Справа № 522/5054/23
Суддя: Чернявська Л. М.
Дата ухвалення: 2023-08-03 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 522/5054/23
Провадження № 2-а/522/185/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 серпня 2023 року Приморський районний суд м. Одеси у складі:

головуючого судді - Чернявської Л.М.,

за участі секретаря судового засідання - Купцова С.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Одесі адміністративну справу за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина республіки Азербайджан ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ) про примусове видворення за межі території України,

ВСТАНОВИВ:

17 березня 2023 року Головне управління Державної міграційної служби України в Одеській області звернулось до суду з позовом до громадянина республіки Азербайджан ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ) про примусове видворення за межі території України.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 15.03.2023 року співробітниками Управління стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України було доставлено до підрозділу ГУ ДМС в Одеській області за адресою: вул. Преображенська, 64, м. Одеса, особу, який назвався громадянином Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 . В результаті проведеної перевірки встановлено, що громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , умисно не виконав рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну.

Під час перевірки встановлено, що 19.10.2021 року відповідача було документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 строком дії до 18.10.2022 року та рішенням про скасування посвідки на тимчасове проживання, прийнятим ГУ ДМС в Одеській області № 8194 від 09.04.2022 відповідачу скасовано посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_1 .

Підставою для прийняття рішення про заборону в`їзду в Україну та прийняття рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання стало вмотивоване подання, яке надійшло до ГУ ДМС в Одеській області від Управління стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України від 08.04.2022 № 25/6/55/114/01-2022.

В зазначеному клопотанні міститься вимога щодо заборони в`їзду в Україну та скасування посвідки на тимчасове проживання громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Відповідно до наявної інформації з метою легалізації на територію України прибув громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є активним учасником організованої злочинної групи, що вчиняє тяжкі та особливо тяжкі злочини.

Під час виявлення у відповідача були відсутні паспортні документи країни громадянської належності (Республіка Азербайджан), у тому числі для виїзду за кордон, або інші документи, що посвідчують особу чи встановлюють правовий статус на території України - відсутні.

ГУ ДМС в Одеській області встановлено, що громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 на території України знаходиться не законно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має. На момент виявлення паспортний документ у відповідача був відсутній.

15.03.2023 року за порушення ч. 1 ст. 203-1 Кодексу України про адміністративні правопорушення, стосовно громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 009664 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 15.03.2023 ПН МОД № 009761 був притягнутий до адміністративної відповідальності штрафу в розмірі 5100 грн.

15.03.2023 року співробітниками Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області було затримано громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 відповідно до протоколу про адміністративне затримання МОД 00214.

На підставі рішення Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України, громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , поміщено до Державної установи «Миколаївський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС».

Як зазначає Позивач, Відповідач є затриманою особою на підставі протоколу про адміністративне затримання та обґрунтовану в зв`язку з цим вірогідність втечі іноземця та переховування його на території України або за її межами, з метою уникнення відповідальності, ГУ ДМС в Одеській області стверджує про наявність обґрунтованих підстав вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення, а прийняття такого рішення в силу необхідності самостійного його виконання відповідачем, надасть останньому можливість уникнути відповідальності і переховуватися. До того ж, ГУ ДМС в Одеській області встановлено, ОСОБА_1 не має жодного належного документу, який би підтверджував його особу, громадянство чи країну постійного проживання. У зв`язку з вищевикладеним, Позивач змушений звернутись до суду з відповідним позовом.

03 липня 2023 року від представника Позивача до суду надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи копію рішення Приморського районного суду м. Одеси від 17 березня 2023 року та постанову П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26 квітня 2023 року по справі № 522/5053/23 за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України.

12 липня 2023 року від представника Відповідача до суду надійшов відзив на позову заяву, у відповідності до якого зазначено, що Відповідач має сталі соціальні зв`язки, а в зв`язку з притягнення останнього до кримінальної відповідальності, Відповідач має процесуальні обов`язки щодо явки в судові засідання по розгляду кримінального провадження відносно нього, яке перебуває в провадженні Приморського районного суду м. Одеси.

Також зазначено, що підстав для видворення немає, оскільки Відповідач проживає на території України та перебуває в офіційному шлюбі.

21 липня 2023 року від представника Позивача до суду надійшли пояснення, у відповідності до яких зазначено, що ОСОБА_1 перебуваючи на території України неодноразово порушував вимог Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» та вчиняв дії, які є потенційною загрозою підриву національної безпеки. А відтак є підстави для задоволення позовних вимог.

