Справа № 260/2392/23
Суддя: Плеханова З.Б.
Дата ухвалення: 2023-07-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

20 липня 2023 року м. Ужгород№ 260/2392/23
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Плеханова З.Б.

при секретарі Грин-Лумей В.Г.

за участю: позивача: ОСОБА_1 ,

представник позивача- адвокат Мохнюк Р.Г.

відповідача1 : Виконавчий комітет Виноградівської міської ради - представник Андрашко О.С.

відповідача 2: Служба у справах дітей Виноградівської міської ради - представник не зявився

третя особа без самостійних вимог: ОСОБА_2 - не зявилася

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Виконавчий комітет Виноградівської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення

В С Т А Н О В И В:

10 квітня 2023 року ОСОБА_1 звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду з позовом до виконавчого комітету Виноградівської міської ради про визнання протиправним та скасування Рішення виконавчого комітету Виноградівської міської ради № 34 від 22 лютого 2022 року та стягнення на його користь моральної шкодив розмірі 10000 грн.

Позовні вимоги мотивує тим, що отримавши у березні 2022 року оскаржуване рішення, він не знав про підстави його прийняття, і тільки 09.01.2023 року отримавши через електронний кабінет по справі № 299/38/2 висновок Служби у справах дітей та всі інші матеріали, позивач дізнався про мотиви, якими керувався відповідач при принятті оскаржуваного рішення.

Позивач зазначає, що 04.01.22 року він звернувся до відповідача із заявою про встановлення графіку зустрічей з дитиною , однак відповідачем було відмовлено в цьому питанні. ОСОБА_1 вказує, що він не був присутній на засіданні комісії, не був належним чином повідомлений про час та місце розгляду заяви, не був ознайомлений з висновком Служби у справах дітей , який на запит його адвоката не був наданий.

18 березня 2022 року позивач повторно подав заяву про встановлення графіку спілкування з донькою, на що отримав відмову 15.04.2022 року із зазначенням того, що повторно його заяву розглядати не будуть.

Позивач вважає оскаржуване рішення незаконним, оскільки є упередженим, субєктивним без врахування його пояснень та участі в його прийнятті.

13 квітня 2023 року ухвалою ЗАС позов було залишено без руху для усунення недоліків.

14 квітня 2023 року представником позивача через систему Електронний суд було подано клопотання про усунення недоліків.

19 квітня 2023 року було відкрито загальне позовне провадження та зобовязано відповідача надати суду докази оприлюднення, повідомлення про засідання виконавчого комітету, на якому було прийняте оскаржуване рішення, результати голосування, документ про склад виконкому, Регламент діяльності Виноградівської міської ради, Положення про виконавчий комітет Виноградівської міської ради, всі матеріали, які стали підставою для винесення оскаржуваного рішення.

Також зобовязано третю особу: Службу у справах дітей Виноградівської міської ради надати суду всі матеріали висновку служби у справах дітей від 25.01.2022 року № 01-15/34.

17 травня 2023 року до суду відповідачем подано відзив та письмові докази.

У Відзиві відповідач заперечив позовні вимоги, обгрунтовуючи тим , що оскаржуване рішення прийнято на підставі рішення комісії з питань захисту дитини, куди було запрошено обох батьків дитини , однак позивач не зявився , хоча був повідомлений належним чином і засідання комісії відбулося за участю представника ОСОБА_3 - адвоката Естінко Т.Е., яка надала відповідні пояснення. Також комісією було заслухано відеозвернення ОСОБА_3 . Щодо стягнення моральної шкоди, то відповідач вказав, що позивачем необгрунтовано причинний звязок діями відповідача та нанесеною цим шкодою позивачу, а також необгрунтовано вказаний розмір моральної шкоди.

21 червня 2023 року ухвалою ЗОАС залучено:

- в якості третьої особи без самостійних вимог ОСОБА_2 ,

- в якості співвідповідача Виноградівську міську раду в особі комісії з питань захисту прав дитини Виноградівської міської ради, якій надіслати позов з додатками.

- в якості співвідповідача Службу у справах дітей Виноградівської міської ради, яку зобов`язано надати документи про її повноваження, створення, склад та порядок роботи, а також всі матеріали . які стали підставою для прийняття Висновку № 01-15/34 від 25.01.2022 року та всі матеріали , які стали підставою для його прийняття.

