Справа № 200/780/23
Суддя: Геращенко Ігор Володимирович
Дата ухвалення: 2023-08-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 серпня 2023 року справа №200/780/23

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Геращенка І.В., суддів Блохіна А.А., Казначеєва Е.Г., розглянув у письмовому провадженні апеляційну скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 травня 2023 року у справі № 200/780/23 (головуючий І інстанції Дмитрієв В.С.) за позовом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 (далі - відповідач) про визнання протиправним та скасування наказу командира Військової частини НОМЕР_1 № 310 від 5 листопада 2022 року по особовому складу; поновлення на військовій службі у Військовій частині НОМЕР_1 на посаді водія; стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 10 травня 2023 року відмовлено в задоволенні позову.

Представником позивача подано апеляційну скаргу на рішення суду, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти нове рішення про задоволення позову через порушення норм матеріального, процесуального права, неповне з`ясування обставин.

Апелянт зазначив, що наказом командира вiйськовоi частини НОМЕР_2 26.07.2022 року № 416 про пiдсумки службового розслiлування стосовно дезертиртва солдата ОСОБА_3 за самовiльне залишення в/ч НОМЕР_1 , невихiд на службу без поважних причин та самоусунення вiд виконання слyжбових обов`язкiв оголошено сувору догану, що не вiдповiдає дiйсності, оскiльки пiд час прведення службового розслiдування позивач пербував на лікуванні у медичному закладi, про що телефоном неодноразово повiдомляв свого безпосерднього командира у в/ч НОМЕР_1 .

Крім того, службове розслiдування проведено з порушешням Порядку проведення службового розслiдування у Збройних Силах Украiни, затвердженого наказом Miноборони України вiд 21 листопада 2017 року № 608.

Суд помилково посилався на те, що 25 травня 2022 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено повідомлення про вчинення кримінального правопорушення солдатом ОСОБА_2 за ознаками 4 статті 408 Кримінального кодексу України, оскільки це повідомлення не містить об`єктивних даних про скоєння позивачем кримінального правопорушення.

Також, суд необгрунтовано дійшов висновку, що позивачем не надано жодного доказу (наказу, розпорядження) яким би підтвердився факт, що 17 квітня 2022 року при вчинені дорожньо-транспортної пригоди, він виконував службові обов`язки, такі докази відсутні в матеріалах справи, оскільки позивач згідно ст.ст. 30, 37 Статуту внутрішньої слжуби ЗСУ виконував усний наказ заступника командира 4 батареї старшого лейтенанта на ОСОБА_4 , прiзвище якого не пам`ятає.

Вважає, що спірний наказ прийнято не у спосіб, визначений чинним законодавством, оскільки позивача звільнено під час тимчасової непрацездатності.

Відповідно до ст. 311 КАС України справу розглянуто в порядку письмового провадження.

Суд апеляційної інстанції заслухав доповідь судді-доповідача, вивчив доводи апеляційної скарги, перевірив їх за матеріалами справи і дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 73 від 11 березня 2021 року солдата ОСОБА_2 зараховано на посаду водія 3 розрахунку 2 самохідного артилерійського взводу 4 самохідної артилерійської батареї 2 самохідного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи військової частини НОМЕР_1 .

За витягом з єдиного реєстру досудових розслідувань від 18 квітня 2022 року № 0000272, що міститься в матеріалах службового розслідування, 18 квітня 2022 року внаслідок дорожньо-транспортної пригоди між м. Курахове та с. Новоселидівка військовослужбовця НОМЕР_3 бригади ОСОБА_2 , доставлено до травмпункту м. Курахове (а.с. 58).

В матеріалах справи наявні копії медичних виписок, що підтверджують знаходження позивача на лікуванні внаслідок дорожньо-транспортної пригоди (а.с. 58 зв.б.-59).

З 18 квітня 2022 року по 27 квітня 2022 року військовослужбовець ОСОБА_2 знаходився на лікуванні в Дніпровському ОКЛ ім. Мечнікова, що підтверджується випискою із картки амбулаторного (стаціонарного) хворого №Е4020 від 28 квітня 2022 року (а.с. 8).