В судовому засіданні 28 липня 2023 року представника Позивача позовні вимоги підтримав та просив задовольнити, надав пояснення стосовно обставин справи.

Відповідач та Представник Відповідача - адвокат Грицюк О.О. заперечували проти задоволення позовних вимог, зазначили про їх необґрунтованість, а відтак просили відмовити у задоволенні позовних вимог.

31 липня 2023 року від представника ОСОБА_1 адвоката Грицюк О.О. до суду надійшла письмова промова, у відповідності до якої зазначено, що відсутні підстави для задоволення позовних вимог, оскільки рішення суду не буде виконуватись так, як відповідач є обвинувачем у кримінальній справі яка перебуває на розгляді в Приморському районному суді м. Одеси. Відповідач під час перебування в Україні створив сім`ю з громадянкою України і видворення порушить право особи на сімейне життя.

В судовому засідання 03 серпня 2023 року представник Позивача позовні вимоги підтримав та просив задовольнити.

Відповідач ОСОБА_1 позовні вимоги не визнав, підтримав письмову промову адвоката від 31 липня 2023 року. Зазначив про можливість розгляду справи за відсутності представника.

Дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Із матеріалів справи вбачається, що 15.03.2023 співробітниками Управління стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України було доставлено до підрозділу ГУ ДМС в Одеській області за адресою: за адресою: вул.. Преображенська, 64, м. Одеса, особу, який назвався громадянином Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

В результаті проведеної перевірки встановлено, що громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , умисно не виконав рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну.

Під час перевірки встановлено, що 19.10.2021 ГУ ДМС в Одеській області відповідно до ч. 14 ст. 5 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» відповідача було документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 строком дії до 18.10.2022 року.

Рішенням про скасування посвідки на тимчасове проживання, прийнятим ГУ ДМС в Одеській області № 8194 від 09.04.2022 відповідачу скасовано посвідку на тимчасове проживання № НОМЕР_1 , на підставі підпункту 4 пункту 63 Постанови Кабінету Міністрів України «Про затвердження зразка, технічного опису бланка та Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на тимчасове проживання» від 25.04.2018 № 322.

Підставою для прийняття рішення про заборону в`їзду в Україну та прийняття рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання стало вмотивоване подання, яке надійшло до ГУ ДМС в Одеській області від Управління стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України від 08.04.2022 № 25/6/55/114/01-2022.

В зазначеному клопотанні міститься вимога щодо заборони в`їзду в Україну та скасування посвідки на тимчасове проживання громадянину Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Зазначене подання обґрунтовано тим, що відповідно до Стратегії боротьби з організованою злочинністю, схваленої розпорядженням Кабінету Міністрів України від 16 вересня 2020 року № 1126-р, в умовах складного безпекового середовища навколо України та криміногенної ситуації всередині держави організована злочинність становить пряму загрозу для національної безпеки.

Відповідно до наявної інформації з метою легалізації на територію України прибув громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який є активним учасником організованої злочинної групи, що вчиняє тяжкі та особливо тяжкі злочини.

Під час виявлення у відповідача були відсутні паспортні документи країни громадянської належності (Республіка Азербайджан), у тому числі для виїзду за кордон, або інші документи, що посвідчують особу чи встановлюють правовий статус на території України - відсутні.

Відповідно до перевірки по електронним базам даних ДМС (ЄІАС УМП та міжвідомча інформаційно-телекомунікаційна система «Аркан-ДМС») містяться відомості стосовно отримання та скасування відповідачу посвідки на тимчасове проживання та прийняття рішення про заборону в`їзду.

ГУ ДМС в Одеській області встановлено, що громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на території України знаходиться не законно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має. На момент виявлення паспортний документ у відповідача був відсутній.

15.03.2023 року за порушення ч. 1 ст. 203-1 Кодексу України про адміністративні правопорушення, що виразилось в умисному невиконанні іноземцем або особою без громадянства рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну - стосовно громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 009664 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 15.03.2023 ПН МОД № 009761 був притягнутий до адміністративної відповідальності штрафу в розмірі 5100 грн.

15.03.2023 року співробітниками Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області було затримано громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до протоколу про адміністративне затримання МОД 00214.

На підставі рішення Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України, громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , поміщено до Державної установи «Миколаївський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС».

