Справа № 280/812/23
Суддя: Чепурнов Д.В.
Дата ухвалення: 2023-07-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

25 липня 2023 року м. Дніпросправа № 280/812/23
Суддя І інстанції Сіпака А.В.

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Чепурнова Д.В. (доповідач),

суддів: Мельника В.В., Сафронової С.В.,

розглянувши у порядку письмового провадження в місті Дніпрі апеляційну скаргу Державної аудиторської служби України

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 07 квітня 2023 року у справі за адміністративним позовом Комунального некомерційного підприємства «Запорізька обласна клінічна лікарня» Запорізької обласної ради до Державної аудиторської служби України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «НАУКОВО-ДОСЛІДНИЙ ІНСТИТУТ «УКРЕКОПРОЕКТ» про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу закупівлі, -

ВСТАНОВИВ:

Комунальне некомерційне підприємство «Запорізька обласна клінічна лікарня» Запорізької обласної ради звернулося з вищезазначеним адміністративним позовом до суду в якому, з урахуванням уточнених позовних вимог, просило визнати незаконним та скасувати висновок відповідача від 18.01.2023 № UA-2022-12-06-003820-а.

В обґрунтування позовних вимог вказує, що висновки про результати моніторингу закупівлі є необґрунтованими, протиправними та такими, що не відповідають приписам чинного законодавства.

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 07 квітня 2023 року позовні вимоги було задоволено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовні вимог в повному обсязі. Вказує на те, що суд першої інстанції безпідставно відкрив провадження у справі, оскільки позовна заява не містила жодного аргументованого спростування жодного виявленого порушення. Зазначає, що суд безпідставно прийняв уточнену позовну заяву оскільки провадження було відкрите 08.02.2023 року, то останнім днем двадцятип`ятиденного строку для зміни підстав позову є 04.03.2023 року, в той час як заява про уточнення позовних вимог та уточнена позовна заява підписані 07.03.2023 р. та надійшла до суду першої інстанції 10.03.2023 року, це свідчить про те, що такі документи подані позивачем із пропуском процесуального строку на вчинення таких дій. За таких обставин у суду першої інстанції були відсутні підстави для постановлення ухвали від 13.03.2023 року про прийняття заяви про уточнення позовних вимог та уточненої позовної заяви. Зазначає, що суд першої інстанції неправильно розтлумачив норми матеріального права, а саме вимоги Тендерної документації, Постанови № 1178 , Закону № 922, Закону № 2939, неповно дослідив обставини справи, що призвело до помилкового висновку про протиправність Висновку від 18.01.2023 та про непропорційність зобов`язальної частини висновку.

У письмовому у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «НАУКОВО-ДОСЛІДНИЙ ІНСТИТУТ «УКРЕКОПРОЕКТ» просить відмовити у її задоволенні та залити без змін рішення суду першої інстанції.

Колегія суддів апеляційного адміністративного суду, перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що Держаудитслужбою на підставі наказу від 23.12.2022 № 307 «Про початок моніторингу процедур закупівель» та на підставі виявлених органом державного фінансового контролю ознак порушень законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель було здійснено моніторинг процедури закупівлі № UA-2022-12-06-003820-а (назва предмета закупівлі: Послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів).

Моніторинг проведено у термін з 26.12.2022 по 13.01.2023.

За результатами проведеного моніторингу закупівлі № UA-2022-12-06-003820-а, посадова особа Управління з дотриманням положень ст. 8 Закону № 922 склала висновок від 18.01.2023 про результати моніторингу процедури закупівлі, який підписано заступником Голови Державної аудиторської служби України Шкуропат О.Г. та оприлюднено 18.01.2023.

За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації установлено порушення вимог п. 28 Постанови КМУ від 12.10.2022 № 1178 та п. 18 ч. 2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі», а також за результатами питання розгляду тендерної пропозиції ТОВ «НДІ «Укрекопроект» установлено порушення вимог абз. 2 п.п. 2 п. 41 Постанови КМУ від 12.10.2022 № 1178 та абз. 2 п. 2 ч. 1 ст. 31 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі».

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та ст. 8 Закону України «Про публічні закупівлі» Держуадитслужба зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом скасування рішення про визначення переможцем торгів ТОВ «НДІ «Укрекопроект» та відхилення його тендерної пропозиції та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з не підтвердження зазначених у висновку порушень у сфері публічних закупівель.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.

Правові та організаційні засади здійснення фінансового контролю в Україні визначені Законом України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні».

