Справа № 160/1105/23
Суддя: Врона Олена Віталіївна
Дата ухвалення: 2023-07-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 липня 2023 року Справа № 160/1105/23
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Врони О. В.
розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: НОМЕР_2 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_3 ) про визнання протиправною бездіяльність та зобов`язання вчинити певні дії,-
ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить:
визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 (код за ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) щодо ненарахування та невиплати ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ) додаткової винагороди відповідно п. 1 постанови КМУ від 28 лютого 2022 р. № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» у розмірі до 100 000 грн. починаючи з 26.09.2022 по 31.12.2022 року пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів;
зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 (код за ЄДРПОУ НОМЕР_4 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ) додаткову винагороду, передбачену постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» у розмірі до 100 000 грн починаючи з 26.09.2022 по 31.12.2022 року пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 та за період з 26.09.2022 року по 31.12.2022 року безпосередньо приймав участь у бойових діях або забезпечення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії на кордоні з білорусією на підставі бойового наказу Адміністрації Державної прикордонної служби №165 гриф від 16.09.2022 року, проте відповідачем не було виплачено позивачу щомісячну додаткову винагороду у розмірі 100000,00 грн. відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану".
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 25.01.2023 року відкрито провадження у справі №160/1105/23 за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення виклику учасників справи у письмовому провадженні.
Відповідно до ч.6 ст.12, ч.1, 2 ст. 257, ч.1 ст. 260 Кодексу адміністративного судочинства України зазначена справа є справою незначної складності та розглядається за правилами спрощеного позовного провадження. Питання про розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження суд вирішує в ухвалі про відкриття провадження.
За ч. 5 ст. 262 Кодексу адміністративного судочинства України суд розглядає справу в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами, за відсутності клопотання будь-якої зі сторін про інше.
Ухвалою суду від 16.03.2023 зупинено провадження у справі №160/1105/23 до надання представником відповідача відзиву на позовну заяву, але не довше ніж на 30 днів з дня отримання цієї ухвали.
03.04.2023 від Військової частини НОМЕР_6 надійшла заява, в якій відповідач вказав, що не отримав ухвали суду про відкриття провадження у справі і адміністративний позов з додатками.
У зв`язку зі знищенням електронного ключа для входу до електронного кабінету Військової частини і позбавленням можливості доступу до електронного суду, відповідач просив направити на електронну адресу Військової частини копію ухвали суду про відкриття провадження у даній справі.
25.04.2023 від відповідача надійшов відзив на позовну заяву.
Військова частина у задоволенні позовних вимог просить відмовити, зазначаючи наступне.
Підвищена додаткова винагорода за період перебування позивача у відрядженні не нараховувалась та не виплачувалась НОМЕР_7 прикордонним загоном (в/ч НОМЕР_6 ), оскільки начальником прикордонного загону, до якого був відряджений позивач, не надано підтверджуючих документів щодо безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах, передбачених п. 2 наказу №392-АГ, зокрема за формою, наведеною у додатку 1, додатку 2 (не надано довідки, згідно яких нараховуються виплати).
Згідно п. 11 наказу №392-АГ інформація (довідка) на відряджених військовослужбовців про дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених п. 2 цього наказу, подається начальниками органів (командиром прикордонного загону, до якого відряджено позивача до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи (командиру НОМЕР_7 прикордонного загону), в яких ці військовослужбовці проходять службу (перебувають на грошовому забезпеченні), за формою наведеною у додатку №2 ( у виді довідки визначеної форми) до цього наказу.
На звернення відповідача щодо необхідності отримання підтверджуючих документів безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах під час його відрядження до НОМЕР_2 прикордонного загону, останній повідомив, що підтверджуючі документи не будуть надані у зв`язку з тим, що відрядженні до НОМЕР_2 прикордонного загону військовослужбовці В/ч НОМЕР_6 не приймали участі у бойових діях і заходах.
Факт перебування позивача в оперативному підпорядкуванні НОМЕР_2 прикордонного загону не є тотожним факту прийняття позивачем участі у бойових діях.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 26.04.2023 поновлено провадження у справі.
27.04.2023 Дніпропетровський окружний адміністративний суд за клопотанням відповідача залучив НОМЕР_2 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_3 ) як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору.
