделей організації договірних відносин, визначених частиною першою цієї статті, та/або не дійшли згоди з виконавцем про розмір плати за обслуговування внутрішньобудинкових систем багатоквартирного будинку, що забезпечують постачання відповідної комунальної послуги, між виконавцем відповідної комунальної послуги та кожним співвласником укладається індивідуальний договір про надання комунальної послуги відповідно до вимог частини третьої цієї статті з урахуванням таких особливостей:

1) виконавець забезпечує відповідність кількісних та якісних характеристик послуги встановленим нормативам на межі централізованих інженерно-технічних систем постачання послуги виконавця та внутрішньобудинкових систем багатоквартирного будинку;

2) до плати виконавцю комунальної послуги за індивідуальним договором не включається плата за обслуговування внутрішньобудинкових систем багатоквартирного будинку, що забезпечують постачання відповідної комунальної послуги;

3) технічне обслуговування, поточний та капітальний ремонти внутрішньобудинкових систем багатоквартирного будинку, що забезпечують постачання відповідної комунальної послуги, здійснюються співвласниками чи залученими ними уповноваженими на виконання таких робіт особами за рахунок співвласників.

Відповідно до пункту 1 Розділу VI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону №2189-VIІІ цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію з 1 травня 2019 року, крім:

- статті 1, частини першої статті 2, статей 3-7, 9, 11, 12, частини другої статті 26, статей 27 та 29 (в частині регулювання послуги з управління багатоквартирним будинком), частини другої статті 2, частин третьої та четвертої статті 8, частин другої та третьої статті 10, статті 15, частин першої, третьої та п`ятої статті 16, статті 18, частини п`ятої статті 28, пунктів 2, 3-1, 6, підпункту 1, підпункту «б» підпункту 2, підпунктів 5 та 11 пункту 8 цього розділу, які вводяться в дію через шість місяців з дня набрання чинності цим Законом;

- частини третьої статті 11, абзаців першого та другого частини п`ятої статті 18, які вводяться в дію з 1 січня 2019 року.

Пунктами 3, 4 та 5 Розділу VI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону №2189-VIІІ в редакції від 09.06.2018 було визначено, що договори про надання комунальних послуг, укладені до введення в дію цього Закону, зберігають чинність на умовах, визначених такими договорами, до дати набрання чинності договорами про надання відповідних комунальних послуг, укладеними за правилами, визначеними цим Законом. Такі договори мають бути укладені між споживачами та виконавцями комунальних послуг протягом одного року з дати введення в дію цього Закону. У разі якщо згідно з договорами про надання комунальних послуг, укладеними до введення в дію цього Закону, передбачено більш ранній строк їх припинення, такі договори вважаються продовженими на той самий строк і на тих самих умовах.

Не пізніш як протягом одного року з дня введення в дію цього Закону співвласники багатоквартирних будинків незалежно від обраної ними форми управління багатоквартирним будинком зобов`язані прийняти рішення про модель організації договірних відносин з виконавцями комунальних послуг (крім послуг з постачання електричної енергії та природного газу) щодо кожного виду комунальної послуги згідно з частиною першою статті 14 цього Закону, а виконавці комунальних послуг - укласти із такими співвласниками договори про надання відповідних комунальних послуг відповідно до обраної співвласниками моделі організації договірних відносин.

У разі якщо співвласники багатоквартирного будинку не прийняли рішення про вибір моделі організації договірних відносин з виконавцем комунальної послуги протягом строку, визначеного в пункті 4 цього розділу, між виконавцем та кожним співвласником укладається індивідуальний договір про надання комунальної послуги відповідно до частини сьомої статті 14 цього Закону.

Водночас, Законом України від 30.03.2020 №540-IX «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)» були внесені зміни до пунктів 3 та 4 розділу VI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про житлово-комунальні послуги» та слова «протягом одного року з дати введення в дію цього Закону» та «протягом одного року з дня введення в дію цього Закону» замінено словами і цифрами «протягом п`яти місяців з дня завершення заходів щодо запобігання виникненню та поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), передбачених карантином, встановленим Кабінетом Міністрів України».

Таким чином, вказані зміни до Закону №2189-VIІІ відтерміновують можливість укладання між ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» як виконавцем та кожним співвласником індивідуального договору про надання комунальних послуг з постачання теплової енергії відповідно до частини сьомої статті 14 цього Закону. Такий договір може бути укладений лише через 5 місяців з дня завершення заходів щодо запобігання виникненню та поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), передбачених карантином, встановленим Кабінетом Міністрів України, у разі неприйняття співвласникам багатоквартирного будинку протягом вказаного періоду рішення про вибір моделі організації договірних відносин з виконавцем комунальних послуг.