Проаналізувавши всі обставини перебування Відповідача на території України судом встановлено, що відомості про перебування на території України на законних підставах у Відповідача відсутні, що вказує на грубе порушення з боку відповідача норм Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства». Відомості про перетин кордону України громадянином Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , після його останнього виїзду з України 09.04.2022 відсутні. З моменту потрапляння на територію України відповідач не вчинив жодних спроб для легалізації власного становища. Відповідач був затриманий працівниками Управління стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України та доставлений до ГУ ДМС в Одеській області за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме - умисно не виконав рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну. У Відповідача відсутній паспорт або будь який інший документ, що підтверджує його особу.

Також, суд враховує, що в провадженні Приморського районного суду м. Одеси на стадії підготовчого судового провадження перебуває обвинувальний акт у кримінальному провадженні №№0000932 від 17.06.2019р. по обвинуваченню ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у скоєнні злочинів, передбачених ч.2 ст. 189, ч.3 ст. 187, ч.3 ст.189 КК України.

Так, відповідач є обвинуваченим у кримінальній справі з 2019 року та повинен був з`являтись на відповідні судові засідання, однак цей факт жодним чином не обмежив його у праві виїзду за межі території України щонайменше 5 разів - 26.05.2021 КПП Кучургани, 01.12.2021 КПП Аеропорт Бориспіль, 02.03.2022 КПП Старокозаче, 03.03.2022 КПП Старокозаче, 09.04.2022 КПП Старокозаче, що підтверджується витягом з системи «Аркан».

Окрім цього, суд не приймає до уваги, твердження представника відповідача стосовно того, що відповідач перетнув кордон України показавши судову повістку у судове засідання, оскільки зазначене твердження є необґрунтованими та не підкріплюється жодними належними чи допустимими доказами.

Слід зазначити, що відповідно до витягу з системи «Аркан» після виїзду відповідача 09.04.2022 року за межі території України через КПП «Старокозаче» офіційного в`їзду на територію України ОСОБА_1 не здійснював. Даний факт дає обґрунтовані підстави вважати, що відповідач прибув на територію України нелегально поза пунктами пропуску, що додатково вказує на грубе порушення ним вимог чинного законодавства України.

Участь обвинуваченого в судовому засіданні під час розгляду кримінального провадження є обов`язковою відповідно до частини 2 статті 318 КПК України, однак обвинувачений може брати участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, як передбачено ст.336 КК України, тому прийняття рішення про його примусове видворення не перешкоджатиме його участі в кримінальній справі. На підтвердження відсутності перешкод для його участі у кримінальній справі є його систематичні виїзди за межі території України.

У випадку притягнення відповідача до кримінальної відповідальності існує процедура визначена Главою 42 КПК України Загальні засади міжнародного співробітництва, а саме видача особи (екстрадиція) - видача особи державі, компетентними органами якої ця особа розшукується для притягнення до кримінальної відповідальності або виконання вироку. Екстрадиція включає: офіційне звернення про встановлення місця перебування на території запитуваної держави особи, яку необхідно видати, та видачу такої особи; перевірку обставин, що можуть перешкоджати видачі; прийняття рішення за запитом; фактичну передачу такої особи під юрисдикцію запитуючої держави.

Разом з цим, під час судового засідання, судом з`ясовано та не заперечувалось учасниками справи, стосовно відповідача громадянина Азербайджану ОСОБА_1 запобіжних заходів в даному кримінальному провадженні не було застосовано.

Окрім цього відповідно до постанови П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26.04.2023 по справі № 522/5003/23 були встановлені наступні обставини: «Стосовно обставин порушення з боку відповідача законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, колегія суддів зазначає, що виходячи з наявних у матеріалах справи письмових доказів, 19.10.2021 ГУ ДМС України в Одеській області відповідно до ч.14 ст.5 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» відповідача було документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні № НОМЕР_1 , строком дії до 18.10.2022 р., яку в подальшому рішенням №8194 від 09.04.2022р. було скасовано на підставі вмотивованого подання Управління стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України від 08.04.2022р. №25/6/55/114/01-2022.

Також, як свідчать матеріали справи, 09.04.2022р. ГУ ДМС України в Одеській області прийнято було рішення №53 про заборону громадянину Азербайджану ОСОБА_1 (прізвище) ОСОБА_1 (ім`я), лат. ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , стать чоловіча, паспортний документ громадянина Азербайджану для виїзду за кордон серії НОМЕР_2 , в`їзду на територію України терміном на 3 (три) роки до 09.04.2025 р.