Іншою ухвалою від 27.04.2023 судом були витребувані від відповідача і третьої особи додаткові документи у справі та зупинено провадження у справі, до надання витребуваних документів, але не довше ніж на 30 днів з дня отримання цієї ухвали.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 02.06.2023 у зв`язку зі спливом строку, на який було зупинено провадження у справі, провадження у справі №160/1105/23 поновлено.
Судом 02.06.2023 постановлено також ухвалу про перехід справи до розгляду за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 27.06.2023 о 10:00 год.
26.06.2023 через систему «Електронний суд» від представника позивача надійшла заява про розгляд справи в порядку письмового провадження.
В підготовче засідання 27.06.2023 учасники справи, які про розгляд справи були повідомленні належним чином, не з`явились. Судом на місці ухвалено закрити підготовче провадження і перейти до судового розгляду 25.07.2023 об 10:00 год.
В призначений час учасники справи в судове засідання 25.07.2023 не з`явились. Судом на місці ухвалено продовжити розгляд справи в порядку письмового провадження.
Дослідивши матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються вимоги позову, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини справи.
Позивач - ОСОБА_1 був мобілізований до Державної прикордонної служби і проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 .
Бойовим наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 16.09.2022 №165 гриф прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_7 прикордонного загону (Військова частина НОМЕР_1 ) позивача було направлено в оперативне підпорядкування ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_8 ).
Позивач в позовній заяві вказує, що у ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_8 ) на підставі бойових розпоряджень і наказів виконував бойові завдання на кордоні з білорусією і перебуваючи у відрядженні і приймаючи у заходах з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії має підстави для виплати йому підвищеної суми додаткової винагороди до 100000,00 грн.
На адвокатський запит представника позивача щодо підстав і причин не нарахування та не виплати щомісячної доплати у вигляді додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 військовослужбовцю ОСОБА_1 за його безпосередню участь у бойових діях та забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії у період з вересня по сьогоднішній день, відповідач листом від 06.01.2023 повідомив, що Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано наказ від 30.07.2022 №392-АГ «Про реалізацію вимог постанови КМУ від 28 лютого 2022 №168», який набрав чинності та застосовується з 01 серпня 2022 року до 30.11.2022 року. Пункти 2 та 3 наказу 392-АГ визначають заходи, які відносяться до безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах ведення бойових дій у період здійснення зазначених заходів, а пункт 4 наказу 392-АГ визначає сукупність наявної інформації у документах, які підтверджують виконання заходів, передбачених пунктами 2,3 цього наказу. Старший солдат ОСОБА_1 перебуває у відрядженні на ділянці НОМЕР_2 прикордонного загону імені князя Володимира Великого. Пункт наказу 392-АГ визначає, що для військовослужбовців, відряджених до органів військового управління Держприкордонслужби, окрім документів, зазначених у пункті 4 цього наказу, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, додатково підтверджується довідкою за формою, наведеною у додатку 1 до цього наказу, що видається начальником органу Держприкордонслужби, який веде (вів) бойові дії та, до якого для виконання завдань відряджені військовослужбовці, із зазначенням періоду (кількості днів) такої участі.
Підвищена додаткова винагорода за період перебування військовослужбовця у відряджені на ділянці НОМЕР_2 прикордонного загону імені князя Володимира Великого не нараховувалась та не виплачувалась, оскільки начальником НОМЕР_2 прикордонного загону імені князя Володимира Великого не надано інформації про дні безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 наказу №392-АГ, за формою, наведеною у додатку 2 до наказу №392-АГ.
Представником позивача був направлений адвокатський запит і на адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_8 ).
У запиті окрім іншого представник просив:
Надати обґрунтовану відповідь щодо підстав і причин не нарахування та не виплати щомісячної доплати у вигляді додаткової винагороди, передбаченою постановою КМУ №168 від 28.02.2022, військовослужбовцю ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 за його безпосередню участь у бойових діях та забезпечення здійснення заходів з Національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії у період з вересня по сьогоднішній день; надати довідку командира Військової частини про безпосередню участь військовослужбовця в бойових діях або забезпечення здійснення заходів з Національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії; якщо довідки немає, надати документи, які підтверджують безпосередню участь ОСОБА_1 у бойових діях або забезпечення заходів з Національної безпеки і оборони, відсічі і стримуванні збройної агресії.