Вказані нормативно-правові акти призвели до того, що на початок опалювального сезону 2019-2020 років склалися умови, коли новостворене підприємство ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» як виконавець не мало укладених договорів на постачання теплової енергії зі споживачами та відповідно до вимог Закону №2189-VIІІ не мало можливості укласти з кожним споживачем індивідуальний договір про надання комунальних послуг з постачання теплової енергії відповідно до частини сьомої статті 14 Закону, а співвласники багатоквартирного будинку №21, корпус 4 по вулиці Валерія Лобановського в с. Чайки Бучанського (Києво-Святошинського) району Київської області не виконали свій обов`язок щодо прийняття рішення про модель організації договірних відносин з виконавцем даної комунальної послуги.

ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» уклало з ТОВ «Зараз-8» агентський договір №01/10/19 АД38 від 24.10.2019, за яким ТОВ «Зараз-8» уповноважене здійснювати посередництво у відносинах між ТОВ «Керуюча компанія «Реформа», як теплопостачальною організацією, та споживачами, які споживають послуги з теплової енергії на території с. Чайки, Києво-Святошинського району, Київської області вулиці Лобановського Валерія, будинки № 21, корп. 1, 2, 3, 4 (далі - Договір АД38).

Згідно умов Договору АД38, ТОВ «Зараз-8» зобов`язується, зокрема, здійснювати розрахунок ціни (вартості) послуги з постачання теплової енергії відповідно до затвердженого тарифу на теплову енергію для споживача, а також плати за агентське обслуговування, плати за обслуговування. Щомісяця здійснювати облік та розрахунок вартості фактично спожитої споживачами теплової енергії при отриманні ними послуг з теплопостачання, інформувати споживачів про намір ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» зміни тарифу на послугу з обґрунтуванням такої необхідності відповідно до Порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 130 від 05.06.2018.

Крім того, згідно умов Договору АД38, плата за послугу розраховується ТОВ «Зараз-8» виходячи з розміру встановленого тарифу та обсягу спожитої послуги. Розрахунковим періодом для оплати послуг з постачання теплової енергії є календарний місяць.

Після укладення Договору АД38, ТОВ «Зараз-8» укладено з ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» Договір № ТЕ-21/1 від 29.11.2019, Договір № ТЕ-21/3 від 30.10.2019, Договір № ТЕ-21/4 від 30.10.2019 про надання послуги з постачання теплової енергії, згідно якого, ТОВ «Зараз-8», що є управителем багатоквартирного будинку №21, корп 1, 3, 4 по вул. Лобановського Валерія, с. Чайки, Києво-Святошинського району, Київської області, діє від імені та за рахунок співвласників зазначеного будинку на підставі рішення зборів співвласників багатоквартирного будинку № 21, по вул. Лобановського Валерія, іменується як колективний споживач.

На момент підписання вищевказаних договорів, сторони погоджуються з тарифом, затвердженим рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області № 317 від 30.09.2019 для споживачів/населення житлових будинків по вулиці Лобановського Валерія - 1392, 76 грн. за 1 Гкал.

Одночасно, у разі зміни тарифів на теплову енергію виконавця на підставі рішень, прийнятих уповноваженими органами, ТОВ «Зараз-8» і ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» погоджуються з цими змінами тарифів, та керуються прийнятими рішеннями для проведення нарахувань за спожиту споживачами послугу з постачання теплової енергії і проведення відповідних розрахунків за вище вказаними договорами.

Згідно з пунктом 1.2 умов Договору з управління, Управитель (ТОВ «Зараз-8») надає Власнику (споживачу) наступні послуги (надалі - «Послуги»): прибирання прибудинкової території; прибирання сходових кліток; вивезення побутових відходів (збирання); прибирання підвалу, технічних поверхів та покрівлі; обслуговування систем диспетчеризації; обслуговування внутрішньобудинкових систем гарячого і холодного водопостачання, водовідведення, централізованого опалення і зливової каналізації та з ліквідації аварій у внутрішньоквартирних мережах (за додаткову плату); послуги з дезінсекції, дератизації; обслуговування та поточний ремонт систем протипожежної автоматики і димовидалення, а також за наявності інших внутрішньобудинкових інженерних систем; проведення поточного ремонту внутрішньобудинкових систем гарячого і холодного водопостачання, водовідведення, централізованого опалення та зливової каналізації і технічних пристроїв будинків та елементів зовнішнього упорядження, розташованих на закріпленій в установленому порядку прибудинковій території (зокрема, спортивних, дитячих та інших майданчиків); озеленення, обслуговування клумб, газонів, зелених насаджень, клумб і газонів; прибирання снігу, посипання призначеної для проходу та проїзду частини прибудинкової території протиожеледними сумішами; освітлення місць загального користування і підвальних приміщень та підкачування води; охорона майна загального користування, включаючи забезпечення контрольно-пропускного режиму на території житлового комплексу, де розташований Будинок; обслуговування ліфтів; енергопостачання для ліфтів; централізоване гаряче водопостачання та водовідведення (згідно тарифів виробника, затверджених у порядку, передбаченому законодавством); забезпечення на підставі відповідних договорів із постачальниками збору платежів із споживачів за послуги з централізованого опалення, холодного водопостачання і водовідведення, постачання електроенергії на підставі тарифів затверджених НКРЕКП; обслуговування водостоків; внутрішніх електропроводів Будинку.