09.04.2022р. як вказує позивач, відповідач виїхав з території України.

Однак, 15.03.2023 р. Управлінням стратегічних розслідувань в Одеській області Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України було доставлено до підрозділу ГУ ДМС України в одеській області особу, який назвався громадянином Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

В результаті проведеної перевірки було встановлено, що вказаний громадянин умисно не виконав рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну.

Відомості про офіційний перетин кордону відсутні.

Під час виявлення відповідача, у нього були відсутні паспортні документи країни громадянської належності (Республіка Азербайджан), у тому числі для виїзду за кордон, або інші документи, що посвідчують особу чи встановлюють правовий статус на території України - відсутні. На території України знаходиться незаконно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має.

Також, відповідно до перевірки по електронним базам даних ДМС (ЄІАС УМП та міжвідомча інформаційно-телекомунікаційна система «аркан-ДМС») містяться відомості стосовно отримання та скасування відповідачу посвідки на тимчасове проживання та прийняття рішення про заборону в`їзду, про що колегією суддів вже було вказано вище.

Зазначене свідчить про те, що відповідач вчинив порушення законодавства України про правовий статус іноземців, із заявами про визнання його біженцем чи особою, яка потребує додаткового захисту не звертався та не отримував вказаного статусу, не має чинного дозволу на імміграцію у відповідності до ЗУ «Про імміграцію», раніше ухилявся від виконання рішення про заборону в`їзду в Україну, що в свою чергу свідчить про наявність обґрунтованих підстав вважати, що останній ухилятиметься від виконання можливого рішення про його примусове видворення.

До того ж, як вказує апелянт, громадянин Азербайджану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 прибув до України з метою легалізації та є активним учасником організованої злочинної групи, що вчиняє тяжкі та особливо тяжкі злочини.

Водночас, апеляційним судом під час апеляційного розгляду справи, що відповідач не був поміщений до Державної установи «Миколаївський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС» та на даний час не знаходиться в такій установі.

Що стосується висновку суду першої інстанції про те, що у позивача виходячи з встановлених обставин справа була можливість ідентифікувати особу відповідача як громадянина Азербайджану ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у зв`язку із тим, що раніше його було документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні та відповідні дані містяться в Єдиному державному демографічному реєстрі апеляційний суд вважає хибним та необґрунтованим, оскільки вказана посвідка була скасована рішенням ГУ ДМС в Одеській області від 09.04.2022р. №8194.

До того ж, як встановлено у ході апеляційного розгляду справи 17.03.2023р. ГУ ДМС в Одеській області звернулось до Приморського районного суду м. Одеси з позовом до громадянина Азербайджану ОСОБА_1 про примусове видворення.

Також, як встановлено з матеріалів справи за даними позивача, 15.03.2023 р. за порушення ч.1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення, що виразилось в умисному невиконанні іноземцем або особою без громадянства рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну - стосовно громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД №009664 та прийнято постанову про накладення адміністративного стягнення №ПН МОД №009761 від 15.03.2023р. якою відповідача притягнуто до адміністративної відповідальності в розмірі 5100 грн.

Як зауважує скаржник у своїй апеляційній скарзі, під час затримання відповідача на підставі протоколу про адміністративне затримання, ОСОБА_1 наголошував на своєму небажанні залишити територію України за жодних обставин.

Зазначені обставини дають підстави вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про повернення, не має документів для перетинання державного кордону України на законних підставах, не має можливості на даний час здійснити виїзд з території країни, що унеможливлює ідентифікацію особи відповідача та забезпечення його примусового видворення за межі України.

До того ж, виходячи з встановлених обставин справи, колегія суддів враховує, що на розгляді в Приморському районному суді перебуває обвинувальний акт у кримінальному провадженні №№ 0000932 від 17.06.2019 року по обвинуваченню також ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого, у скоєнні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 189, ч. 3 ст. 187, ч. 3 ст. 189 КК України.

Щодо висновків суду першої інстанції про те, що у Відповідача є дружина громадянка України, отже він має сталі соціальні зв`язки, що підтверджується копією свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_3 зареєстрований 16.09.2021 року з ОСОБА_7 , у даному випадку колегія суддів вважає недоцільними, адже перебування у шлюбі з громадянкою України не впливають на правовий статус відповідача у справі як особи, що порушила міграційне законодавство, щодо якої відсутні відомості про перебування на території України на законних підставах, а також належні відомості щодо його ідентифікації.

