Справа № 522/15733/23
Суддя: Федчишена Т. Ю.
Дата ухвалення: 2023-08-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Провадження № 2-а/522/318/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 серпня 2023 року м. Одеса

Приморський районний суд м. Одеси у складі:

головуючого судді - Федчишеної Т. Ю.,

за участі секретаря судового засідання Коноваленко В. О.,

представника позивача Саркісяна А. Р.,

відповідача ОСОБА_1 ,

представника відповідача адвоката Клименко Л. Г.,

перекладача Доан Ван Ча,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду адміністративну справу за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам, про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України, -

ВСТАНОВИВ:

11.08.2023 Головне управління Державної міграційної служби України в Одеській області звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам, в якому просить затримати громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 місяців до 09.02.2024 з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України. Відповідно до вимог п. 3 ч. 2 статті 371 КАС України просить допустити негайне виконання рішення суду.

Позовна заява обґрунтована тим, що 25.04.2022 під час проведення оперативно-профілактичних заходів з виявлення нелегальних мігрантів працівниками ГУ ДМС в Одеській області виявлено та запрошено до ГУ ДМС України в Одеській області за адресою: м. Одеса, вул. Преображенська, 64, громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 . Перевіркою було встановлено, що відповідач порушив правила перебування іноземців в Україні - ухилився від виїзду після закінчення відповідного терміну перебування в Україні. Також встановлено, що громадянин Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , прибув на територію України 08.11.2016 легально через КПП міжнародний аеропорт «Одеса» за паспортним документом громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам для виїзду за кордон серії та № НОМЕР_1 терміном дії з 05.09.2016 до 05.09.2026 та візи серії та номеру НОМЕР_2 терміном дії 22.10.2016 по 13.12.2016, та порушив правила перебування іноземців в Україні, а саме проживав без документів на право проживання в Україні. Під час його виявлення у відповідача був відсутній діючий паспорт громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам для виїзду за кордон. ГУ ДМС України в Одеській області встановлено, що відповідач на території України знаходиться незаконно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має. 25.04.2022 відповідача було притягнуто до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 203 КУпАП. Також 25.04.2022 ГУ ДМС України в Одеській області було прийнято рішення № 188 про примусове повернення в країну походження відповідача та зобов`язано його покинути територію України у термін до 24.05.2022. Рішення від 25.04.2022 № 188 відповідач не оскаржував, проте у встановлений термін самостійно територію України не залишив, та є обґрунтовані підстави вважати, що відповідач ухиляється від виконання такого рішення.

09.08.2023 відповідача було повторно виявлено Управлінням міграційної поліції ГУНП в Одеській області під час проведення слідчих дій на підставі ухвали слідчого судді Овідіопольського районного суду в Одеській області в рамках кримінального провадження за адресою: АДРЕСА_1 , у зв`язку з чим запрошено до ГУ ДМС в Одеській області, за адресою: м. Одеса, вул. Преображенська, 64.

09.08.2023 відповідача було притягнуто до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 203 КУпАП.

09.08.2023 ГУ ДМС України в Одеській області було прийнято рішення про примусове видворення відповідача.

Посилаючись на те, що відповідач вчинив порушення міграційного законодавства України та продовжує його порушувати, перебуваючи на території України без законних підстав, рішення про примусове повернення до країни громадянської належності або третьої країни у встановлений строк самостійно не виконав, тому, на думку міграційного органу, наявні обґрунтовані підстави вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення, у зв`язку з чим звернувся до суду з указаним позовом.

Ухвалою суду від 11.08.2023 відкрито провадження у справі та призначено справу до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін.

Представник позивача у судовому засіданні позов підтримав та просив його задовольнити.

Відповідач ОСОБА_1 , який брав участь у розгляді справи в режимі відеоконференції, позов визнав.

Представник відповідача - адвокат Клименко Л. Г. зазначила, що відповідач позов визнає, проти обставин, викладених у позовній заяві не заперечує.

Заслухавши пояснення представника позивача, відповідача та його представника, дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.

Судом установлено, що 25.04.2022 під час проведення оперативно-профілактичних заходів з виявлення нелегальних мігрантів працівниками ГУ ДМС в Одеській області виявлено та запрошено до ГУ ДМС України в Одеській області за адресою: м. Одеса, вул. Преображенська, 64, громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

У результаті проведеної перевірки відібраних пояснень було встановлено, що відповідач порушив правила перебування іноземців в Україні - ухилився від виїзду після закінчення відповідного терміну перебування в Україні. Також встановлено, що відповідач прибув на територію України 08.11.2016 легально через КПП міжнародний аеропорт «Одеса» за паспортним документом громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам для виїзду за кордон серії та № НОМЕР_1 терміном дії з 05.09.2016 до 05.09.2026 та візи серії та номеру НОМЕР_2 терміном дії 22.10.2016 по 13.12.2016.

За вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення, що виразилося в порушенні правил перебування іноземців в Україні - ухилення від виїзду після закінчення відповідного терміну перебування в Україні, співробітниками ГУ ДМС України в Одеській області 25.04.2022 відносно відповідача складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 007983.