Згідно з пунктом 2.1 Договору з управління, ціна послуг та порядок її розрахунку визначається в Додатку №1 до даного Договору. Зміна ціни послуг проводиться виключно у порядку, встановленому законом.

Варто зазначити, що згідно Додатку № 1 до Договору управління, вартість послуги з централізованого опалення визначається згідно тарифів виробника, затверджених у порядку, передбаченому законодавством.

Відповідно до пункту 2.7 Договору з управління, у разі постачання Управителем Власнику комунальних послуг, вартість таких послуг визначається згідно тарифів, визначених відповідно до закону.

Згідно пункту 3.1.4 Договору з управління, Власник має право на своєчасне отримання відповідної інформації від Управителя в разі внесення змін до тарифів на послуги, їх структуру, загальну суму місячного платежу, норми споживання, режим надання послуг.

Пунктом 3.3.7 Договору з управління передбачено, що Управитель має право вчиняти від свого імені правочини щодо Будинку, необхідні для виконання Договору, зокрема, але не виключно, визначати виконавців окремих житлово-комунальних послуг, укладати в установленому законодавством порядку договори з виробниками, виконавцями, мешканцями Будинку і контролювати виконання умов таких договорів.

Відповідно до пункту 3.4.9 Договору з управління, Управитель зобов`язаний подавати Власнику в установленому законодавством порядку необхідну інформацію про перелік послуг, структуру тарифу, загальну суму місячного платежу, норми споживання, режим надання послуг, їх споживчі властивості тощо.

Відтак, ТОВ «Зараз-8», будучи управителем вищевказаного багатоквартирного будинку та маючи відповідні повноваження, скористався своїм правом та уклав договір від 24.10.2019 №01/10/19 АД38 про надання послуг з постачання теплової енергії, виступивши колективним споживачем, який на момент виникнення спірних правовідносин був діючим та у судовому порядку недійсним не визнавався.

У свою чергу, Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05 червня 2018 року №130 затверджено Порядок інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності (далі - Наказ №130).

Відповідно до пунктів 1, 2 Розділу І цього Порядку він визначає механізм інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги (крім послуг з постачання та розподілу природного газу і з постачання та розподілу електричної енергії) з обґрунтуванням такої необхідності виконавцями комунальних послуг, тарифи для яких встановлюються органами місцевого самоврядування (далі - орган, уповноважений встановлювати тарифи).

Положення цього Порядку застосовуються при зміні цін/тарифів на комунальні послуги як за результатами перегляду тарифів і їх структури (або встановлення нових тарифів), так і за результатами перерахунку окремих складових тарифів (коригування тарифів).

Згідно з пунктами 2, 3 Розділу ІІ Порядку №130 протягом 5 робочих днів з дня подання відповідних розрахунків до органу, уповноваженого встановлювати тарифи, виконавці комунальних послуг інформують споживачів про намір здійснити зміну тарифів (або встановити тарифи) у спосіб, визначений цим Порядком, та доводять до відома споживачів інформацію, передбачену цим Порядком.

Строк, протягом якого від фізичних та юридичних осіб, їх об`єднань приймаються зауваження і пропозиції, встановлюється виконавцем комунальних послуг, але він не може бути меншим за 7 календарних днів та більшим ніж 14 календарних днів з дня повідомлення споживачів про намір здійснити зміну тарифів на комунальні послуги (або встановити тарифи).

Виконавцями комунальних послуг, що надають послуги з постачання теплової енергії, постачання гарячої води, централізованого водопостачання, централізованого водовідведення, до відома споживачів доводиться така інформація:

- загальний розмір планованого тарифу, поданого до органу, уповноваженого встановлювати тарифи, та його структура (плановані витрати за елементами, прибуток, податок на додану вартість);

- обґрунтування причин зміни тарифу (зазначення розміру діючого тарифу та відсотка відшкодування затвердженим тарифом собівартості, планованого економічно обґрунтованого тарифу, дати, коли тариф востаннє переглядався, причин перегляду тарифу із визначенням форми (способу) його зміни, відсотка зміни основних складових тарифу (заробітної плати, електроенергії, паливно-мастильних матеріалів), визначення відсотка зміни тарифу тощо);

- обґрунтування необхідності встановлення тарифу (у випадку, якщо тариф встановлюється вперше);

- інша додаткова інформація, визначена виконавцем комунальних послуг (за необхідності);

- адреса, за якою приймаються зауваження і пропозиції від фізичних та юридичних осіб, їх об`єднань (місцезнаходження виконавця комунальної послуги та органу, уповноваженого встановлювати тарифи), а також строк приймання таких зауважень і пропозицій.