21 червня 2023 року представником третьої особи ОСОБА_4 -адвокатом Естінко Т.М. подано заяву , в якій вона вказує на те, що оскаржуване рішення регулюється нормами сімейного права та не є рішенням субєкта владних повноважень, а спір підлягає розгляду Луцьким міськрайонним судом Волинської області. Також просить відмовити в задоволенні позовних вимог.

Щодо поданої 19 липня 2023 року заяви представника позивача пор виклик свідка , то таке клопотання не підлягає розгляду на стадії судового розгляду по суті спору.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши сторони , суд дійшов до наступних висновків.

Обставини встановлені судом.

04 січня 2022 року ОСОБА_1 подав заяву на імя Виноградівського міського голови( вказав , що він є мешканцем АДРЕСА_1 та вказав свій телефон) з проханням надати рішення про встановлення днів та годин зустрічей з його дитиною у звязку із вчиненням перешкод з боку матері дитини ОСОБА_5 .

До заяви додав: копію свідоцтва про народження дитини, копію паспорта громадянина України.

В супровідному листі від 20.01.2022 року ( без вихідного номера та реєстрації) за підписом начальника Служби у справах дітей повідомлялося ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 , що він може взяти участь у засіданні Комісії з питань захисту прав дитини, яке відбудеться 27.01.2022 року о 09-00 за адресою в АДРЕСА_3 по питанню встановлення графіка зустрічей дитиною.

25 січня 2022 року Службою у справах дітей Виноградівської міської ради складено Висновок про встановлення графіку зустрічей ОСОБА_1 з малолітньою донькою, в якій вважає доцільним передати вирішення даного питання на розгляд комісії з питань захисту прав дитини.

27 січня 2022 року відбулося засідання комісії з питань захисту прав дитини, де у Протоколі 2 зазначено ( склад комісії, присутні - не вказано):

- Порядок денний "Про встановлення графіка зустрічей з дитиною ".

ОСОБА_6 ознайомила членів комісії із заявою ОСОБА_1

- ОСОБА_7 зауважила, що на засідання запрошено обох батьків дитини, однак ОСОБА_1 не зявився; є представник ОСОБА_3 -адвокат Естінко Т.Е., яка запропонувала подивитися відеозвернення ОСОБА_3 до членів комісії.

-Відмічено, що ОСОБА_1 був повідомлений пор дату та час проведення засідання комісії належним чином, однак не звявився.

-Вирішено відмовити ОСОБА_1 у визначенні способу участі у вихованні малолітньої дитини.

-Голосували: за-7 чоловік, утрималося-2, проти-нема.

17 лютого 2022 року Виноградівський міський голова видав Розпорядження № 28 "Про скликання засідання виконавчого комітету Виноградівської міської ради " на 22 лютого 2022 року, де в порядку денному під п.1.12 зазначено "Про відмову у встановленні графіка зустрічей з дитиною ."

22 лютого 2022 року виконавчим комітетом Виноградівської міської радою прийнято "рішення № 34 "Про відмову у встановленні графіка зустрічей з дитиною " наступного змісту:

- Відповідно до статей 34,40,52,59 ЗУ "Про місцеве самоврядування в Україні"

- керуючись ч. 3 ст. 15 ЗУ " Про охорону дитинства"

- статтями 19,157 і 158 Сімейного кодексу України

- п. 73 Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, повязаної із захистом прав дитини , затвердженим ПКМУ № 866 від 24 вересня 2008 року"Питання діяльності органів опіки та піклування, повязаної із захистом прав дитини"

- розглянувши заяву ОСОБА_1 , мешканця АДРЕСА_4

-враховуючи висновок служби у справах дітей від 25.01.2022 № 01-15/34

-враховуючи рішення комісії з питань захисту прав дитини від 27.01.2022 року .

Мотиви та норми права застосовані судом.

Стаття 19 Конституції України проголошує: органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Закон України "Про місцеве самоврядування в Україні"( № 280/97-ВР) відповідно до Конституції України визначає систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування.