Згідно зі ст. 1 Закону України від 26.01.1993 № 2939-XII «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» (далі - Закон № 2939-XII) здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Президентом України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону № 2939-XII державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, перевірки державних закупівель та інспектування.

Відповідно до статті 5 Закону №2939-XII, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України «Про публічні закупівлі», проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування.

Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Перевірка закупівель у замовників проводиться за місцезнаходженням юридичної особи, що перевіряється, чи за місцем розташування об`єкта права власності, щодо якого проводиться перевірка, і полягає у документальному та фактичному аналізі дотримання замовником законодавства про закупівлі. Результати перевірки закупівель викладаються в акті перевірки закупівель.

Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади регулює Закон України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 року №922-VIII, у редакції, чинній на день винесення спірного Висновку (надалі, також - Закон №922- VIII), метою якого є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.

Статтею 1 Закону №922-VIII визначено поняття, які застосовуються для цілей зазначеного закону, зокрема: моніторинг процедури закупівлі - це аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель; тендерна документація - документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель; тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Статтею 8 Закону №922-VIII визначений порядок здійснення моніторингу публічних закупівель.

Так, згідно з частиною 1 статті 8 Закону №922-VIII, моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи. Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії. Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону. Моніторинг процедур закупівель здійснюється також щодо процедур закупівель, особливості яких передбачені у законах, що визначені у частинах восьмій та дев`ятій статті 3 цього Закону.

Відповідно до частини 2 цієї ж статті Закону, рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав: 1) дані автоматичних індикаторів ризиків; 2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель; 5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону. Для аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, може використовуватися: інформація, оприлюднена в електронній системі закупівель; інформація, що міститься в єдиних державних реєстрах; інформація в базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з вимогами частин 6, 7 статті 8 Закону №922-VIII, за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У висновку обов`язково зазначаються, серед іншого, опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі; зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Згідно із частиною 10 статті 8 Закону №922-VIII, у разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.

Відповідно до вимог пункту 5 розділу 3 тендерної документації Замовником, відповідно до статті 16 Закону №922-VIII, установлено кваліфікаційні критерії, зокрема наявність в учасника процедури закупівлі обладнання та матеріально-технічної бази.

Відповідно до норм частин 1, 3, 8, 9, 11 статті 26 Закону №922-VIII: тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу. Електронна система закупівель повинна забезпечити можливість подання тендерної пропозиції/пропозиції всім особам на рівних умовах.

Отримана тендерна пропозиція/пропозиція вноситься автоматично до реєстру отриманих тендерних пропозицій/пропозицій, у якому відображається інформація про надані тендерні пропозиції/пропозиції.

Учасник процедури закупівлі має право внести зміни до своєї тендерної пропозиції або відкликати її до закінчення кінцевого строку її подання без втрати свого забезпечення тендерної пропозиції. Такі зміни або заява про відкликання тендерної пропозиції враховуються, якщо вони отримані електронною системою закупівель до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Замовник розглядає подані тендерні пропозиції з урахуванням виправлення або невиправлення учасниками виявлених невідповідностей.

Документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі).

Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.

Згідно з пунктами 1, 2 частини 1 статті 31 Закону №922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, установленим статтею 16 цього Закону та/або наявні підстави, встановлені частиною першою статті 17 цього Закону; не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства; зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з частиною п`ятнадцятою статті 29 цього Закону; не надав забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або забезпечення тендерної пропозиції не відповідає умовам, що визначені замовником у тендерній документації до такого забезпечення тендерної пропозиції; не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей; не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного в частині чотирнадцятій статті 29 цього Закону; визначив конфіденційною інформацію, що не може бути визначена як конфіденційна відповідно до вимог частини другої статті 28 цього Закону; 2) тендерна пропозиція учасника: не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації; викладена іншою мовою (мовами), аніж мова (мови), що вимагається тендерною документацією; є такою, строк дії якої закінчився.

Відповідно до положень ст.16 Закону №922-VIII замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: 1) наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій; 2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; 3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів); 4) наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, учасник, відповідно до вимог п. 3 Додатку 3 тендерної документації повинен надати довідку у довільній формі, що містить інформацію про наявність у учасника обладнання та матеріально-технічної бази потрібних для проведення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами (збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізація, знешкодження), а також надати документи, що підтверджують наявність складського приміщення для тимчасового зберігання відходів, а саме: свідоцтво про державну реєстрацію, яке підтверджує право власності складського приміщення учасника, а якщо складське приміщення орендовано, надати договір оренди з актом приймання-передачі об`єкта.