Пунктами 5, 6 Розділу ІІ Порядку №130 визначено, що інформація, зазначена у пунктах 3, 4 цього розділу, доводиться до відома споживачів шляхом розміщення на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування в мережі Інтернет (за наявності), у друкованому засобі масової інформації місцевої сфери розповсюдження (перевага надається друкованим засобам масової інформації органу місцевого самоврядування), веб-сайті виконавця комунальних послуг (за наявності), на інформаційних стендах в абонентських відділах виконавців комунальних послуг та на інформаційних стендах біля адміністративних будинків органів місцевого самоврядування в населених пунктах, де споживачі отримують відповідні послуги.

Виконавець комунальних послуг може обрати один із вищеперелічених способів доведення інформації (крім розміщення на інформаційних стендах в абонентських відділах виконавців комунальних послуг та на інформаційних стендах біля адміністративних будинків органів місцевого самоврядування) як основний для розміщення всього масиву необхідної інформації, визначеної цим Порядком. За допомогою інших способів, передбачених в абзаці першому цього пункту, а також шляхом обов`язкового розміщення інформаційного повідомлення у платіжному документі, що застосовується для оплати спожитих послуг, виконавець комунальних послуг повідомляє споживачів про намір зміни тарифів (або встановлення нових тарифів) на комунальні послуги та обов`язково зазначає джерело розміщення всієї необхідної інформації, з якою без перешкод може ознайомитися споживач.

Виконавець комунальних послуг за власним бажанням може додатково також доводити до відома споживачів інформацію про намір зміни тарифів за допомогою радіо, телебачення та способу, визначеного статутом територіальної громади.

Способи доведення до відома споживачів інформації не обмежуються передбаченими цим Порядком.

На виконання вищевказаних норм чинного законодавства, інформація про намір зміни тарифу на теплову енергію була доведена до відома споживачів виконавцем - ТОВ «Керуюча компанія «Реформа», шляхом розміщення відповідного оголошення на власному веб-сайті, у яких було проінформовано про прийом пропозицій та зауважень щодо коригування тарифу протягом 7 днів після опублікування повідомлення за адресою: 08135, Київська область, Києво-Святошинський район, село Чайки, вулиця Валерія Лобановського, будинок 23.

Крім того, ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» також направило на адресу колективного споживача - ТОВ «Зараз-8», письмове повідомлення про те, що 02.02.2021 Виконавчим комітетом Борщагівської сільської ради Бучанського району Київської області було прийнято рішення №10 «Про встановлення тарифів ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з постачання теплової енергії споживачам на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія», яким встановлено відкоригований тариф ТОВ «Керуюча компанія «Реформа» на послуги з виробництва та постачання теплової енергії, її транспортування та постачання на території села Чайки Бучанського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія, а саме:

- для споживачів/населення житлових будинків, розташованих по вулиці Лобановського Валерія в селі Чайки Києво-Святошинського району Київської області - 1806,71 грн./1 Гкал (з ПДВ);

- для бюджетних установ/організацій та інших споживачів на території села Чайки Києво-Святошинського району Київської області по вулиці Лобановського Валерія - 1858,79 грн./1 Гкал (з ПДВ).

Крім того, рішення Виконавчого комітету Борщагівської сільської ради Бучанського району Київської області від 02.02.2021 №10 було опубліковано в місцевому друкованому засобі масової інформації - газеті «Трибуна Борщагівської об`єднаної громади», що визнається сторонами, а отже обставина щодо зміни тарифів доведена до загального відома.

Отже, враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає помилковими висновки суду першої інстанції про те, що ТОВ «Зараз-8» при здійсненні розрахунків зі споживачами за надані послуги з постачання теплової енергії застосував тарифи визначені з порушенням законодавства, не забезпечив доведення до відома споживачів необхідної, доступної, достовірної та своєчасної інформації про намір ТОВ «Керуюча компанія "Реформа» змінити тарифи на послугу з постачання теплової енергії споживачам з обґрунтуванням такої необхідності, відповідно до Порядку інформування споживачів про намір зміни цін/тарифів на комунальні послуги з обґрунтуванням такої необхідності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05 червня 2018 року № 130.

Вказані обставини свідчать про те, що оскаржувана постанова 05.04.2021 №48 в частині надання споживачам комунальної послуги з постачання теплової енергії, рахінків на оплату з порушенням вимог статті 8 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», а саме: рахунки на послуги містять недостовірну інформацію про загальну суму до сплати згідно діючих цін та тарифів на послуги з постачання теплової енергії та припис №21 від 31.03.2021 стосовно вжиття заходів щодо здійснення перерахунку ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_5 за послугу з теплопостачання, згідно тарифу затвердженого рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області від 30 вересня 2019 року №317 для споживачів/населення житлових будників по АДРЕСА_4 - 1392,76 грн. за 1 Гкал з 01 жовтня 2019 року є протиправними та такими, що підлягають скасуванню.