Виконавчі органи рад - органи, які відповідно до Конституції України та цього Закону створюються сільськими, селищними, міськими, районними в містах (у разі їх створення) радами для здійснення виконавчих функцій і повноважень місцевого самоврядування у межах, визначених цим та іншими законами ( ст.1 Закону № 280/97-ВР).

Органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції ( ст. 24 Закону № 280/97-ВР).

Питання діяльності органів опіки та піклування, пов`язаної із захистом прав дитини затверджені Постановою КМУ від 24 вересня 2008 р. № 866 і визначений Порядок провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини визначає механізм провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини.

Безпосереднє ведення справ і координація діяльності стосовно захисту прав дітей, зокрема дітей-сиріт, дітей, позбавлених батьківського піклування, дітей, які перебувають у складних життєвих обставинах, дітей, які постраждали внаслідок воєнних дій та збройних конфліктів, а також стосовно здійснення передбачених законодавством заходів у сфері запобігання та протидії домашньому насильству стосовно дітей та за участю дітей покладаються на служби у справах дітей районних, районних у мм. Києві та Севастополі держадміністрацій, виконавчих органів міських, районних у містах (у разі їх утворення) рад, сільських, селищних рад об`єднаних територіальних громад (далі - служби у справах дітей).

Для здійснення визначених законом повноважень щодо захисту прав дітей міські, районні у містах (у разі їх утворення), сільські, селищні ради об`єднаних територіальних громад забезпечують:

- утворення служб у справах дітей;

- розроблення та затвердження положення про службу у справах дітей з урахуванням пункту 5 постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2007 р. № 1068 Про затвердження типових положень про службу у справах дітей (Офіційний вісник України, 2007 р., № 66, ст. 2541) та примірного положення про службу у справах дітей виконавчого органу міської, районної у місті (у разі її утворення) ради, сільської, селищної ради, затвердженого Мінсоцполітики.

Пунктом 73 Порядку № 866 у разі виникнення спору між батьками щодо участі у вихованні дитини один із батьків, що проживає окремо від дитини, подає службі у справах дітей за місцем проживання (перебування) дитини :

-заяву,

- копію паспорта,

- довідку з місця реєстрації (проживання),

- копію свідоцтва про укладення або розірвання шлюбу (в разі наявності),

- копію свідоцтва про народження дитини.

Працівник служби у справах дітей проводить бесіду з батьками, у разі можливості з іншими родичами дитини, а також звертається до соціального закладу та/або фахівця із соціальної роботи щодо забезпечення проведення оцінки потреб батьків з метою встановлення здатності матері, батька виконувати обов`язки щодо виховання дитини та догляду за нею. До уваги беруться ставлення батьків до виконання батьківських обов`язків, особиста прихильність дитини до кожного з них, стан здоров`я дитини, факти вчинення домашнього насильства стосовно дитини або за її присутності та інші вагомі обставини.

Після з`ясування обставин, що призвели до виникнення спору між батьками щодо участі у вихованні дитини, служба у справах дітей складає висновок.

Участь у вихованні дитини та у разі потреби порядок побачення з дитиною того з батьків, який проживає окремо від неї, встановлюються рішенням районної, районної у мм. Києві та Севастополі держадміністрації, виконавчого органу міської, районної у місті (у разі утворення) ради, сільської, селищної ради об`єднаної територіальної громади з урахуванням висновку служби у справах дітей.

Постановою КМУ від 24 вересня 2008 р. № 866 також затверджено ТИПОВЕ ПОЛОЖЕННЯ про комісію з питань захисту прав дитини, де зазначено, що

1. Комісія з питань захисту прав дитини (далі - комісія) є органом, що утворюється головою районної, районної у мм. Києві та Севастополі держадміністрації, виконавчого органу міської, районної у місті (у разі утворення) ради, сільської, селищної ради об`єднаної територіальної громади.

2. Комісія у своїй діяльності керується Конституцією і законами України, а також указами Президента України та постановами Верховної Ради України, прийнятими відповідно до Конституції і законів України, актами Кабінету Міністрів України та цим Положенням.

Комісія серед іншого розглядає питання : вирішення спорів щодо участі одного з батьків у вихованні дитини та визначення способів такої участі.

Комісію очолює голова районної, районної у мм. Києві та Севастополі держадміністрації, виконавчого органу міської, районної у місті (в разі утворення) ради, сільської, селищної ради об`єднаної територіальної громади.