Відповідно до п. 6 «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі» розділу 3 тендерної документації Замовником установлено загальні вимоги, зокрема, вивезення відходів має здійснюватися тільки на об`єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством.

На виконання вимог, зазначених у п. 6 розділу 3 тендерної документації переможець торгів ТОВ «НДІ «Укрекопроект» надав наступні документи: гарантійні листи щодо відповідності учасника торгів технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі; копію ліцензії Міністерства екології та природних ресурсів України на впровадження вказаного виду діяльності, а саме проведення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами (збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізація, знешкодження) (Ліцензія серія АЕ 460710 та довідку щодо строку ліцензії на проведення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами); довідку про наявність обладнання (власного та/або орендованого та/або за договором) для кремації (спалювання) патологоанатомічних та органічних операційних відходів категорії «В» (органи, тканини тощо) вих. № 19/12-13/2 від 19.12.2022, надав копії Атестата виробництва № UA.AT.0006-20, Сертифіката відповідності № UA.PN.191.0571-22; Свідоцтво про державну реєстрацію об`єкта (об`єктів) підвищеної небезпеки (склад відходів), яке видано територіальним управлінням Держгірпромнагляду України у Запорізькій області, про що зроблено запис у журналі обліку реєстрації об`єктів підвищеної небезпеки № 319 від 07.04.2014; Дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами № -144; Дозвіл на експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки устаткування пов`язане з утилізацією небезпечних речовин, а саме: установки для розподілення та знешкодження відпрацьованих люмінесцентних та ртутних ламп і відходів № 099.15.23; Дозвіл на експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки устаткування пов`язане із знешкодженням небезпечних речовин, а саме: лінія для знешкодження акумуляторних батарей (нейтралізація електроліту), гальванічних рідких та пастоподібних шламів № 096.15.23.

ТОВ «НДІ «Укрекопроект» у складі тендерної документації надав довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази № 09/12-04 від 09.12.2022.

З матеріалів справи вбачається, що між ТОВ «Праймерз» (Орендодавець) та ТОВ «НДІ «Укрекопроект» (Орендар) укладено договір оренди № 04 від 01.01.2022.

Відповідно до змісту п. 1.1 Договору Орендодавець передає Орендарю, а Орендар приймає у Орендодавця в платне користування: Склад закритого зберігання, для використання як склад для зберігання промислових відходів, який має такі характеристики: загальна площа складу 700 кв.м.; Естакада відкритого зберігання з твердим покриттям, для використання як тимчасове місце зберігання промислових відходів, яка має такі характеристики: загальна площа естакади 228 кв.м., які розташовані за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 27.

Згідно із Актом приймання-передачі орендованого об`єкта від 01.01.2022 ТОВ «Праймерз» передав, а ТОВ «НДІ «Укрекопроект» прийняв в оренду відповідно до Договору № 04 від 01.01.2022 Склад закритого зберігання загальною площею 700 кв.м. та Естакаду відкритого зберігання з твердим покриттям загальною площею 228 кв.м., які розташовані за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 27.

Статтею 1 Закону України «Про відходи» визначено, що небезпечні відходи - відходи, що мають такі фізичні, хімічні, біологічні чи інші небезпечні властивості, які створюють або можуть створити значну небезпеку для навколишнього природного середовища і здоров`я людини та які потребують спеціальних методів і засобів поводження з ними.

В свою чергу об`єкти поводження з відходами - місця чи об`єкти, що використовуються для збирання, зберігання, сортування, оброблення, перероблення, утилізації, видалення, знешкодження та захоронення відходів.

Згідно із п. 6 розділу І Державних санітарно-протиепідемічних правил та норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України від 08.06.2015 № 325, медичні відходи (далі - відходи) - відходи, що утворюються внаслідок обслуговування у закладах, окрім підприємств з виробництва фармацевтичної продукції та медичних відходів, що утворюються у побуті.