Постановою про накладення адміністративного стягнення від 25.04.2022 серії ПН МОД № 008049 ОСОБА_1 притягнуто до адміністративної відповідальності та накладено на нього адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі 5 100 гривень.

25.04.2022 ГУ ДМС України в Одеській області було прийнято рішення № 188 про примусове повернення до країни походження або до третьої країни іноземця або особи без громадянства громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано його залишити територію України у термін до 24.05.2022.

Згідно з розпискою від 25.04.2022 відповідач зобов`язався залишити територію України не пізніше 24.05.2022.

У визначений термін відповідач територію України не залишив.

30.05.2022 ГУ ДМС України в Одеській області було прийнято рішення № 118 про заборону громадянину Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , стать: чоловіча, місце перебування: АДРЕСА_2 , паспорт громадянина В`єтнаму серії НОМЕР_1 , термін дії 05.09.2016 05.09.2026 року, в`їзду в Україну терміном на 3 роки, з 30.05.2022 до 30.05.2025.

09.08.2023 громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , повторно виявлено Управлінням міграційної поліції ГУНП в Одеській області під час проведення слідчих дій на підставі ухвали слідчого судді Овідіопольського районного суду в Одеській області в рамках кримінального провадження за адресою: АДРЕСА_1 , у зв`язку з чим запрошено до ГУ ДМС в Одеській області, за адресою: м. Одеса, вул. Преображенська, 64.

Постановою ГУ ДМС України в Одеській області від 09.08.2023 ПН МОД № 010311 громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , на підставі протоколу про адміністративне правопорушення ПР МОД № 010208 притягнуто до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення та накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1 700,00 гривень.

09.08.2023 ГУ ДМС в Одеській області прийнято рішення, яким вирішено примусово видворити з України громадянина В`єтнаму ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 . Роз`яснено, що указане рішення може бути оскаржено в порядку, передбаченому законом.

У зв`язку з порушенням відповідачем законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, 09 серпня 2023 року ГУ ДМС України в Одеській області прийнято рішення про поміщення громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , у Миколаївський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України з метою встановлення особи порушника та з`ясування обставин правопорушення.

Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначає правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України (далі - Закон).

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 1 Закону іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Згідно ч. 3 ст. 9 Закону строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

На підставі частини 4 статті 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу затримання іноземців або осіб без громадянства визначені ст. 289 Кодексу адміністративного судочинства України.

Так, згідно ч. 1 ст. 289 КАС України за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:

1) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України;

2) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію;

3) взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації;

4) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.

Згідно ч. 11 ст. 289 КАС України строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Як безпосередньо слідує із змісту наведеної норми Закону, затримання іноземця можливе, зокрема, з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України. Отже, затримання іноземця може мати місце або з метою ідентифікації, або з метою забезпечення видворення за межі території України, або з обома складовими цієї мети.

Згідно з частиною 13 статті 289 КАС України умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є:

1) відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації;

2) неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.

Аналогічні положення визначено також п. 6 розділу ІІІ «Інструкції про примусове повернення та примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Служби безпеки України від 23.04.2012 року №353/271/150.

З системного аналізу наведених правових норм слідує, що у випадку відсутності співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації та неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи, особу може бути затримано шляхом подання відповідного адміністративного позову.

Зі змісту наведених приписів слідує, що під час вирішення позову про затримання іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, обов`язковому дослідженню судом підлягає, зокрема, неможливість ідентифікації іноземця або особи без громадянства. При цьому, на позивача покладено обов`язок висвітлити, які дії або заходи вживалися для ідентифікації іноземця або особи без громадянства.

Відповідно до п. 1 Розділу VI Інструкції № 353/271/150 якщо іноземець не має документів, що посвідчують особу, орган ДМС, орган охорони державного кордону України або орган СБУ вживають заходів щодо його ідентифікації та документування.

З цією метою до дипломатичних представництв або консульських установ держави походження іноземця надсилаються відповідні запити, до яких долучаються кольорові фотокартки на кожну особу, заповнені анкети визначеного консульською установою зразка та інші відомості про іноземця, які дають змогу встановити особу та підтвердити громадянство.

У разі відсутності акредитованого в Україні дипломатичного представництва або консульської установи країни походження іноземця запити до компетентних органів відповідної країни щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС.

Якщо від компетентних органів країни походження іноземця не надходить відповідь, запити щодо його ідентифікації надсилаються через Департамент консульської служби МЗС України повторно.

При цьому, примусове видворення з України, застосовується до іноземців та осіб без громадянства, якщо рішення про примусове повернення не виконано іноземцем/особою без громадянства в установлений строк без поважних причин або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець/особа без громадянства ухилятиметься від виконання такого рішення.

Отже, обов`язковим є попереднє прийняття компетентним органом рішення про примусове повернення, в іншому ж випадку мають існувати обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення.