Щодо законності нарахувань позивачем за послуги із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони територівї за адресою: АДРЕСА_6 за скаргою ОСОБА_4 , зазначаємо наступне.

Як свідчать матеріали справи, Товариством з обмеженою відповідальністю «Нао Сістем» (виконавець) з однієї сторони та дієздатною фізичною особою та/або юридичною особою, якому належить квартира чи нежитлові приміщення у багатоквартирному будинку на території Житлового комплексу « Чайка » (замовник), складено публічний договір-оферта про надання послуг із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, що входить до складу комплексної забудови Житлового комплексу «Чайка», який був затверджений наказом ТОВ «Нао Сістем» № 04-ОД від 01.10.2018 (далі - договір-оферта).

Відповідно до предмета договору-оферти (пункт 1.1), виконавець за цим договором надає замовнику за плату послуги із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони від протиправним посягань та навмисного пошкодження спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, що входить до складу комплексної забудови Житлового комплексу « Чайка », який розташований за адресою: АДРЕСА_4 .

Згідно з пунктом 1.2 договору-оферти, перелік заходів із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони спільного майна багатоквартирного будинку і прибудинкової території, що здійснюються виконавцем на виконання умов пункту 1.1 даного договору визначається в додатку 1 та розміщується на інформаційних стендах, які розташовані в Житловому комплексі «Чайка».

Пунктом 1.5 договору-оферти передбачено, що замовник, який погодився з умовами цього договору, підтверджує своє ознайомлення та згоду з усіма умовами даного договору та всіх додатків до договору, без будь-яких умов, вилучень і застережень.

До обов`язків замовника за підпунктом 2.2.1 пункту 2.2 договору належить своєчасне здійснення оплати послуг виконавця відповідно до розділу з даного договору.

Згідно з підпунктом 2.4.1 пункту 2.4 договору-оферти, виконавець має право встановлювати/змінювати перелік та вартість послуг за цим договором.

Підпунктом 2.4.4 пункту 2.4 договору-оферти передбачено, що виконавець має право вносити в односторонньому порядку зміни та доповнення до цього договору та всіх додатків до нього без погодження із замовником, забезпечуючи при цьому відповідну інформацію на інформаційних стендах. Акцептування замовником цих змін буде вважатися здійснення ним наступного щомісячного платежу за надання послуги.

За умовами розділу 3 договору-оферти, щомісячна вартість послуг виконавця за цим договором складає: за житлове приміщення, вартість послуг виконавця складає 2, 00 грн. без ПДВ за 1 метр квадратний загальної площі, що перебуває у власності; за нежитлове приміщення вартість послуг виконавця складає 2, 50 грн. без ПДВ за 1 метр квадратний загальної площі, що перебуває у власності.

Вартість послуг за цим договором може бути змінена виконавцем в односторонньому порядку з обов`язковим повідомленням замовника (пункт 3.4 договору).

За умовами пункту 3.5 договору-оферти, усі розрахунки між сторонами за цим договором проводяться у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів повіреному, який виконує функції розрахункового центру. На його поточний рахунок, за наступними реквізитами: ТОВ «Зараз-8», п/р НОМЕР_1 , МФО 380645.

Однак, з матеріалів справи не вбачається, а колегією суддів не встановлено, що договір-оферти підписувався між ТОВ «Нао Сістем» та дієздатною фізичною особою та/або юридичною особою, якому належить квартира чи нежитлові приміщення у багатоквартирному будинку на території Житлового комплексу «Чайка», в тому числі і зі скаржником ОСОБА_4 .

У свою чергу, особливості укладення, зміни та розірвання договорів, в тому числі і договору-оферти, передбачені у статтях 638-654 Цивільного кодексу України.

Відповідно до частини другої статті 638 Цивільного кодексу України договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.

Відповідно пункту 4.2. договору-оферти цей договір вважається укладеним та вступає в дію з моменту оплати вартості послуг Замовником за цим договором, у порядку на умовах, визначених договором.

З огляду на вказане, скаржник ОСОБА_4 не укладав вищевказаний договір і не сплачував вартість послуг саме ТОВ «Нао-Сістем».

У свою чергу, між ТОВ «Зараз-8» (управитель) та ОСОБА_4 (власник), якій належить квартира АДРЕСА_7 , було укладено лише договір № б/н про надання послуг з управління багатоквартирним будинком.

Відповідно до пункту 2.1 Договору з управління, ціна послуг та порядок її розрахунку визначається в додатку № 1 до даного договору. Зміна ціни послуг проводиться виключно у порядку, встановленому законом.

Так, додатком 1 до Договору з управління визначено ціну послуг з управляння та тарифи, серед якого ціна послуг з управління за 1 кв.м. загальної площі для житлових приміщень (квартир) складає 7,99 грн., а за 1 кв.м. загальної площі для житлових приміщень (квартир) першого поверху - 7,25 грн. Окремо в додатку № 1 до договору з управління вказано, що централізоване водопостачання холодної води та водовідведення, електроенергія оплачується згідно тарифів виробника, затверджених у порядку, передбаченому законодавством.