З 28 квітня 2022 року по 3 травня 2022 року позивач знаходився на лікуванні у відділенні торакальної хірургії КНП «ВОКЛ ім. М.І Пирогова» м. Вінниця, що підтверджується випискою з медичної картки стаціонарного хворого №6385 від 3 травня 2022 року (а.с. 9).

З 4 травня 2022 року по 1 липня 2022 року ОСОБА_2 знаходився на лікуванні у військовому госпіталі Міністерства оборони України в/ч НОМЕР_4 АДРЕСА_1 (а.с. 10).

1 липня 2022 року позивачем пройдено військово-лікарську комісію при військовому госпіталі Міністерства оборони України в/ч НОМЕР_4 , за висновками якої на підставі статті 8 графи ІІ Розкладу хвороб потребує відпустки за станом здоров`я на 30 календарних днів (при цьому в матеріалах справи відсутні докази надання солдату ОСОБА_5 відпустки за рекомендацією військово-лікарської комісії).

З 29 вересня 2022 року по 13 жовтня 2022 року ОСОБА_2 знаходився на лікуванні у відділенні реабілітації КНП «Запорізька обласна клінічна лікарня» (а.с. 11).

З 28 листопада 2022 року по 30 грудня 2022 року позивач знаходився на лікуванні у відділенні кістково-гнійних інфекцій КНП «Міська лікарня №9» ЗМР м. Запоріжжя (а.с. 12).

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 9 липня 2022 року № 1679 призначено службове розслідування стосовно дезертирства солдата ОСОБА_3 (а.с. 55).

В період з 9 липня 2022 року по 26 липня 2022 року Військовою частиною НОМЕР_1 проведено службове розслідування, за результатами якого 26 липня 2022 року складено акт службового розслідування стосовно дезертирства солдата ОСОБА_3 (а.с. 53, 62 зв.б.-66).

В ході проведення службового розслідування встановлено, що 17 квітня 2022 року близько 22 годин 40 хвилин, збивши шлагбаум та виїхав за межі тилового табірного збору, що знаходиться за адресою: село Новоселідівка Мар`їнського району Донецької області без зброї та боєприпасів, солдат ОСОБА_2 , водій 1 розрахунку 1 самохідного артилерійського взводу 4 самохідної артилерійської батареї 2 самохідного артилерійського дивізіону військової частини НОМЕР_1 , аргументуючи це необхідністю вивезти свою сім`ю, яка знаходиться в небезпеці на окупованій збройними силами Російської Федерації території, розташованої за адресою: АДРЕСА_2 . На мобільний телефон не відповідав.

Відповідно до витягу з єдиного реєстру досудових розслідувань від 18 квітня 2022 року № 0000272 наданого відділом поліції № 2 Покровського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області стало відомо, що після виїзду за межі тилового табірного збору, що знаходиться за адресою: село Новоселидівка Мар`їнського району Донецької області, солдат ОСОБА_2 в ніч з 17 квітня 2022 року на 18 квітня 2022 року потрапив у дорожньо-транспортну пригоду на автодорозі між селом Новоселидівка, Мар`їнського району Донецької області та містом Курахове Мар`їнського району Донецької області не впоравшись з керуванням здійснив наїзд на бетонний блок, в результаті чого травмувався та був доставлений до травмпункту міста Курахове Мар`їнського району Донецької області. Про дані події старшим лейтенантом ОСОБА_6 були зроблені доповіді командиру 2 самохідного артилерійського дивізіону підполковнику ОСОБА_7 , та надані довідки-доповіді оперативному черговому військової частини НОМЕР_1 .

Відповідно до виписки із медичної карти стаціонарного хворого від 3 травня 2022 року № 6385 виданої відділенням торакальної хірургії обласної Вінницької лікарні імені І.М. Пирогова встановлено, що солдат ОСОБА_8 отримав травмування, а саме: «Закриту черепно-мозкову травму. Струс головного мозку. Перелом лівого скроневого відростка нижньої щелепи. Рвані рани щоки та підборіддя. Закрита травма грудної клітини. Перелом хрящової частини правої реберної дуги. Синдром травматичний. Закритий перелом обох кісток правої гомілки. Уламковий перелом основної фаланги І пальця лівої стопи. Поперечний уламковий перелом основи основної фаланги II пальця лівої стопи. Поперечний перелом дистального епіметафіза ІІ-ІУ плеснових кісток лівої стопи».

