Справа № 160/20597/22
Суддя: Лукманова О.М.
Дата ухвалення: 2023-07-27 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

27 липня 2023 року м. Дніпросправа № 160/20597/22

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Лукманової О.М. (доповідач),

суддів: Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,

за участю секретаря судового засідання: Юрчука М.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу Комунального підприємства «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 27.02.2023 року (суддя Калугіна Н.Є., м. Дніпро, повний текст рішення виготовлено 27.02.2023 року) у адміністративній справі №160/20597/22 за позовом Комунального підприємства «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради до Східного офісу Держаудитслужби, третя особа: Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 про визнання протиправною та скасування вимоги, суд

в с т а н о в и в:

У грудні 2022 року Комунальне підприємство «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради (далі по тексту позивач) звернулося до суду з позовом до Східного офісу Держаудитслужби (далі по тексту відповідач), в якому просило визнати протиправним та скасувати вимогу відповідача №040406-15/6781-2022 від 29.11.2022 року.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 27.02.2023 року у задоволенні позовних вимог відмовлено.

З рішенням суду першої інстанції не погодилось Комунальне підприємство «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради та подало апеляційну скаргу, в якій просило скасувати рішення суду та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги. Свої вимоги обґрунтувало тим, що на підставі наказу Департаменту з питань місцевого самоврядування, внутрішньої та інформаційної політики Дніпровської міської ради від 02.03.2022 року №21 «Про визначення переліку та обсягів закупівель послуг, що необхідно здійснити для забезпечення потреб КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради», наказу директора КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради №1/4-3-1 від 04.03.2022 року «Про визначення переліку та обсягів закупівель послуг, що необхідно здійснити для забезпечення потреб КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради, яким визначено перелік і кількість послуг та наказу КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради №1/4-3 від 31.03.2022 року, яким затверджено перелік та вартість послуг, 31.03.2022 року між КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради (замовник) та ФОП ОСОБА_1 (виконавець) укладено договір про закупівлю послуг від 31.03.2022 року №16/07.03 без застосування процедури закупівлі або спрощеної закупівлі відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 «Про деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» (з змінами) та дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, закріплених у п.1 ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі» та з дотриманням норм Цивільного та Господарського кодексів України. Апелянт зазначав, що постанова Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 не містить посилання, в якому вигляді повинні бути визначені переліки та обсяги закупівель. Апелянт вважав, що вимога є неконкретизованою, складена з порушенням вимог закону щодо її змісту, не відповідає вимогам ч.2 ст.2 КАС України.

Ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 18.05.2023 року залучено до участі у справі ФОП ОСОБА_1 у якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог, на стороні позивача.

Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Сторони по справі належним чином повідомлені про дату та час проведення судового засідання.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що 31.03.2022 року між КП «Організаційно - аналітична служба» Дніпровської міської ради (замовник), та ФОП ОСОБА_1 (виконавець) укладено договір про закупівлю послуг від 31.03.2022 року №16/07.03 без застосування процедури закупівлі або спрощеної закупівлі відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 «Про деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» (зі змінами) та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, закріплених у п.1 ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі». Згідно наказу Східного офісу Держаудитслужби від 14.09.2022 року №269 (із змінами згідно з наказом від 28.09.2022 року №289) проведено перевірку закупівель у КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради» за процедурою закупівлі ДК 021:2015: (CPV): 79340000-9 - Рекламні та маркетингові послуги (Висвітлення діяльності Дніпровської міської ради, її виконавчих органів, посадових осіб та депутатів через засоби масової інформації - на регіональних телеканалах) (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-04-25- 001989-а), укладання договору про закупівлю та його виконання, за результатами якої 19.10.2022 року складено акт №040406-25/14 який підписаний керівництвом КП «Організаційно-аналітична служба» ДМР із запереченнями, наданими листом від 31.10.2022 року №91/5. 18.11.2022 року Східним офісом Держаудитслужби листом №040406-15/6664-2022 направлено висновки на заперечення до акту перевірки. 02.12.2022 року КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради отримало письмову вимогу №040406-15/6781-2022 від 29.11.2022 року, згідно якої в порушення вимог підпункту 2 п.1 постанови Кабінету Міністрів України №169 «Деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» (зі змінами), підприємством здійснено закупівлю за номером ID: UA-2022-04-25-001989-a, відповідно до якої зайво отримані та витрачені грошові кошти в сумі 640034,82 грн. на оплату наданої послуги за період з 07.03.2022 року по 30.03.2022 року відповідно до договору від 31.03.2022 року №16/07.03 без затвердженого рішення замовника необхідного переліку та обсягу послуг, внаслідок чого місцевому бюджету завдано матеріальної шкоди (збитків) на суму 640034,82 грн. Східний офіс Держаудитслужби вимагав: розглянути результати проведеної перевірки та питання щодо притягнення у порядку, встановленому законодавством, до відповідальності працівників підприємства, винних у допущених порушення; забезпечити відшкодування відповідно до норм ст.22 та ч.1 ст.1166 ЦК України, статей 130-136 КЗпП України на користь КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради шкоди (збитків) в сумі 640034,82 грн, заподіяної внаслідок оплати послуг відповідно до укладеного договору від 31.03.2022 року №16/07.03 без затвердженого переліку рішення замовника необхідного переліку та обсягу послуг. У подальшому здійснити перерахування відповідної суми на користь Дніпровської міської територіальної громади; вжити заходів щодо недопущення надалі порушення норм Закону України «Про публічні закупівлі» та постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169. Вирішуючи спір по суті, суд керувався ст.10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», згідно якого орган державного фінансового контролю під час проведення перевірки, зокрема, має повноваження пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства; звертатися до суду в інтересах держави, якщо підконтрольною установою не забезпечено виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів; при виявленні збитків, завданих державі чи підприємству, установі, організації, що контролюється, визначати їх розмір у встановленому законодавством порядку. Основними завданнями Держаудитслужби є, зокрема, здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Суд зазначав, що КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради потреба у закупівлі, як і право укладати договір на підставі п.1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 без застосування процедур передбачених законом, виникло лише після затвердження визначеного переліку та обсягу закупівель товарів, робіт і послуг, що необхідно здійснити для забезпечення потреб КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради, по підприємству №№1-4 тільки 31.03.2022 року, а враховуючи, що умовами договору від 31.03.2022 року передбачено, що його умови застосовуються до відносин між сторонами які виникли з 07.03.2022 року, то без відповідного рішення замовника щодо переліку та обсягів закупівлі станом на 07.03.2022 року, оплата за цим договором за послуги, які надані з 07.03.2022 року по 30.03.2022 року є зайво витраченими коштами місцевого бюджету, та є збитками. Суд зазначив, що оскаржувана в цій справі вимога Держаудитслужби указує на порушення вимог чинного законодавства, що призвели до заподіяння збитків, їх розмір і необхідність усунення цих порушень шляхом стягнення збитків, а тому, при відсутності факту їх добровільного відшкодування, такі збитки стягуються примусово в судовому порядку з особи, яка їх заподіяла, а правильність їх обчислення має перевірятись судом, який розглядає такий позов, суд зазначає, що оскаржувана вимога не породжує обов`язки, що негативно впливають на права КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради.

Матеріалами справи встановлено, що 31.03.2022 року між КП «Організаційно - аналітична служба» Дніпровської міської ради (замовник), та ФОП ОСОБА_1 (виконавець) укладено договір №16/07.03 про закупівлю послуг ДК 021/2015: (CPV): Рекламні та маркетингові послуги (Послуги з висвітлення діяльності Дніпровської міської ради, її виконавчих органів, посадових осіб та депутатів через засоби масової інформації на регіональних телеканалах) без застосування процедури закупівлі або спрощеної закупівлі відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 «Про деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» та відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до наказу Східного офісу Держаудитслужби від 14.09.2022 року №269 (із змінами згідно з наказом від 28.09.2022 року №289) на підставі направлення від 14.09.2022 року №463 проведено перевірку закупівель КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради» за процедурою закупівлі ДК 021:2015: (CPV): 79340000-9 - Рекламні та маркетингові послуги (Висвітлення діяльності Дніпровської міської ради, її виконавчих органів, посадових осіб та депутатів через засоби масової інформації - на регіональних телеканалах) (інформацію оприлюднено в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2022-04-25- 001989-а), укладання договору про закупівлю та його виконання, за результатами якої 19.10.022 року складено акт №040406-25/14. В акті перевірки було зазначено, що насідком не дотримання замовником принципів здійснення закупівлі, визначених ст.5 Закону України «Про публічні закупівлі», в порушення вимог підпункту 2 п.1 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 (зі змінами) КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської ради здійснено закупівлю послуг відповідно до договору від 31.03.2022 року №16/07.03 у період з 07.03.2022 року по 30.03.2022 року без затвердженого рішення органу управління, зайво отримано та витрачено кошти, отримані з резервного бюджету Дніпровської міської територіальної громади згідно класифікації КПКВК 2318775 «Інші заходи за рахунок коштів резервного фонду місцевого бюджету» КЕКВ 2610 «Субсидії та поточні трансферти підприємствам (установам, організаціям) в сумі 60034,82 грн. Зазначене порушення призвело до втрат фінансових та матеріальних ресурсів міського бюджету Дніпровської міської територіальної громадив сумі 640034,82 грн. В ході перевірки встановлено, що вказані кошти не відшкодовані.