Листом від 02.01.2023 105 прикордонний загін імені князя Володимира Великого (Військова частина НОМЕР_8 ) повідомлено, що бойові накази (розпорядження) видавалися стосовно прикордонної комендатури швидкого реагування НОМЕР_7 прикордонного загону (Військова частина НОМЕР_1 ). Бойові розпорядження начальника НОМЕР_2 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 19.09.2022 №276/гриф (скасоване), від 25.09.2022 №1348/гриф (скасоване) та від 25.10.2022 №1697/дск, надати немає можливості, оскільки мають обмежений гриф доступу.
Також повідомлено, що списки передбачені додатком 2 до наказу від 30.07.2022 №392-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168», на адресу НОМЕР_7 прикордонного загону (Військова частина НОМЕР_6 ) не направлялись, так як відповідно до листа Адміністрації Державної прикордонної служби України від 17.04.2022 року №21-1215-2022 «Щодо однакового трактування положень» визначено, що збільшення додаткової винагороди визначається лише за дні безпосереднього виконання бойових завдань військовослужбовцями ДПСУ з відбиття атак (вогневого ураження, бойового контакту з ворогом), збройного нападу на об`єкти, які охороняються, звільнення таких об`єктів у разі їх захоплення (вогневого ураження), у т.ч. перебування безпосередньо цих об`єктів під бомбардуванням, артилерійським, ракетним обстрілом.
Таким чином, позивач вважає, що внаслідок протиправних дій відповідача його незаконно було позбавлено щомісячної додаткової винагороди у розмірі 100000,00 грн., передбаченої постановою Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022.
При вирішені спору суд виходить з наступного.
Згідно частин 1 і 2 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-XII (Закон № 2232-XII) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.
Частиною 1 ст.9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" (Закон №2011) встановлено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
У зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації. (ч. 2 ст. 1-2 Закон №2011).
Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24 лютого 2022 року №2102-IX, у зв`язку з військовою агресією Російської Федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об`єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.
В подальшому Указами Президента України строк дії воєнного стану неодноразово було продовжено.
Указом Президента України від 06 лютого 2023 року № 58/2023 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", затвердженим Законом № 2915-IX від 07 лютого 2023 року, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.
Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).
Таким чином, відповідно до п. 1 Постанови №168 підставою для виплати військовослужбовцям додаткової винагороди у розмірі 100 000 гривень є те, що військовослужбовці:
1)беруть безпосередню участь у бойових діях;
2)забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.
При цьому, суд зазначає, що наявність однієї із наведених вище підстав повинна бути підтверджена документально.
Пунктом 2-1 Постанови №168 установлено, що порядок і умови виплати додаткової винагороди, а також одноразової грошової допомоги, передбачених цією постановою, визначаються керівниками відповідних міністерств та державних органів.
На виконання пункту 2-1 Постанови №168 Адміністрацією Державної прикордонної служби України видано наказ №392/0/8122-АГ від 30.07. 2022 "Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168", що застосовувався з 01 серпня 2022 року (наказ АДПСУ №392), яким врегульовано порядок і умови виплати додаткової винагороди військовослужбовцям Державної прикордонної служби України.
відповідно до пункту 4 Наказу №392, підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, здійснюється на підставі сукупності наявної інформації у таких документах:
1) бойового наказу (бойового розпорядження);
2) журналу бойових дій (службово-бойових дій, вахтового, навігаційно-вахтового, навігаційного журналу), журналу ведення оперативної обстановки, бойового донесення (підсумкового, термінового, позатермінового) або постової відомості (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад);
3) рапорту (донесення) начальника (командира) підрозділу (тимчасово створеної групи військовослужбовців, зведеного загону, катерів і кораблів Морської охорони, екіпажу літака, вертольоту тощо) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконання бойових (спеціальних) завдань, із зазначенням військових звань, прізвищ, імен та по-батькові, а також кількості днів участі військовослужбовців у таких діях та заходах.
Згідно пункту 5 Наказу №392, для військовослужбовців Держприкордонслужби, які відряджені до органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, у підпорядкування яких вони передані, безпосередня участь у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, підтверджується довідкою, виданою керівником відповідного органу військового управління, з відображенням у ній термінів безпосередньої участі у бойових діях або заходах кожного військовослужбовця.
У довідках, передбачених цим пунктом, обов`язково мають зазначатися відомості про підтверджуючі документи, передбачені пунктом 4 цього наказу.