Частинами 1 та 3 ст. 34 Закону України «Про відходи» передбачено, що усі небезпечні відходи за ступенем їх шкідливого впливу на навколишнє природне середовище та на життя і здоров`я людини поділяються на чотири класи і підлягають обліку. Суб`єкт господарської діяльності, у власності або у користуванні якого є хоча б один об`єкт поводження з небезпечними відходами, зобов`язаний: забезпечити запобігання забрудненню ними навколишнього природного середовища, а у разі виникнення такого забруднення - ліквідувати забруднення та його наслідки для навколишнього природного середовища та здоров`я людини; вживати заходів, направлених на запобігання аваріям, обмеження і ліквідацію їх наслідків та захист людей і навколишнього природного середовища від їх впливу; повідомляти про аварію, що сталася на зазначеному об`єкті, і про заходи, вжиті для ліквідації її наслідків, органи виконавчої влади, органи місцевого самоврядування та населення; забезпечувати експлуатацію зазначених об`єктів і перевезення небезпечних відходів з додержанням вимог природоохоронного законодавства; мати ліцензію на здійснення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами (не підлягає ліцензуванню зберігання (накопичення) суб`єктом господарювання утворених ним небезпечних відходів, якщо протягом року з дня утворення небезпечні відходи передаються суб`єктам господарювання, що мають ліцензію на здійснення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами); ідентифікувати об`єкти поводження з небезпечними відходами відповідно до Закону України «Про об`єкти підвищеної небезпеки»; мати план локалізації та ліквідації аварії на об`єкті; мати декларацію безпеки; надавати інформацію про такі об`єкти відповідно до Закону України «Про об`єкти підвищеної небезпеки».

Відповідно до п. 4 розділу І Державних санітарно-протиепідемічних правил та норм щодо поводження з медичними відходами провадження господарської діяльності з оброблення, знешкодження, утилізації і видалення небезпечних медичних відходів проводиться закладами або іншими суб`єктами господарювання, які отримали ліцензію, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 року № 446.

Згідно з ч. 6 ст. 21 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 року №222-VIIl ліцензії на провадження видів господарської діяльності, що на день набрання чинності цим Законом є чинними, продовжують діяти.

Ліцензії на провадження видів господарської діяльності, зазначених у ст. 7 цього Закону: види господарської діяльності яких звужені, підлягають переоформленню, що здійснюється органом ліцензування у триденний строк безкоштовно; які є чинними на день набрання чинності цим Законом та мали обмежений термін дії, є безстроковими і можуть бути, за заявою ліцензіата, переоформлені відповідним органом ліцензування безкоштовно у тижневий строк.

Відповідно до п. 14 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» діяльність щодо поводження з небезпечними відходами підлягає ліцензуванню.

Відповідно до п. 3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з поводження з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13 липня 2016 року № 446 поводження з небезпечними відходами - дії, спрямовані на запобігання утворенню відходів, їх збирання, перевезення, зберігання, оброблення (перероблення, сортування), утилізацію, видалення, знешкодження і захоронення.

У складі пропозиції ТОВ «НДІ «Укрекопроект» була надана ліцензія на проведення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами (збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізація, знешкодження), а саме Ліцензія серія АЕ 460710, видана Міністерством екології та природних ресурсів України та довідка щодо строку ліцензії на проведення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами № 07/12-13/1 від 07.12.2022.

Суд першої інстанції вірно зазначив, що надана ліцензія відповідає вимогам чинного законодавства України, у тому числі підтверджує правомірність провадження господарської діяльності щодо поводження з небезпечними відходами, свідчить про наявність у ліцензіата всієї необхідної дозвільної та іншої документації. Вказана ліцензія на проведення операцій у сфері поводження з небезпечними відходами не анульована строк її дії не закінчився та є чинною. При цьому питання ведення Ліцензійного реєстру суб`єктів поводження з небезпечними відходами в частині інформації про провадження діяльності контролюється відповідними органами державної влади та не стосуються процедури закупівлі.

Спростовуючи доводи відповідача про порушення, яке полягає в тому, що пропозиція третьої особи не відповідає кваліфікаційному критерію згідно з ст. 16 Закону №922-VIII, а саме в даного учасника відсутнє обладнання та матеріально-технічна база, суд першої інстанції вірно виходив з наступного.

Вимогами оголошення про проведення даної процедури закупівлі передбачалось, що потенційний надавач послуг повинен мати відповідне обладнання та матеріально-технічну базу у володінні. При цьому ТОВ «НДІ «Укрекопроект» виконав зазначену вимогу та надав відповідні документи.

Враховуючи положення ст.16 Закону №922-VIII подання в даному випадку вищенаведених документів є достатніми документами для підтвердження виконання кваліфікаційного критерію «наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій».

За таких обставин у позивача не було підстав для відхилення тендерної пропозиції ТОВ «НДІ «Укрекопроект», а тому висновки відповідача про порушення позивачем вимог абз. 2 п.2 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» є безпідставними і необґрунтованими.