Відповідно до абзацу 9, пункту 11, розділу II, Інструкції про розслідування та облік нещасних випадків з військовослужбовцями, професійних захворювань і аварій у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 24 грудня 2021 року № 332, а саме самовільне залишення військовослужбовцем місця служби, встановлено, що травми отримані солдатом ОСОБА_9 не пов`язані з проходженням військової служби.

Водій 1 розрахунку 1 самохідного артилерійського взводу 4 самохідної артилерійської батареї 2 самохідного артилерійського дивізіону військової частини НОМЕР_1 солдат ОСОБА_10 самовільно залишив військову частину НОМЕР_1 , чим ухилився від виконання обов`язків військової служби.

Такі дії солдата ОСОБА_3 стались через його особисту недисциплінованість і йдуть всупереч вимог статей 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та статей 1, З, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Так, службовим розслідуванням встановлено, що солдат ОСОБА_10 в період з 17 квітня 2022 року по дату закінчення службового розслідування, перебуває за межами військової частини НОМЕР_1 без законних на те підстав. Військову частину НОМЕР_1 залишив без зброї та боєприпасів.

Відповідно до витягу з єдиного реєстру досудових розслідувань від 25 травня 2022 року, №0000338 наданого першим слідчим відділом Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську на солдата С. Сайця 25 травня 2022 року відкрито кримінальне провадження № 0000338. Правова кваліфікація кримінального правопорушення частина 4 статті 408 Кримінального кодексу України (а.с. 64).

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (з основної діяльності) від 26 липня 2022 року № 416 «Про підсумки службового розслідування стосовно дезертирство солдата ОСОБА_3 »:

- за самовільне залишення в/ч НОМЕР_1 , невихід на службу без поважних причин та самоусунення від виконання службових обов`язків, порушення вимог статей 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України статей 1, 3, 4 дисциплінарного статуту Збройних Сил України водій 1 розрахунку 1 самохідного артилерійського взводу 4 самохідної артилерійської батареї 2 самохідного артилерійського дивізіону в/ч НОМЕР_1 солдата ОСОБА_3 оголошено «сувору догану», утримати премію та додаткову грошову допомогу за квітень 2022 року у повному обсязі як надміру виплачену;

- вважати травми, а саме: «Закриту черепно-мозкову травму. Струс головного мозку. Перелом лівого скроневого відростка нижньої щелепи. Рвані рани щоки та підборіддя. Закриту травму грудної клітини. Перелом хрящової частини правої реберної дуги. Синдром травматический. Закритий перелом обох кісток правої гомілки. Уламковий перелом основної фаланги І пальця лівої стопи. Поперечний перелом дистального епіметафіза ІІ-ІV плеснових кісток лівої стопи» такими що отриманні солдатом ОСОБА_9 після самовільного залишення в/ч НОМЕР_1 , внаслідок дорожньо-транспортної пригоди та не пов`язані з виконанням обов`язків військової служби;

- заступнику командира морально-психологічного забезпечення 2 самохідного артилерійського дивізіону ст. лейтенанту В. Носику копії матеріалів службового розслідування направити в територіальне управління Державного бюро розслідувань м. Краматорська для прийняття правового рішення (а.с. 67-69).

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 310 від 5 листопада 2022 року солдата ОСОБА_5 , який самовільно залишив військову частину 17 квітня 2022 року (дезертирував), увільненого від займаної посади та якому призупинено військову службу у Збройних Силах України наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 5 листопада 2022 року № 212-РС, призупинено строк військової служби, вислуги років для призначення пенсії та вислуги у військовому званні з 25 травня 2022 року. Виключено зі списків особового складу з 25 травня 2022 року (а.с. 52).

У зв`язку з невиплатою грошового забезпечення з квітня 2022 року позивач 27 грудня 2022 року направив засобами електронного зв`язку (на електронну адресу: ІНФОРМАЦІЯ_1 ) рапорт до командира військової частини НОМЕР_1 щодо виплати грошового забезпечення за період з квітня 2022 року по грудень 2022 року (а.с. 22).