Пунктом 6 Наказу №392 передбачено, що підставою для виплати додаткової винагороди в розмірі до 100 тисяч гривень військовослужбовцям, зазначеним у підпункті 4 пункту 3 цього наказу, є затверджені акти органу Держприкордонслужби, де проходить службу або перебуває у відряджені (оперативному підпорядкуванні) військовослужбовець.
09.12.2022 Адміністрацією Державної прикордонної служби України було видано наказ № 628/8/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168» (наказ № 628-АГ), який застосовується з 01.12.2022 та в подальшому врегульовував порядок і умови здійснення виплат військовослужбовцям Державної прикордонної служби України додаткової винагороди під час дії воєнного стану, та пунктом 8 якого передбачено, що інформація про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених пунктом 2 цього наказу, подаються начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у додатку 2 до цього наказу
Позивача відповідно до бойового наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 16 вересня 2022 року № 165/гриф., було направлено в оперативне підпорядкування ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_8 ) , де по теперішній час виконує завдання.
Проте, доказів безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебування безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів у період з 26.09. 2022 року по 31.12.2022 суду не надано жодною стороною.
105 прикордонним загіном імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України листом №22/4820-22 від 29.11.2022 на лист начальника НОМЕР_7 прикордонного загону від 25.11.2022 №22/2811-22 про надання інформації щодо відряджених військовослужбовців Військової частини НОМЕР_6 про їх безпосередню участь у бойових діях або заходах, за встановленою формою (у виді довідок) визначених наказом №392-АГ, для нарахування і виплат підвищеної додаткової винагороди, повідомлено: «Підрозділи Держприкордонслужби України, що знаходяться в межах Чернігівської та Сумської областей, не виконують бойові завдання на лінії бойового зіткнення і тому підпункт 7 пункту 2 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 30.07.2022 №392/0/81-22-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року №168» не застосовується…
У зв`язку з вищевикладеним, довідки про військовослужбовців військової частини НОМЕР_6 , які брали участь у бойових діях або заходах за вересень-жовтень 2022 року у складі військової частини НОМЕР_3 , не опрацьовувались.»
Суд звертає увагу, що позивачем не порушується питання правомірності не направлення начальником НОМЕР_2 прикордонного загону списків, передбачених додатком 2 до наказів № 392-АГ та № 164-АГ, із зазначенням інформації про безпосереднє виконання військовослужбовцями бойових завдань, для умов призначення додаткової винагороди відповідно до постанови КМУ №168.
Позивач вказує лише на протиправність дій відповідача щодо ненарахування та невиплати йому суми додаткової винагороди.
Виходячи з вищенаведених правових норм оскільки відповідних документів на адресу відповідача не надходило у нього не виникло обов`язку по нарахуванню та виплаті на користь позивача 100 000 грн. додаткової винагороди пропорційно в розрахунку на місяць.
Суд не погоджується також із твердженням позивача з приводу того, що підтвердженням його безпосередньої участі у бойових діях є бойові накази (розпорядження), суд відхиляє, оскільки сама по собі видача бойового наказу (розпорядження) не є беззаперечним свідченням його виконання військовослужбовцем та безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях.
Стосовно законності наказу Адміністрації Державної прикордонної служби № 392-АГ суд зазначає наступне.
Відповідно до п. 1 Положення про Адміністрацію Державної прикордонної служби, затвердженого постановою КМУ від 16.10.2014 № 533, Адміністрація Державної прикордонної служби України - є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ України і який реалізує державну політику у сфері захисту державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні. Керується Конституцією та законами України, указами Президента України та постановами Верховної Ради України.
Адміністрація Держприкордонслужби в межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України та постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України та наказів МВС видає директиви, накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує та контролює їх виконання. (п. 8 Положення № 533 )
У відповідності до пп. 8 п. 1, 11, 32 Положення, Голова Держприкордонслужби, здійснює керівництво Держприкордонслужбою та діяльністю Адміністрації Держприкордонслужби, несе відповідальність перед Президентом України, Верховною Радою України, Кабінетом Міністрів України та Міністром внутрішніх справ за реалізацію державної політики у сфері захисту державного кордону; у межах повноважень, передбачених законом, організовує та контролює виконання в апараті Адміністрації Держприкордонслужби та її територіальних органах Конституції та законів України, актів Президента України та Кабінету Міністрів України, наказів МВС; підписує накази та директиви Адміністрації Держприкордонслужби.