За умовами підпункту 3.3.6 пункту 3.3 Договору з управління, управитель має право вносити за письмовим погодженням з власником у договір зміни, що впливають на розмір плати за послуги.

Під час перевірки встановлено, що для забезпечення охорони об`єкта ТОВ «Зараз-8» укладено з ТОВ «Нао Сістем» Договір №8 від 01.03.2016 «Про надання послуг по охороні обєкта та інших послуг». Згідно цього договору вартість послуг в місяць складала 24096,00 грн.

У зв`язку із введенням в дію нового Закону України «Про житлово-комунальні послуги» ТОВ «Зараз-8» були внесені зміни до Договору з управління, шляхом виключення з нього послуг з охорони майна загального користування.

З жовтня 2018 року послуги з охорони майна загального користування, включаючи забезпечення контрольно-пропускного режиму на території житлового комплексу надавалися згідно договорів доручення № 9 від 01.10.2018, № 20 від 01.12.2018 за ціною 2,00 грн. за 1 кв.м. загальної площі для житлових приміщень (квартир).

З листопада 2019 року по теперішній час ТОВ «Зараз-8» уклало договір №01/12/19-08 від 29.11.2019 з ТОВ «Нао Сістем» про надання послуг із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу забудови Житлового комплексу «Чайка», вартість яких склала 3,00 грн. за кв.м. загальної площі для житлових приміщень (квартир).

Колегія суддів зазначає, що вказаний договір позивач до матеріалів справи не долучив.

Водночас, з посиланням на підпунктом 3.3.7 пункту 3.3 Договору з управління позивач стверджує, що управитель має право вчиняти від свого імені правочини щодо будинку, необхідні для виконання договору, зокрема, але не виключно, визначати виконавців окремих житлово-комунальних послуг, укладати в установленому законодавством порядку договори з виробниками, виконавцями, мешканцями будинку і контролювати виконання умов таких договорів.

Однак, підпунктом 3.3.10 пункту 3.3 Договору з управління передбачено, що управитель має право вносити пропозиції щодо надання додаткових послуг, виконання робіт та здійснення заходів, зокрема з енергозбереження, що не передбачені цим договором, та укладати відповідні договори за умови погодження із співвласниками будинку витрат на виконання таких договорів, якщо ці витрати перевищують ціну договору.

У силу вимог підпункту 4.2.3 пункту 4.2 Договору з управління, управитель несе відповідальність за порушення зобов`язань, встановлених договором і законодавством.

З огляду на вказане, дійсно вбачається, що позивач згідно з положеннями Договору з управління, а саме пунктом 3.3.7 має право вчиняти від свого імені правочини щодо будинку, необхідні для виконання договору, зокрема, але не виключно, визначати виконавців окремих житлово-комунальних послуг, укладати в установленому законодавством порядку договори з виробниками, виконавцями, мешканцями будинку і контролювати виконання умов таких договорів.

Одночасно, положення цього пункту 3.3.7 Договору з управління повинні відповідати нормам діючого законодавства України у сфері надання житлово-комунальних послуг.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що позивач має право укладати відповідні правочини від свого імені, необхідні для виконання договору з управління, але в межах затверджених зборами співвласників складових тарифу.

Самостійне змінювання ціни відповідних послуг, виключаючи з ціни послуги з управління (утримання спільного майна багатоквартирного будинку) послугу по забезпеченню контрольно-пропускного режиму та охорони спільного майна і визначаючи, що така послуга буде оплачуватися згідно тарифів виробника, без відповідного уповноваження зборами співвласників багатоквартирного будинку свідчить про порушення прав та інтересів споживачів.

Згідно зі статтею 15 Закону № 2189-VІІІ, договір про надання послуг з управління багатоквартирним будинком (зміни до нього) від імені всіх співвласників багатоквартирного будинку укладається з визначеним відповідно до законодавства управителем співвласником (співвласниками), уповноваженим (уповноваженими) на це рішенням зборів співвласників. Такий договір підписується на умовах, затверджених зборами співвласників, та є обов`язковим для виконання всіма співвласниками.

У випадках, визначених законом, договір про надання послуг з управління багатоквартирним будинком укладається від імені співвласників багатоквартирного будинку уповноваженою особою органу місцевого самоврядування.

В одному багатоквартирному будинку договір про надання послуг з управління може укладатися одночасно не більш як з одним управителем.

Договір про надання послуг з управління багатоквартирним будинком укладається строком на один рік. Якщо за один місяць до закінчення зазначеного строку жодна із сторін не повідомить письмово другу сторону про відмову від договору, договір вважається продовженим на черговий однорічний строк.

Договір про надання послуг з управління багатоквартирним будинком, укладений від імені співвласників багатоквартирного будинку уповноваженою особою органу місцевого самоврядування, може бути достроково розірваний у випадках та порядку, визначених законом.