Враховуючи обставини справи, наведені вище норми чинного законодавства, зважаючи на обставини затримання відповідача, через порушенням ним міграційного законодавства, що виразилось в умисному невиконанні рішення уповноваженого державного органу про заборону в`їзду в Україну, небажання самостійно покинути територію України, та обґрунтовану в зв`язку з цим вірогідність втечі іноземця та переховування його на території України або за її межами, з метою уникнення відповідальності, судова колегія погоджується з доводами скаржника ГУ ДМС в Одеській області про наявність обґрунтованих підстав вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення».

Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.

Враховуючи викладене, суд вважає, що рішенням суду по справі № 522/5053/23, яке набрало законної сили встановлено преюдиційні обставини (ті обставини, що встановлені в судовому рішенні, яке набрало законної сили) про наявність обґрунтованих підстав вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення, що відповідно ч. 1 ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин) є підставою для прийняття судом рішення про примусове видворення за межі території України.

У відповідності до зазначеного рішення, на підставі постанови П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26 квітня 2023 року по справі № 522/5053/23 апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служб України в Одеській області задоволено. Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 17 березня 2023 року у справі №522/5053/23 скасовано. Ухвалено у даній справі нове рішення, яким позов Головного управління Державної міграційної служб України в Одеській області задоволено.

Затримано громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 (шість) місяців з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України.

Вирішуючи спір суд виходить із наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу примусового повернення чи примусового видворення іноземця або осіб без громадянства за межі території України врегульовано ст. 288 КАС України.

Порядок регулювання суспільних відносин у сфері примусового повернення чи примусового видворення іноземця або осіб без громадянства за межі території України визначається Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» від 22.09.2011 року № 3773-VI ( далі - Закон № 3773-VI).

Згідно п. 7 ч.1 ст. 1 Закону №3773-VI іноземці та особи без громадянства, які перебувають на території України на законних підставах, - іноземці та особи без громадянства, які в установленому законодавством чи міжнародним договором України порядку в`їхали в Україну та постійно або тимчасово проживають на її території, або тимчасово перебувають в Україні.

Частиною 3 статті 9 Закону №3773-VI передбачено, що строк перебування іноземців та осіб без громадянства в Україні встановлюється візою, законодавством України чи міжнародним договором України.

У силу вимог ст.26 наведеного Закону Іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Відповідно до п. 1 Порядку обчислення строку тимчасового перебування в Україні іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком в`їзду затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 20 липня 2015 року № 884 (далі - Порядок) громадяни держав з безвізовим порядком в`їзду можуть тимчасово перебувати на території України не більше ніж 90 днів протягом 180 днів, якщо інший строк не визначено міжнародними договорами України.

З урахуванням вищенаведеного вбачається, що громадяни Республіки Азербайджан можуть тимчасово перебувати на території України не більше ніж 90 днів протягом 180 днів.

Під час перебування на території України обчислення дозволеного іноземцю строку перебування здійснюють посадові особи ДМС шляхом відрахування 180 днів назад від дня контролю (дня, на який необхідно визначити законність перебування іноземця на території України). Іноземець не порушив зазначений строк, якщо в межах цього 180-денного періоду він перебував на території України не більше 90 днів.

Згідно до п. 14 ст. 1 Закону № 3773-VI нелегальний мігрант - іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України.

Відповідно до ч. 3 ст. 25 Закону № 3773-VI, рішення про добровільне повернення іноземців та осіб без громадянства, зазначених у частинах першій і другій цієї статті, приймається центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері міграції за заявою іноземця та особи без громадянства про добровільне повернення.

Порядок провадження за заявами іноземців та осіб без громадянства про добровільне повернення визначається Кабінетом Міністрів України.

У силу вимог ч. 1 ст. 26 Закону №3773-VI іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України), з подальшим повідомленням протягом 24 годин прокурору про підстави прийняття такого рішення. У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Іноземець або особа без громадянства зобов`язані самостійно залишити територію України у строк, зазначений у рішенні про примусове повернення (ч. 5 ст. 26 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства").

Статтею 30 Закону №3773-VI визначено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення, крім випадків затримання іноземця або особи без громадянства за незаконне перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України та їх передачі прикордонним органам суміжної держави.