Як вбачається з наказу Адміністрації Державної прикордонної служби №392-АГ, його підписано головою Держприкордонслужби, наказ ухвалений з метою врегулювання порядку виконання постанови КМУ №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», що повністю відповідає вимогам Положення № 533.
Суд зазначає, що даний наказ не визначає прав та обов`язків військовослужбовців, зокрема й щодо отримання додаткової винагороди у розмірі 100 000 грн., а лише визначає пакет підтверджуючих документів, а також порядок взаємодії підрозділів Держприкордонслужби при призначенні особам до виплати додаткової винагороди, встановленої постановою КМУ №168.
Позивач вважає, що наказ в порушення вимог Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» не був зареєстрований і оприлюднений у встановлений законом спосіб, доступу до вказаного нормативно-правового акту також немає.
Відповідно до п. 1 Указу Президента України «Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади» від 03.10.1992 року №493/92 установлено, що з 1 січня 1993 року нормативно-правові акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер, підлягають державній реєстрації.
Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення.
За змістом пунктів 1, 2 Указу № 493/92 державній реєстрації підлягають акти, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади, органами господарського управління та контролю, які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер; нормативно-правові акти обласних, Київської міської державної адміністрації, її управлінь, відділів, інших підрозділів, а також місцевих органів господарського управління та контролю; нормативно-правові акти районних, районних у місті Києві державних адміністрацій, їхніх управлінь, відділів, інших підрозділів.
Виходячи з цього переліку суб`єктів видання у поєднанні з метою державної реєстрації їхніх нормативно-правових актів можна визначити, що нормативні акти Державної прикордонної служби України, до яких належить наказ №392-/0/81-22-АГ державній реєстрації не підлягає.
Подібний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 08 вересня 2022 року по справі № 400/2913/20.
Крім того, відсутність підстав для державної реєстрації наказу №392-/0/81-22-АГ в Міністерстві юстиції України ніяким чином не впливає на їх юридичну силу і застосування до спірних правовідносин.
В даному випадку наказ №392-/0/81-22-АГ є внутрішніми документом Державної прикордонної служби України, який виданий на виконання Постанови КМУ № 168 від 28.02.2022 року та, зокрема, регулює відносини між органами Державної прикордонної служби України в частині обміну інформацією про участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.
Посилання позивача на невідповідність наказу вимогам Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» суд вважає безпідставними, адже вказаний Закон регулює правові та організаційні засади реалізації державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності, а не порядок формування та направлення пакету документів для умов призначення військовослужбовцям додаткової винагороди відповідно до постанови КМУ №168.
Разом із цим, як було встановлено вище, нарахуванню та виплаті спірної допомоги передує отримання інформації про військовослужбовців, відряджених з інших органів та підрозділів Держприкордонслужби, дні їх безпосередньої участі у бойових діях або заходах, передбачених наказом №392-АГ, яка подається начальниками органів Держприкордонслужби (органів військового управління (штабів угрупувань військ (сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, до 5 числа щомісячно (у поточному місяці за попередній) в органи, в яких ці військовослужбовці проходять службу, за формою, наведеною у наказі №392-АГ.
Посилання на те, що підтвердженням його безпосередньої участі у бойових діях є бойові накази (розпорядження), суд відхиляє, оскільки сама по собі видача бойового наказу (розпорядження) не є беззаперечним свідченням його виконання військовослужбовцем та безпосередньої участі військовослужбовця у бойових діях.
Таким чином, суд не вбачає протиправної бездіяльності відповідача щодо ненарахування та невиплати ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_5 ) додаткової винагороди відповідно п. 1 постанови КМУ від 28 лютого 2022 р. № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» у розмірі до 100 000 грн. починаючи з 26.09.2022 по 31.12.2022 року пропорційно дням участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, у зв"язку з ненаданням довідок 105 прикордонним загіном імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_3 ), що і є передумовою нарахування та виплати додаткової винагороди.
За приписами ч. 1 , ч. 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
З огляду на вищезазначене, виходячи з системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги задоволенню не підлягають.
Керуючись ст.ст.139, 241, 243, 244-246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
У задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: НОМЕР_2 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (Військова частина НОМЕР_3 ) про визнання протиправною бездіяльність та зобов`язання вчинити дії - відмовити.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

Дата складання повного тексту рішення 18.08.2023

Суддя О.В. Врона