Основною організаційною формою діяльності комісії є засідання, які проводяться в разі потреби, але не рідше ніж один раз на місяць.

Комісія відповідно до компетенції приймає рішення, організовує їх виконання, подає рекомендації органу опіки та піклування для прийняття відповідного рішення або підготовки висновку для подання його до суду.

Рішення або рекомендації комісії приймаються шляхом відкритого голосування простою більшістю голосів членів комісії, присутніх на засіданні. У разі рівного розподілу голосів вирішальним є голос голови комісії.

Засідання комісії є правомочним, якщо на ньому присутні не менше як дві третини загальної кількості її членів.

До участі в засіданнях комісії обов`язково запрошуються повнолітні особи, стосовно яких приймається рішення або складається висновок органу опіки та піклування. Ці особи повинні бути належним чином повідомлені про час та місце проведення засідання.

У разі неявки таких осіб на засідання та неповідомлення про поважні причини відсутності рішення або висновок можуть бути прийняті без їх участі на наступному засіданні комісії, про час та місце проведення якого такі особи повинні бути попередженні письмово.

Наказом Мінсоцполітики від 16.09.2021 № 518 затверджено примірні положення про службу у справах дітей, яка:

-утворюється міською, районною у місті (у разі її утворення) радою та є підзвітною, підконтрольною та підпорядкованою міській, районній у місті (у разі її утворення) раді та міському голові, голові районної у місті ради.

- має право юридичної особи та в межах, визначених законодавством України, приймає самостійні рішення, які оформляються актами та наказами за підписом керівника служби.

- у своїй діяльності керується Конституцією і законами України, актами Президента України, Верховної Ради України та Кабінету Міністрів України, наказами Мінсоцполітики, наказами начальника служби у справах дітей обласної державної адміністрації, рішеннями міської, районної у місті ради та її виконавчого комітету, розпорядженнями міського голови, голови районної у місті ради, іншими нормативними актами органів виконавчої влади та місцевого самоврядування.

Службу очолює начальник, який призначається на посаду і звільняється з посади згідно з розпорядженням міського голови, голови районної у місті ради з дотриманням вимог Законів України «Про службу в органах місцевого самоврядування» та «Про місцеве самоврядування в Україні».

Провівши аналіз вищевказаного законодавства, яким регулюються дані правовідносини та з врахуванням встановлених обставин у справі на підставі належних письмових доказів, суд констатує, що заява позивача була розглянута з порушеннями вищевказаного порядку 866 , а саме:

- заява позивача повинна була бути прийнята у відповідності до ст. 73 Порядку 866 Службою у справах дітей Виноградівської міської ради із вичерпним переліком всіх додатків, а не подана на імя Виноградівського міського голови із неповним переліком додатків;

- працівником Служби не було проведено співбесіду з обома батьками;

-Після з`ясування обставин, що призвели до виникнення спору між батьками щодо участі у вихованні дитини, служба у справах дітей не склала Висновок, а передала вирішення цього питання Комісії, оскільки у Висновку від 25.01.2022 року відсутній результат після зясування обставин.

Крім того, порушення також допущені Комісією з питань захисту прав дитини Виноградівської міської ради, яка всупереч Постанові КМУ від 24 вересня 2008 р. № 866 якою затверджено ТИПОВЕ ПОЛОЖЕННЯ про комісію з питань захисту прав дитини, на підставі якої розроблене і Положення Комісії з питань захисту прав дитини Виноградівської міської ради (затверджене Рішенням виконавчого комітету Виноградівської міської ради від 05.03.21 року № 50) , зокрема Розділу 5 провела засідання 27 січня 2022 року у відсутності заявника ОСОБА_1 , який не був повідомлений належним чином про дату та час, оскільки суду не надано належних та допустимих доказів на підтвердження, що не відповідає вимогам законності прийнятого комісією рішення, оскільки воно має відповідати критеріям зазначеним у п. 9 ч. 2 ст. 2 КАСУ, тобто з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Також суд звертає увагу , що відповідно до своїх повноважень і завдань , які мають служба у справах дітей комісія з питань захисту дітей на розгляд виконавчого комітету подається висновок органу, а не рішення комісії з питань захисту прав дитини, яке є рекомендацією саме органу опіки та піклування для прийняття відповідного рішення.