Прийняттю рішення про примусове видворення іноземця чи особи без громадянства повинно передувати встановлення компетентним органом певних юридичних фактів та обставин, зокрема: наявність у особи правового статусу іноземця чи особи без громадянства; прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове повернення (якщо відсутні підстави вважати, що особа буде ухилятись від його виконання); ухилення особи від виїзду після прийняття рішення про повернення. Поряд з цим за будь-яких обставин в наведених вище адміністративних процедурах особа, відносно якої вживаються такі заходи/приймаються такі рішення має бути однозначно ідентифікована та встановлена. Орган, який приймає рішення про примусове повернення/видворення з території України на підставі належних, допустимих, достовірних та достатніх доказів має встановити особу, відносно якої приймається відповідне рішення та визначити її правовий статус як іноземця або особи без громадянства.

Отже, прийняттю рішення про примусове видворення іноземця чи особи без громадянства повинна передувати процедура ідентифікації особи.

Як слідує з матеріалів справи, щодо відповідача ГУ ДМС в Одеській області було прийнято рішення про примусове видворення, що свідчить про те, що особа ідентифікована.

Крім того, у матеріалах справи наявна копія паспорту громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Отже, позивачем не доведено підстав для затримання відповідача з метою ідентифікації.

Щодо вимоги позовної заяви про затримання відповідача з метою забезпечення примусового видворення, суд зазначає наступне.

Згідно ч. 1 ст. 289 КАС України за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції (імміграції та еміграції), у тому числі протидії нелегальній (незаконній) міграції, громадянства, реєстрації фізичних осіб, біженців та інших визначених законодавством категорій мігрантів, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів, у тому числі затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України.

Як слідує з матеріалів справи, у зв`язку зі змінами в законодавстві, рішення про примусове видворення відповідача було прийнято ГУ ДМС в Одеській області.

Також міграційним органом було прийнято рішення про заборону в`їзду відповідачу на територію України на три роки.

Відповідно до ч. 2 ст. 22 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» виїзд з України іноземцю або особі без громадянства не дозволяється, якщо: йому повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення або кримінальна справа розглядається судом - до закінчення кримінального провадження; його засуджено за вчинення кримінального правопорушення - до відбування покарання або звільнення від покарання; його виїзд суперечить інтересам забезпечення національної безпеки України - до припинення обставин, що перешкоджають виїзду.

Як слідує з позовної заяви та встановлено у судовому засіданні та не заперечувалося сторонами, що ОСОБА_1 09.08.2023 було виявлено Управлінням міграційної поліції ГУНП в Одеській області під час проведення слідчих дій на підставі ухвали слідчого судді Овідіопольського районного суду в Одеській області в рамках кримінального провадження за адресою: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Паркова, 1,

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні відомості щодо перевірки міграційним органом обставин виявлення відповідача, а враховуючи, що задоволення позову про затримання іноземця з метою забезпечення примусового видворення є підставою для реалізації прийнятого позивачем рішення про примусове видворення відповідача, недослідження таких обставин може призвести до порушення імперативних вимог ч. 2 ст. 22 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства».

Натомість, саме обов`язком суб`єкта владних повноважень, відповідно до ст. 77 КАС України є перевірка усіх обставин справи.

Крім того, як слідує з рішення ГУ ДМС в Одеській області про примусове видворення, воно прийнято суб`єктом владних повноважень 09.08.2023, в ньому роз`яснено відповідачу право на його оскарження протягом визначеного законом строку. При цьому дану позовну заяву було подано 11.08.2023, тобто до спливу строку на його оскарження, а отже, реалізація рішення позивача про примусове видворення до спливу такого строку може призвести до порушення прав відповідача, а відтак позов в цій частині є передчасним.

Відповідно до п. «f» частини першої статті 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім як відповідно до процедури, встановленої законом, у випадку законного арешту або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в`їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції.

В п.п. 37, 39 рішення у справі «Вінтерверп проти Нідерландів» Європейський суд з прав людини вказав, що предметом та метою п. 1 ст. 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, яка є lexgeneralis по відношенню до п. 4 ст. 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, є гарантувати, що нікого не може бути позбавлено волі у свавільний спосіб, таким чином, незалежно від відповідності національному праву «жодне свавільне утримання ніколи не може вважатися законним».

Також слід зазначити, що суд не вправі покласти в основу свого рішення лише факт визнання позову відповідачем.

Тобто повинно мати місце не лише визнання позову, а й законні підстави для задоволення позову (такий висновок сформулював Верховний Суд у постановах від 15 червня 2020 року у справі № 588/1311/17, від 15 липня 2020 року у справі № 524/10054/16).

На підставі викладеного суд дійшов висновку, що позивачем не доведено підстав для задоволення позову.

Керуючись Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст. ст. 2, 5, 7-9, 72-79, 90, 241, 242, 243, 246, 250, 255, 289 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до ОСОБА_1 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам, про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України - відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Рішення може бути оскаржене до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення.

Суддя Тетяна ФЕДЧИШЕНА