У свою чергу, колегія суддів зазначає, що з матеріалів справи не вбачається, на підставі якого договору між ТОВ «Нао-Систем» та споживачами власниками житлових і нежитлових приміщень, за адресою: АДРЕСА_7, в тому числі і ОСОБА_4 , надавались послуги із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови Житлового комплексу «Чайка».

Відповідно до статті 10 Закону № 1023-ХІІ, споживач має право відмовитися від договору про виконання робіт (надання послуг) і вимагати відшкодування збитків, якщо виконавець своєчасно не приступив до виконання зобов`язань за договором або виконує роботу так повільно, що закінчити її у визначений строк стає неможливим.

Якщо значну частину обсягу послуги чи робіт (понад сімдесят відсотків загального обсягу) вже було виконано, споживач має право розірвати договір лише стосовно частини послуги або робіт, що залишилася.

Якщо під час виконання робіт (надання послуг) виникає необхідність у додаткових роботах (послугах), що не були передбачені умовами договору, виконавець зобов`язаний одержати від споживача дозвіл на виконання таких робіт (надання послуг).

Будь-які додаткові роботи (послуги), виконані (надані) виконавцем без згоди споживача, не створюють для споживача будь-яких зобов`язань щодо їх оплати.

Якщо після укладення договору стане очевидним, що роботи (послуги), зважаючи на їх ціну (вартість) та характеристики або інші обставини, явно не задовольнятимуть інтереси або вимоги споживача, виконавець зобов`язаний негайно повідомити про це споживача.

Виконавець зобов`язаний таким же чином повідомити споживача, якщо вартість робіт (послуг) може істотно зрости, ніж можна було очікувати під час укладення договору.

Споживач має право відмовитися від договору про виконання робіт (надання послуг) без штрафних санкцій з боку виконавця у разі виникнення обставин, передбачених в абзацах першому та другому цієї частини.

Статтею 15 Закону № 1023-ХІІ, споживач має право на одержання необхідної, доступної, достовірної та своєчасної інформації про продукцію, що забезпечує можливість її свідомого і компетентного вибору. Інформація повинна бути надана споживачеві до придбання ним товару чи замовлення роботи (послуги). Інформація про продукцію не вважається рекламою.

Інформація, передбачена частиною першою цієї статті, доводиться до відома споживачів виробником (виконавцем, продавцем) у супровідній документації, що додається до продукції, на етикетці, а також у маркуванні чи іншим способом (у доступній наочній формі), визначеним відповідними нормативно-правовими актами, у тому числі технічними регламентами, або прийнятим для окремих видів продукції або в окремих сферах обслуговування.

Інформація про продукцію може бути розміщена у місцях, де вона реалізується, а також за згодою споживача доводитися до нього за допомогою засобів дистанційного зв`язку.

У разі коли надання недоступної, недостовірної, неповної або несвоєчасної інформації про продукцію та про виробника (виконавця, продавця) спричинило:

1) придбання продукції, яка не має потрібних споживачеві властивостей, - споживач має право розірвати договір і вимагати відшкодування завданих йому збитків;

2) неможливість використання придбаної продукції за призначенням - споживач має право вимагати надання у прийнятно короткий, але не більше місяця, строк належної інформації. Якщо інформацію в обумовлений строк не буде надано, споживач має право розірвати договір і вимагати відшкодування збитків;

3) заподіяння шкоди життю, здоров`ю або майну споживача - споживач має право пред`явити продавцю (виробнику, виконавцю) вимоги, передбачені законом, а також вимагати відшкодування збитків, завданих природним об`єктам, що перебувають у його володінні на праві власності або на інших підставах, передбачених законом чи договором.

Згідно з пунктами 10, 31, 35 та 44 Правил надання послуги з управління багатоквартирним будинком та Типового договору про надання послуги з управління багатоквартирним будинком, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.09.2018 № 712, під час надання послуги з управління управитель забезпечує виконання робіт та послуг з утримання і ремонту спільного майна багатоквартирного будинку та прибудинкової території, що входять до кошторису витрат на утримання будинку та прибудинкової території (далі - кошторис), з урахуванням обов`язкового переліку робіт та послуг, що затверджується Мінрегіоном, та з дотриманням: встановлених стандартів, нормативів, норм, порядків і правил щодо якості житлово-комунальних послуг; вимог до якості, в тому числі щодо періодичності виконання (надання) таких робіт (послуг), визначених договором управління.

Ціна послуги з управління визначається за домовленістю сторін, а у разі визначення управителя на конкурсних засадах виконавчим органом місцевої ради, на території якої розташовані багатоквартирні будинки, або іншим органом - суб`єктом владних повноважень, якому делеговано функції із здійснення управління об`єктами житлово-комунального господарства, забезпечення їх утримання, ефективної експлуатації та необхідного рівня і якості послуг - на рівні ціни, запропонованої в конкурсній пропозиції переможцем конкурсу.