Щодо доводів відповідача про те, що в тендерній пропозиції учасника ТОВ «НДІ «Укрекопроект» відсутні сторінки до дозволу на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами від 12.08.2014 № -144, виданий Запорізькою обласною державною адміністрацією суд першої інстанції вірно зазначив наступне.

Так у п.6 розділу 3 тендерної документації вказано серед переліку документів, що вимагається у складі тендерної документації, надання в тому числі дозволу на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами.

Отже від учасників вимагається надати лише копію дозволу, враховуючи що наявність такого дозволу у суб`єкта господарювання контролюється відповідними органами державної влади, а за здійснення господарської діяльності без наявності дозволу передбачена відповідальність, про що зазначено у ст. 11 Закону України «Про охорону атмосферного повітря».

Крім того, суд першої інстанції вірно звернув увагу на ту обставину, що на копії дозволу на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами від 12.08.2014 №-144 відсутня інформація щодо недійсності дозволу без додатків, а інформація, що міститься в додатках (умови, що встановлюються у дозволі, та дозволені обсяги викидів) не стосуються процедури закупівлі.

Крім того абзацом першим частини третьої статті 22 Закону № 922-VIII тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Згідно із змістом ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія та ефективність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників; об`єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій; запобігання корупційним діям і зловживанням.

Відповідно до п. 18 ч.2 ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема: вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг.

Так, у висновку про результати моніторингу процедури закупівлі Держаудислужби вказано, що в тендерній документації Замовника відсутня вимога щодо зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт чи послуг, що є порушенням вимог п. 28 Постанови КМУ від 12.10.2022 № 1178 пункту 18 частини другої статті 22 Закону № 922, відповідно до якого зазначена інформація повинна вимагатися у разі закупівлі робіт або послуг.

При цьому судом першої інстанції вірно звернута увага на той факт, що незазначення у Тендерній документації Замовника вимоги про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг, жодним чином не завадило учасникам процедури закупівлі виконати вимоги пункту 18 частини другої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі».

Окрім того, учасники закупівлі зобов`язані надати інформацію про залучення субпідрядників до виконання робіт в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, в той же час, надання інформації про залучення субпідрядників до виконання робіт в обсязі менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю є правом.

Відповідно, відсутність в учасника торгів - ТОВ «НДІ «Укрекопроект», якого в подальшому визнано переможцем, субпідрядників/співвиконавців залучених до виконання робіт чи послуг, не створює в замовника торгів законних підстав для прийняття рішення про відхилення поданої товариством тендерної пропозиції з підстав не відповідності умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Оскаржуваним висновком про результати моніторингу, відповідач зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом скасування рішення про визначення переможцем торгів ТОВ «НДІ «Укрекопроект» та відхилення його тендерної пропозиції та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів.

Так 02.02.2023 між Комунальним некомерційним підприємством «Запорізька обласна клінічна лікарня» Запорізької обласної ради та Товариством з обмеженою відповідальністю «НАУКОВО-ДОСЛІДНИЙ ІНСТИТУТ «УКРЕКОПРОЕКТ», як з переможцем відкритих торгів з особливостями № UA-2022-12-06-003820-а, було укладено Договір про закупівлю № 102-12 ТБ/23 предметом якого є послуги із збирання, перевезення, зберігання, оброблення, утилізації, знешкодження небезпечних відходів та 02.02.2023 між сторонами укладено Додаткову угоду № 1. На виконання вказаного Договору про надання послуг сторонами підписані Акти здачі-приймання робіт (надання послуг).

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що зобов`язання скасувати рішення про визначення переможцем торгів та відхилення тендерної пропозиції є виключним заходом, обрання якого є можливим у разі, якщо виявлені порушення реально створюють загрозу корупційним діям і зловживанням.

Статтею 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» передбачено права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти керівникам та іншим особам підприємств, установ та організацій, що контролюються, обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства.

При цьому спонукання позивача до скасування рішення про визначення переможцем торгів є виходом за межі повноважень відповідача та може призвести до порушення позивачем чинного законодавства і майнових прав господарюючих суб`єктів; такий захід є надмірним та непропорційним. Зазначене, в світлі обов`язкового характеру вимог органу державного фінансового контролю, є порушенням вимог Закону в частині змісту висновку як акта індивідуальної дії.

З огляду на такі обставини, зобов`язання позивача щодо усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель у даному випадку є непропорційним.