28 грудня 2022 року, 9 січня 2023 року та 27 січня 2023 року представник позивача, адвокат Романенко О.В., направив засобами електронного зв`язку (на електронну адресу: ІНФОРМАЦІЯ_1 ) до військової частини адвокатський запит щодо надання довідки про суму нарахованого та виплаченого грошового забезпечення ОСОБА_5 та матеріалів службового розслідування, відповіді на які в матеріалах справи відсутні (а.с. 13-14, 24-31).

За ч. 1 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-ХІІ (далі - Закон № 2232) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній з обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

За ч. 2 статті 24 Закону № 2232 військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.

Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.

Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.

Військовослужбовці, військову службу яким призупинено, не входять до чисельності Збройних Сил України та інших військових формувань.

Порядок призупинення та продовження військової служби визначається положеннями про проходження військової служби.

Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення).

За п. 144-1 Положення для військовослужбовця, який самовільно залишив військову частину або місце служби, дезертирував із Збройних Сил України або добровільно здався в полон, військова служба призупиняється відповідно до частини другої статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Військова служба для такого військовослужбовця призупиняється з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Згідно п. 144-4 Положення у разі прибуття до місця служби військовослужбовця, військову службу якого призупинено, командир (начальник) військової частини з`ясовує підстави його відсутності і негайно інформує про це орган досудового розслідування та орган управління Військової служби правопорядку у Збройних Силах України, у зоні діяльності якого військова частина виконує завдання за призначенням. Командування військової частини або орган управління Військової служби правопорядку Збройних Сил України здійснює супроводження військовослужбовця до органу досудового розслідування.

Дисциплінарний статут Збройних Сил України затверджено Законом України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України» від 24 березня 1999 року № 551-XIV (далі - Статут), який визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців, а також військовозобов`язаних та резервістів під час проходження навчальних (перевірочних) і спеціальних зборів щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг.

За ст. 83 Статуту на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини (ст. 84 Статуту).

Згідно ст. 85 Статуту службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), який прийняв рішення притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром (начальником), доручено військовослужбовцю офіцерського складу, а в разі вчинення правопорушення військовослужбовцем рядового, сержантського (старшинського) складу - також військовослужбовцю сержантського (старшинського) складу.

Службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

Якщо під час службового розслідування буде з`ясовано, що правопорушення військовослужбовця містить ознаки кримінального правопорушення, командир військової частини письмово повідомляє про це орган досудового розслідування.

Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України визначається наказом Міністерства оборони України, в інших військових формуваннях, правоохоронних органах спеціального призначення - наказами державних органів, які мають у своєму підпорядкуванні військові формування, утворені відповідно до законів України, правоохоронних органів спеціального призначення, Державної спеціальної служби транспорту, Адміністрації Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України.

За ст. 86 Статуту якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир, який призначив службове розслідування, приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення, не враховуючи часу перебування військовослужбовця на лікуванні або у відпустці. Під час накладення дисциплінарного стягнення командир не має права принижувати гідність підлеглого. Дисциплінарне стягнення не може бути накладено після шести місяців з дня виявлення правопорушення. До зазначеного строку не зараховується час проведення службового розслідування, перебування військовослужбовця на лікуванні, у відпустці, під вартою, а також час відсутності на службі без поважних причин (ст. 87 Статуту).

Наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608 затеврджено Порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України (далі - Порядок).

За п. 2 розділу І Порядку виконавська дисципліна - належне, своєчасне та якісне виконання військовослужбовцями службових обов`язків, наказів Міністерства оборони України, Головнокомандувача Збройних Сил України, Генерального штабу Збройних Сил України, командирів (начальників), доручень, рішень, планів, програм, які затверджуються в органах військового управління або надходять для виконання до Міністерства оборони України або інших органів військового управління (військових частин); службове розслідування - комплекс заходів, які проводяться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, а також встановлення ступеня вини особи (осіб), чиї дії або бездіяльність стали причиною вчинення правопорушення.