Встановлено, що 31.10.2022 року КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради направило заперечення на акт №91/5, згідно яких не визнало порушень законодавства при закупівлі послуг ДК 021/2015: (CPV): Рекламні та маркетингові послуги (Послуги з висвітлення діяльності Дніпровської міської ради, її виконавчих органів, посадових осіб та депутатів через засоби масової інформації на регіональних телеканалах) без застосування процедури закупівлі або спрощеної закупівлі відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169 «Про деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» та відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі».

Встановлено, що 18.11.2022 року Східним офісом Держаудитслужби було затверджено висновок на заперечення КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради, який у даній справі не оскаржується.

Встановлено, що Східний офіс Держаудитслужби направив КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради вимогу №040406-15/6781-2022 від 29.11.2022 року, в якій вимагав: 1) розглянути результати проведеної перевірки та питання щодо притягнення у порядку, встановленому законодавством, до відповідальності працівників підприємства, винних у допущених порушеннях. 2) забезпечити відшкодування відповідно до норм ст.22 та ч.1 ст.1166 Цивільного кодексу України, статей 130-136 КЗпП України на користь КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради шкоди (збитків) в сумі 640034,82 грн., заподіяної внаслідок оплати послуг відповідно до укладеного договору від 31.03.2022 року №16/07.03 без затвердженого переліку рішення замовника необхідного переліку та обсягу послуг. У подальшому здійснити перерахування відповідної суми на користь Дніпровської міської територіальної громади. 3) вжити заходів щодо недопущення надалі порушення норм Закону України «Про публічні закупівлі» та постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року №169. Роз`яснено, що у разі не усунення виявлених порушень у в установлений строк, зважаючи на надану КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради інформацію про вжиті заходи за результатами перевірки закупівель, Східний офіс Держаудитслужби відповідно до пунктів 8, 10 ст.10 Закону має право звернутися до суду, а також до органу управління відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 29.11.2006 року №1673 «Про стан фінансово-бюджетної дисципліни, заходи щодо посилення боротьби з корупцією та контролю за використанням державного майна та фінансових ресурсів».

Суд зазанчає, що ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 18.05.2023 року залучено до розгляду справи у якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог, на стороні позивача, ФОП ОСОБА_1 та запропоновано надати суду письмові пояснення.

На виконання ухвали суду апеляційної інстанції ФОП ОСОБА_1 надав письмові пояснення, згідно якого останній на пропозицію КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради запропонувало укласти договір з висвітлення діяльності Дніпровської міської ради через засоби масової інформації на ТВ; в листі було застереження, що строки оплати наданих послуг поки не визначені та встановлено строк 30 днів на надання відповіді про свою згоду приступити до надання послуг. Зважаючи на попередні відносини, ФОП ОСОБА_1 надав згоду з 07.03.2022 року надавати послуги а сам договір був підписаний 31.03.2022 року з урахуванням ст.631 ЦК України. ФОП ОСОБА_1 зазначив, що послуги були надані, акти наданих послуг підписані та КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради оплачено послуги за період з 07.03.2022 року по 34.04.2022 року. ФОП ОСОБА_1 надав суду копію договору від 31.03.2022 року №16/07.03; копії актів здачі-приймання виконаних робіт . послуг: №1 від 31.03.2022 рок на суму 464000 грн.; №2 від 31.03.2022 року на суму 240000 грн.; №5 від 25.04.2022 року на суму 464000 грн.;№6 від 2504.2022 року на суму 240000 грн.; звіт №1 від 31.03.2022 року на суму 704000 грн.; звіт №2 від 24.04.2022 року на суму 704000 грн.; копію листа на адресу КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради про згоду на укладання договору, який надійшов до КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради 07.03.2022 року вх.9/4 та копію листа КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради від 04.03.2022 року №91/2 на адресу ФОП ОСОБА_1 про намір укласти договір, а, також диски записів з ТВ за березень, квітень 2022 року.