Отже, із змісту наведеної норми видно, що примусовому видворенню іноземця чи особи без громадянства передують дві обставини: 1) прийняття рішення відповідним компетентним органом про примусове видворення; 2) ухилення від виїзду після прийняття рішення про повернення або наявність обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення. Тобто обов`язковим є попереднє прийняття вказаними органами рішення про примусове повернення.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд України в постанові від 07.02.2018 року № 743/432/16-а (К/9901/3819/18 К/9901/3821/18).

З аналізу наведених норм вбачається, що примусове видворення з України іноземця на підставі винесеної постанови адміністративного суду застосовується, якщо рішення про примусове повернення не виконано іноземцем в установлений строк без поважних причин або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухилятиметься від виконання такого рішення.

Таке рішення відповідачем не виконано у встановлений строк.

Статтею 31 Закону № 3773-VI наведений вичерпний перелік обставин, за яких іноземець або особа без громадянства не можуть бути примусово повернуті чи примусово видворені або видані чи передані до країн, зокрема: де їх життю або свободі загрожуватиме небезпека за ознаками раси, віросповідання, національності, громадянства (підданства), належності до певної соціальної групи або політичних переконань; де їм загрожує смертна кара або страта, катування, жорстоке, нелюдське або таке, що принижує гідність, поводження чи покарання; де їх життю або здоров`ю, безпеці або свободі загрожує небезпека внаслідок загальнопоширеного насильства в ситуаціях міжнародного або внутрішнього збройного конфлікту чи систематичного порушення прав людини, або природного чи техногенного лиха, або відсутності медичного лікування чи догляду, який забезпечує життя; де їм загрожує видворення або примусове повернення до країн, де можуть виникнути зазначені випадки.

Судом під час розгляду даної справи не було встановлено наявності обставин, передбачених ст.ст. 30, 31 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», які забороняють примусове видворення відповідача.

Крім того, відсутні підстави вважати, що відповідач підпадає під захист ст. 3 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Зазначені обставини дають підстави вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення, не має документів для перетинання державного кордону України на законних підставах і тому не має можливості на даний час здійснити виїзд з території України, що унеможливлює забезпечення примусового видворення за межі України.

Разом з цим, суд зазначає, що доводи Відповідача про наявність дружини, яка є громадянкою України, у даному випадку є недоцільними, адже перебування у шлюбі з громадянкою України не впливають на правовий статус відповідача у справі як особи, що порушив міграційне законодавство, щодо якого відсутні відомості про перебування на території України на законних підставах.

Доводи Відповідача відносно наявності в провадженні Приморського районного суду м. Одеси на стадії підготовчого судового провадження обвинувального акту у кримінальному провадженні №№0000932 від 17.06.2019 р. по обвинуваченню ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , обвинуваченого у скоєнні злочинів, передбачених ч.2 ст. 189, ч.3 ст. 187, ч.3 ст.189 КК України та наявності у останнього процесуального обов`язку щодо явки в судові засідання, суд не приймає до уваги, оскільки встановлені вище обставини дають підстави вважати, що відповідач ухилятиметься від виконання рішення про повернення, не має документів для перетинання державного кордону України на законних підставах, не має можливості на даний час здійснити виїзд з території країни, що унеможливлює забезпечення його примусового видворення за межі України.

Отже, оскільки громадянин Республіки Азербайджан ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не виконав у встановлений строк без поважних причин рішення міграційної служби про примусове повернення, не має доказів легального перебування на території України; відповідач не відноситься до осіб, яким надано статус біженця і не є особою, яка потребує додаткового захисту; з заявами щодо продовження легального терміну перебування в Україні до компетентних органів не звертався, зважаючи на те, що відповідач порушив правовий режим знаходження його на території України, суд дійшов висновку про наявність підстав для примусового видворення відповідача за межі території України.

На підставі викладеного та керуючись Законом України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.ст.2, 5, 7-9,72-79, 90, 241, 242, 243, 246, 250, 255, 288, 289, 371 КАС України, суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ) про примусове видворення за межі території України - задовольнити.

Примусово видворити з України громадянина Республіки Азербайджан ОСОБА_1 ( ОСОБА_1 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Відповідно до вимог п. 3 ч. 2 статті 371 КАС України допустити негайне виконання рішення суду.

Рішення може бути оскаржено до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подання до суду першої інстанції апеляційної скарги в десятиденний строк з дня його проголошення. Оскарження рішення не зупиняє його негайного виконання.

Суддя Чернявська Л.М.