Згідно п. 1 розділу ІІ Порядку службове розслідування може призначатися у разі: невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, перевищення своїх повноважень, що призвело до людських жертв або загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення чи заподіяло матеріальну або моральну шкоду; невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань; неправомірного застосування військовослужбовцем фізичного впливу, зброї, спеціальних засобів або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільних осіб, особливо, якщо це призвело до їх поранення, травмування або смерті; дій військовослужбовця, які призвели до спроби самогубства іншого військовослужбовця; втрати або викрадення зброї чи боєприпасів; порушення порядку та правил несення чергування (бойового чергування), вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити або спричинило негативні наслідки; недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів; внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей про скоєне військовослужбовцем кримінальне правопорушення; повідомлення військовослужбовцю про підозру у вчиненні ним кримінального правопорушення; скоєння військовослужбовцем під час виконання обов`язків військової служби дорожньо-транспортної пригоди, внаслідок якої загинули або отримали тілесні ушкодження інші особи.

Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових (службових) осіб. За рішенням відповідного командира (начальника) службове розслідування може призначатися за письмовим рапортом (доповідною або пояснювальною запискою) військовослужбовця з метою зняття безпідставних, на його думку, звинувачень або підозри.

Службове розслідування проводиться для встановлення: неправомірних дій військовослужбовця, яким вчинено правопорушення; причинного зв`язку між правопорушенням, з приводу якого було призначено службове розслідування, та виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби; ступеня вини військовослужбовця; порушень нормативно-правових актів, інших актів законодавства; причин та умов, що сприяли вчиненню правопорушення; причин виникнення матеріальної шкоди, її розміру та винних осіб (у разі виявлення факту її заподіяння) (п. 3 розділу ІІ Порядку).

Згідно абз. 1 пункту 1 Розділу III Порядку рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

За п.п. 1-4 розділу V Порядку за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

У вступній частині акта службового розслідування зазначаються підстави призначення та проведення службового розслідування. В описовій частині акта службового розслідування зазначаються: посада, військове звання, прізвище, ім`я та по батькові, рік народження, освіта, термін військової служби та термін перебування на останній посаді військовослужбовця, стосовно якого проведено службове розслідування; неправомірні дії військовослужбовця; зв`язок правопорушення з виконанням військовослужбовцем обов`язків військової служби (якщо такий є); вина військовослужбовця; причинний зв`язок між неправомірними діями військовослужбовця та подією, що трапилась; вимоги нормативно-правових актів, інших актів законодавства, які було порушено; причини та умови, що сприяли правопорушенню; заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення. У резолютивній частині акта службового розслідування зазначаються: висновки службового розслідування; пропозиції щодо притягнення винної особи (винних осіб) до відповідальності; інші заходи, спрямовані на усунення причин та умов, що призвели до правопорушення, які пропонується здійснити.

За результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу (пункт 2 розділу VI Порядку).

Таким чином:

- військова служба для військовослужбовців, які самовільно залишають військову частину або місце служби, дезертирують із Збройних Сил України або добровільно здаються в полон, призупиняється з дня, коли відомості про самовільне залишення військової частини, дезертирство або здачу в полон внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Це стає можливим на підставі заяви та повідомлення командира (начальника) військової частини про скоєння кримінального правопорушення військовослужбовцем;

- військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад і вважаються особами, які не виконують обов`язків військової служби. У цей період контракт про проходження військової служби, а також виплати та забезпечення (грошове, продовольче, речове тощо) для таких військовослужбовців призупиняються;

- час призупинення військової служби не зараховується до строку військової служби, виплати у військовому званні та до виплати років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії;

- військовослужбовці, військову службу яких призупинено, не мають права на пільги та соціальні гарантії, які передбачені законодавством для військовослужбовців.

Отже, у випадку самовільного залишення військової частини або місця служби військовослужбовцем, з метою встановлення вини такого військовослужбовця, а також уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню таких дій, відповідно до вимог частини 2 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та частини 4 статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, має бути проведено службове розслідування.

За матеріалами справи наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 9 липня 2022 року №1679 про призначення службового розслідування стосовно дезертирства солдата ОСОБА_3 . Службове розслідування проведено у період з 9 липня 2022 року по 26 липня 2022 року. За результатами службового розслідування 26 липня 2022 року складено акт про службове розслідування стосовно дезертирства солдата ОСОБА_3 .