Відповідно до ч.1 ст.8, ч.1 ст.10, ч.2 ст.15 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» орган державного фінансового контролю здійснює державний фінансовий контроль та контроль за, зокрема цільовим та ефективним використанням коштів державного і місцевих бюджетів; станом внутрішнього контролю та внутрішнього аудиту у розпорядників бюджетних коштів; усуненням виявлених недоліків і порушень. Орган державного фінансового контролю під час проведення перевірки, має право, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства; звертатися до суду в інтересах держави, якщо підконтрольною установою не забезпечено виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів; при виявленні збитків, завданих державі чи підприємству, установі, організації, що контролюється, визначати їх розмір у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до пунктів 1, 16 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 року №43 Державна аудиторська служба України (Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України та який забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю. Основними завданнями Держаудитслужби є, зокрема, здійснення державного фінансового контролю, спрямованого на оцінку ефективного, законного, цільового, результативного використання та збереження державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, досягнення економії бюджетних коштів. Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань: вживає в установленому порядку заходів до усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства та притягнення до відповідальності винних осіб, а саме: вимагає від керівників та інших осіб підприємств, установ та організацій, що контролюються, усунення виявлених порушень законодавства; здійснює контроль за виконанням таких вимог; звертається до суду в інтересах держави у разі незабезпечення виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів: застосовує заходи впливу за порушення бюджетного законодавства, накладає адміністративні стягнення на осіб, винних у порушенні законодавства; передає в установленому порядку правоохоронним органам матеріали за результатами державного фінансового контролю у разі встановлення порушень законодавства, за які передбачено кримінальну відповідальність або які містять ознаки корупційних діянь. Законні вимоги службових осіб органу державного фінансового контролю є обов`язковими для виконання службовими особами об`єктів, що контролюються.

Відповідно до пунктів 45, 46, 50 Порядку проведення інспектування Державною аудиторською службою, її міжрегіональними територіальними органами, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 20.04.2006 року №550 у міру виявлення ревізією порушень законодавства посадові особи контролюючого органу, не чекаючи закінчення ревізії, мають право усно рекомендувати керівникам об`єкта контролю невідкладно вжити заходів для їх усунення та запобігання у подальшому. Якщо ж вжитими в період ревізії заходами не забезпечено повне усунення виявлених порушень, контролюючим органом у строк не пізніше ніж 10 робочих днів після реєстрації акта ревізії, а у разі надходження заперечень (зауважень) до нього не пізніше ніж 3 робочих дні після надіслання висновків на такі заперечення (зауваження) надсилається об`єкту контролю письмова вимога щодо усунення виявлених ревізією порушень законодавства із зазначенням строку зворотного інформування. За результатами проведеної ревізії у межах наданих прав контролюючі органи вживають заходів для забезпечення, зокрема, звернення до суду в інтересах держави щодо усунення виявлених ревізією порушень законодавства з питань збереження і використання активів, а також стягнення у дохід держави коштів, одержаних за незаконними договорами, без встановлених законом підстав або з порушенням вимог законодавства.

Аналізуючи вище викладене, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про те, що орган фінансового контролю наділений повноваженнями здійснювати контроль за використанням коштів державного і місцевого бюджетів та, у разі виявлення порушень законодавства, пред`являти обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення таких правопорушень; у разі виявлення збитків, завданих державі чи об`єкту контролю, орган державного фінансового контролю має право визначати їхній розмір в установленому законодавством порядку та звернутися до суду в інтересах держави, якщо підконтрольним об`єктом не забезпечено виконання вимог до усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів; вимога органу державного фінансового контролю спрямована на коригування роботи підконтрольного об`єкта та приведення її відповідно до вимог законодавства, що у цій частині є обов`язковою до виконання.

Суд апеляційної інстанції враховуючи вище викладене, вважає, що Східним офісом Держаудитслужби у межах своїх повноважень за результатами перевірки закупівель КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради за процедурою закупівлі UА-2022-04-25-001989-а, направлено вимогу від 29.11.2022 року №040406-15/6781-2022.

Суд зазначає, що відшкодування завданої шкоди, визначеної Східним офісом Держаудитслужби може бути як добровільне, так і у судовому порядку. Для відшкодування шкоди у судовому порядку, Східний офіс Держаудитслужби наділений повноваженнями звертатися з позовом до суду. Законність і правильність обчислення розміру збитків у даному випадку перевіряється в судовому порядку за позовом органу державного фінансового контролю про стягнення шкоди, а не у справі за позовом підконтрольної установи про визнання вимоги протиправною. У зв`язку з цим, суд погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позовна вимога КП «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради про визнання протиправною та скасування вимоги Східного офісу Держаудитслужби є передчасною, оскільки при зверненні з позовом про відшкодування збитків, Східний офіс Держаудитслужби повинен довести наявність збитків.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що пункти 1, 3 вимоги безпосередньо пов`язані з вимогою про відшкодування збитків.

Враховуючи вище викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, як таке, що прийняте з одержанням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись статтями 315, 316, 321, 322 КАС України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Організаційно-аналітична служба» Дніпровської міської ради залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 27.02.2023 року у адміністративній справі №160/20597/22 залишити без змін.

Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду відповідно до статей 328, 329 КАС України.

Головуючий - суддя О.М. Лукманова

суддя Л.А. Божко

суддя Ю. В. Дурасова