Критерій «пропорційності» передбачає, що не було дотримано справедливої рівноваги (балансу) між інтересами держави (суспільства), пов`язаними з втручанням, та інтересами особи, яка так чи інакше страждає від втручання. «Справедлива рівновага» передбачає наявність розумного співвідношення (обґрунтованої пропорційності) між метою, визначеною для досягнення, та засобами, які використовуються.

Оскаржуваний висновок не відповідає критерію «пропорційності», оскільки вимога скасувати рішення про визначення переможцем торгів, може призвести до безпідставного порушення майнових прав господарюючих суб`єктів - сторін договору.

При цьому суд першої інстанції вірно врахував правову позицію Верховного Суду, викладену у постанові від 15 червня 2021 року у справі № 922/2987/20. Відповідно до якої з моменту визначення переможця торгів та встановлення відповідності пропозиції позивача вимогам тендерної документації та вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» неможливо відмінити процедуру закупівлі у порядку, передбаченому статтею 31 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки це нівелює принципи та основні положення Закону України «Про публічні закупівлі». Право на відміну торгів існує лише на стадії до завершення процедури торгів, а не після їх завершення на стадії укладання договору з переможцем. Після укладення договору про закупівлю процедура закупівлі є завершеною.

З приводу безпідставності відкриття провадження у справі з посиланням на те, що позовна заява не містила жодного аргументованого спростування жодного виявленого порушення, колегія суддів зазначає, що це питання є предметом дослідження у справі і на стадії відкриття провадження воно не вирішується.

Стосовно твердження відповідача про пропуск строку для подання уточненої позовної заяви колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до частини 1 статті 47 КАС України позивач має право на будь-якій стадії судового процесу відмовитися від позову. Позивач має право змінити предмет або підстави позову, збільшити або зменшити розмір позовних вимог шляхом подання письмової заяви до закінчення підготовчого засідання або не пізніше ніж за п`ять днів до першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження.

Згідно з частинами 1, 2 статті 262 КАС України розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження здійснюється судом за правилами, встановленими цим Кодексом для розгляду справи за правилами загального позовного провадження, з особливостями, визначеними у цій главі. Розгляд справи по суті за правилами спрощеного позовного провадження починається з відкриття першого судового засідання. Якщо судове засідання не проводиться, розгляд справи по суті розпочинається через тридцять днів, а у випадках, визначених статтею 263 цього Кодексу, - через п`ятнадцять днів з дня відкриття провадження у справі.

Частиною 3 статті 262 КАС України визначено, що підготовче засідання при розгляді справи за правилами спрощеного позовного провадження не проводиться. Якщо для розгляду справи у порядку спрощеного позовного провадження відповідно до цього Кодексу судове засідання не проводиться, процесуальні дії, строк вчинення яких відповідно до цього Кодексу обмежений першим судовим засіданням у справі, можуть вчинятися протягом тридцяти днів, а у випадках, визначених статтею 263 цього Кодексу, - протягом п`ятнадцяти днів з дня відкриття провадження у справі.

З аналізу вищезазначених норм права вбачається, що враховуючи особливості розгляду справ за правилами спрощеного позовного провадження позивач має право змінити або предмет або підстави позову, збільшити або зменшити розмір позовних вимог шляхом подання письмової заяви, протягом тридцяти днів з дня відкриття провадження у справі.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою суду від 08.02.2023 про відкриття провадження у справі було визначено, що розгляд справи проводиться за правилами спрощеного позовного провадження без виклику сторін.

Отже, в даному випадку позивач міг звернутися із заявою про уточнення позовних вимог не пізніше 10 березня 2023 року. В той же час позивачем через відділення Укрпошти 08.03.2023 на адресу суду було надіслано заяву про уточнення позовних вимог з доказами направлення такої заяви та доданих до неї документів іншим учасникам справи, а тому судом першої інстанції ухвалою від 13.03.2023 правомірно прийнято вказану заяву.

Отже, строк на звернення до суду із заявою про уточнення позовних вимог позивачем не порушено.

Виходячи з викладеного, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку, і доводами апеляційної скарги зазначених обставин не спростовано, що судом першої інстанції правильно були застосовані норми матеріального та процесуального права, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновку суду першої інстанції і не можуть бути підставою для скасування рішення суду, а тому апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної аудиторської служби України - залишити без задоволення.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 07 квітня 2023 року - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня набрання законної сили.

В повному обсязі постанова складена 25 липня 2023 року.

Головуючий - суддя Д.В. Чепурнов

суддя В.В. Мельник

суддя С.В. Сафронова