За погодженням співвласників та управителя до договору управління можуть бути включені умови про зміну ціни у порядку та на умовах, визначених відповідним договором управління.

Управитель має інші права та обов`язки, що передбачені законом або договором управління.

Таким чином, вартість послуг з управлінням багатоквартирним будинком визначається відповідно до норм Закону України «Про захист прав споживачів», Закону України «Про житлово-комунальні послуги» та Правил надання послуги з управління багатоквартирним будинком та Типового договору про надання послуги з управління багатоквартирним будинком, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05 вересня 2018 № 712.

Отже, в порушення вимог підпунктів 3.3.6, 3.3.7 пункту 3.3 договору з управління, ТОВ «Зараз-8» були вчинені правочини з ТОВ «Нао Сістем», тобто без письмових погоджень з власницею квартири ОСОБА_4 .

Враховуючи вище викладене, колегія суддів вважає обґрунтованими вимоги припису від 31 березня 2021 року № 21 в частині зобов`язання позивача скасувати неправомірні нарахування не погоджені письмово зі споживачем послуг ОСОБА_4 із забезпечення контрольно-пропускного режиму та охорони території, що входить до складу комплексної забудови ЖК «Чайка».

Разом з тим, судом першої інстанції вірно відзначено, що у ході розгляду справи судом не встановлено порушень відповідачем вимог чинного законодавства під час проведення перевірки.

При цьому, у разі порушень під час проведення перевірки вимог законодавства, позивач не був позбавлений права не допустити посадових осіб відповідача до перевірки, за наявності законодавчо встановлених підстав, проте цього не зробив.

Оскільки ТОВ «Зараз-8» було допущено до перевірки посадових осіб відповідача, тому позовні вимоги в частині визнання протиправним та скасування наказу на проведення перевірки від 23.03.2021 №1301-ОД, задоволенню не підлягають задоволенню.

Вказана позиція підтверджена у постановах Верховного Суду від 24.01.2019 у справі № 826/13963/16, від 13.03.2018 у справі № 804/1113/16, від 30.11.2018 у справі №808/1641/15, відповідно до якої суб`єкт господарювання, допустивши до перевірки посадових осіб органу державного нагляду (контролю), втрачає право визнавати незаконними наслідки такої перевірки з формальних підстав.

Відповідно, позови, спрямовані на оскарження рішень, дій або бездіяльності контролюючих органів щодо призначення та/або проведення перевірок можуть бути задоволені лише у тому разі, якщо до моменту ухвалення судового рішення не відбулось допуску посадових осіб контролюючого органу до спірної перевірки. В іншому разі в задоволенні відповідних позовів має бути відмовлено.

Враховуючи, що допуск до проведення перевірки відбувся, то предметом розгляду у цій справі мають бути суть виявлених контролюючим органом порушень законодавства, оскільки недоліки акту перевірки в частині його складання та форми не впливають на правомірність проведення самої перевірки, оскільки сам акт самостійно не породжує жодних обов`язків для суб`єкта господарювання.

Посилання скаржника на судові рішення у справах №320/3557/21, №320/3560/21, №320/3558/21, №320/3564/21 колегія суддів оцінює критично, враховуючи, що предметом розгляду у таких справах була лише постанова про накладення стягнень, передбачених статтею 14 Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання», у той час як спірні правовідносини стосуються не тільки постанови, а й скасування припису й наказу на проведення перевірки.

Таким чином, доводи апеляційної скарги частково спростовують рішення суду першої інстанції.

У силу вимог частини першої статті 317 Кодексу адміністративного судочинства України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

Оскільки суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи, тому оскаржуване рішення підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 242, 250, 308, 310, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України суд,

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» - задовольнити частково.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 11 жовтня 2022 року - скасувати.

Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» до Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області про визнання протиправним та скасування наказу - задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати постанову №48 від 05 квітня 2021 про накладення стягнення на ТОВ «Зараз-8» у розмірі 45400 грн за надання споживачу комунальної послуги з постачання теплової енергії, рахунка на оплату, сформованого з порушенням вимог Закону України «Про комерційний облік теплової енергії та водопостачання» у розмірі 20 прожиткових мінімумів для працездатних осіб.

Визнати протиправним та скасувати припис від 31 березня 2021 року № 21 «Про припинення порушень прав споживача» в частині пункту 1.1, яким зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Зараз-8» вжити заходів щодо здійснення перерахунку гр. ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_5 за послугу з теплопостачання, згідно тарифу затвердженого рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області від 30 вересня 2019 року №317 для споживачів/населення житлових будників по вулиці Лобановського Валерія - 1392,76 грн. за 1 Гкал з 01 жовтня 2019 року.

В іншій частині позовних вимог -відмовити.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною та не підлягає касаційному оскарженню, відповідно до п. 2 частини п`ятої ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя О.М. Оксененко

Судді Т.Р. Вівдиченко

В.П. Мельничук