Порушення процедури, порядку прийняття рішень відповідачами призвело до порушення прав та інтересів позивача у питанні, зазначеному ним у заяві , адресованій відповідачу , а також у процесі прийняття рішень.

Отже, судом в даній справі було встановлено порушення вищевказаних законодавчих норм відповідачами під час розгляду заяви позивача та прийняття рішень, які не відповідають вимогам , які предявляються до них нормою ч. 2 ст. 2 КАСУ , в якій зазначено наступне:

Аміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Щодо стягнення моральної шкоди , то суд констатує наступне.

Згідно з ч.1 ст.23 Цивільного кодексу /ЦК/ України особа має право на відшкодування моральної шкоди, завданої внаслідок порушення її права.

Моральна шкода полягає:1) у фізичному болю та стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв`язку з каліцтвом або іншим ушкодженням здоров`я; 2) у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв`язку з протиправною поведінкою щодо неї самої, членів її сім`ї чи близьких родичів; 3) у душевних стражданнях, яких фізична особа зазнала у зв`язку із знищенням чи пошкодженням її майна; 4) у приниженні честі, гідності, а також ділової репутації фізичної або юридичної особи.

Частиною 3 ст.23 ЦК України встановлено, що моральна шкода відшкодовується грішми, іншим майном або в інший спосіб. Розмір грошового відшкодування моральної шкоди визначається судом залежно від характеру правопорушення, глибини фізичних та душевних страждань, погіршення здібностей потерпілого або позбавлення його можливості їх реалізації, ступеня вини особи, яка завдала моральної шкоди, якщо вина є підставою для відшкодування, а також з урахуванням інших обставин, які мають істотне значення. При визначенні розміру відшкодування враховуються вимоги розумності і справедливості.

Згідно із загальними підставами цивільно-правової відповідальності обов`язковому з`ясуванню при вирішенні спору про відшкодування моральної (немайнової) шкоди підлягають: наявність такої шкоди, протиправність діяння її заподіювача, наявність причинного зв`язку між шкодою і протиправним діянням заподіювача та вини останнього в її заподіянні.

Однак суд дійшов висновку про відсутність підстав для відшкодування моральної шкоди, оскільки позивачем не доведено факту завдання моральних страждань та душевних переживань, наявність втрат немайнового та майнового характеру, що настали у зв`язку з неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю відповідачів.

Щодо заяви представника позивача про винесення окремої ухвали відносно ОСОБА_6 по факту перешкоджання нею у здійсненні адвокатської діяльності , то така заява не підлягає розгляду в даному провадженні, оскільки ОСОБА_6 не є учасником судового розгляду, а заявник має право реалізувати своє право для захисту інтересів шляхом подання окремого позову.

При вирішенні даного спору суд вважає за доцільне застосувати п. 10 ч. 2 ст. 245 КАСУ , тобто інший спосіб захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист таких прав, свобод та інтересів.

Керуючись статтями 243, 245, 246, 255, 295 КАС України, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов ОСОБА_1 до Виконавчий комітет Виноградівської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення - задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати Рішення виконавчого комітету Виноградівської міської ради № 34 від 22 лютого 2022 року "Про відмову у встановленні графіка зустрічей з дитиною".

Визнати протиправними дії комісії з питань захисту прав дитини Виноградівської міської ради та Служби у справах дітей Виноградівської міської ради під час прийняття та розгляду заяви ОСОБА_1 від 04.01.2022 року щодо надання рішення про встановлення днів та годин зустрічей з дитиною.

Зобовязати Службу у справах дітей Виноградівської міської ради () м. Виноградів, пл. Миру,5 повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 04.01.2022 року щодо надання рішення про встановлення днів та годин зустрічей з дитиною у відповідності до п. 73 Постанови КМУ від 24 вересня 2008 р. № 866 Питання діяльності органів опіки та піклування, пов`язаної із захистом прав дитини.

В решті позовних вимог- відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів до Восьмого апеляційного адмінсуду .

СуддяЗ.Б.Плеханова

Повний текст рішення виготовлено та підписано 26 липня 2023 року.