За підсумками службового розслідування стосовно дезертирства солдата ОСОБА_3 командиром військової частини НОМЕР_1 26 липня 2022 року прийнято наказ № 416, яким за самовільне залишення військової частини НОМЕР_1 , невихід на службу без поважних причин та самоусунення від виконання службових обов`язків, порушення вимог статей 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України статей 1, 3, 4 дисциплінарного статуту Збройних сил України солдату ОСОБА_11 наказано оголосити «сувору догану», утримати премію та додаткову грошову винагороду за квітень 2022 року у повному обсязі, як надмірно виплачену. Вважати травми, такими що отримані солдатом ОСОБА_9 , після самовільного залишення військової частини НОМЕР_1 , внаслідок дорожньо-транспортної пригоди та не пов`язані з виконанням обов`язків військової служби. Також зобов`язано направити копії матеріалів службового розслідування до територіального управління Державного бюро розслідувань міста Краматорськ для прийняття правового рішення.

Наказом від 5 листопада 2022 року № 310 на підставі п. 14 п.116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України солдата ОСОБА_5 увільнено від займаної посади, зараховано у розпорядження, як військовослужбовця, що відсутній понад десять діб, до повернення військовослужбовця у частину.

Отже, дисциплінарне стягненя накладено на солдата ОСОБА_5 в порядку та в межах строку визначеного положеннями статті 87 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Частина 2 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» містить положення військової служби для військовослужбовця, які самовільно залишили військову частину або місце служби, дезертирували із Збройних Сил України або добровільно здався в полон, призупиняється.

Таке положення встановлює правові наслідки для військовослужбовців, які порушують вимоги законодавства про військову службу України. Такі вчинки вважаються серйозними порушеннями дисципліни та військового обов`язку, і можуть мати негативний вплив на бойовий потенціал Збройних Сил України.

За дезертирство та самовільне залишення військової частини або місця служби передбачені кримінальні санкції, зокрема відповідно до статті 408 Кримінального кодексу України. Однак призупинення військової служби для таких осіб є необхідним заходом для забезпечення дисципліни в Збройних Силах України та збереження військового потенціалу.

Посилання позивача на те, що наказ №310 від 5 листопада 2022 року був прийнятий не у порядок та спосіб, визначений чинним законодавством не знайшло свого підтвердження під час розгляду справи.

Судом встановлено, що відповідач, при проведенні службового розслідування та прийняття спірного наказу діяв у межах та на підставі діючого законодавства. Відповідачем, під час службового розслідування, правомірно доведено факт самовільного залишення військової частини, були надані рапорти та пояснення, якими підтверджується даний факт. Крім того, 25 травня 2022 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань було внесено повідомлення про вчинення кримінального правопорушення солдатом ОСОБА_2 за ознаками 4 статті 408 Кримінального кодексу України.

Крім того, посилання позивача на те, що під час проведення службового розслідування він перебував на постійному лікуванні в медичній установі Міністерства оборони України не підтверджується наявними доказами у справі, оскільки, у період з 2 липня 2022 року по 28 вересня 2022 року (період проведення службового розслідування з 9 липня 2022 року по 26 липня 2022 року) місце перебування ОСОБА_5 було невідоме та саме в цей період позивач мав змогу звернутися до військової частини та надати пояснення, щодо залишення військової частини 17 квітня 2022 року.

Також, позивачем не надано жодного доказу в підтвердження факту того, що 17 квітня 2022 року при вчинені дорожньо-транспортної пригоди, він виконував службові обов`язки.

Після отримання лікування та виписки з медичних установ, та станом на час подання позову та відзиву на адміністративний позов ОСОБА_2 не з`явився до військової частини.

За ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що відповідач у спірних правовідносинах діяв у межах своїх повноважень, на підставі та у спосіб, що передбачені чинним законодавством України, наказ командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) № 310 від 5 листопада 2022 року є правомірним.

За п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову у задоволенні позову.

Отже, спір за суттю вимог судом першої інстанції вирішений правильно, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, внаслідок чого відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду.

Керуючись ст.ст. 250, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 - залишити без задоволення.

Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 10 травня 2023 року у справі № 200/780/23 за позовом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу - залишити без змін.

Повний текст постанови складений 21 серпня 2023 року.

Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати прийняття та відповідно до ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України може бути оскаржена до Верхового Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий І.В. Геращенко

Судді: А.А. Блохін

Е.Г. Казначеєв