Справа № 320/22203/23
Суддя: Єгорова Наталія Миколаївна
Дата ухвалення: 2023-07-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2023 року м. Київ

Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді - Єгорової Н.М.,

суддів - Федотова І.В., Чаку Є.В.,

при секретарі - Олешко М.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Міністерства оборони України на рішення Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2023 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фабрика смаку" до Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИЛА:

У червні 2023 року позивач - ТОВ "Фабрика смаку" звернулося до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Міністерства оборони України, яким з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 30 червня 2023 року просив визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ "Фабрика смаку" у публічній закупівлі, що оголошена за ідентифікатором №UA-2023-05-25-013764-а, оформлене протоколом засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 26 червня 2023 року №2/9/9.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2023 року адміністративний позов задоволено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати його та ухвалити нове, яким відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.

В обґрунтування своїх доводів зазначає, що судом першої інстанції порушено норми матеріального права, неповно досліджено матеріали справи та неповно встановлено обставини справи.

Також апелянт наголосив, що судом першої інстанції не враховано та не надано належної оцінки тим обставинам, що до Каталогу продуктів харчування входить 409 найменувань продуктів харчування більшість з яких потребують зберігання саме в холодильній камері, водночас позивачем у складі пропозиції завантажено договір оренди нерухомого майна від 01 травня 2023 року №21 відповідно до якого останній орендує частину морозильної камери у булочному цеху площею 1100 кв. м. Крім того п. 4.1.2 договору передбачено, що орендодавець зобов`язується забезпечити в морозильній камері частина якої передається орендарю по договору температурний режим у межах від -20 С до -24 С.

Додатково зазначив, що у складі пропозиції, яка подавалась учасником спрощеної процедури закупівлі не зазначено інформації про технічну спроможність переналаштування морозильного обладнання під холодильне, крім того позивачем з зазначеного питання не надавалась будь-яка інша додаткова інформація.

Ухвалою Шостого апеляційного адміністративного суду від 03 липня 2023 року відмовлено в задоволенні клопотання Міністерства оборони України про відстрочення сплати судового збору та залишено без руху апеляційну скаргу Міністерства оборони України на рішення Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2023 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фабрика смаку" до Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування рішення.

Міністерством оборони України 05 липня 2023 року через систему "Електронний Суд" подано клопотання про визнання поважними причин пропуску строку на усунення недоліків та платіжну інструкцію від 04 липня 2023 року №286/2/1133 про сплату судового збору.

Ухвалами Шостого апеляційного адміністративного суду від 05 липня 2023 відкрито апеляційне провадження у справі, встановлено строк для подачі відзиву на апеляційну скаргу та призначено справу до апеляційного розгляду у відкритому судовому засіданні на 05 липня 2013 року о 16:00 год.

Позивач подав до суду відзив ,відповідно до якого просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, оскільки частина продуктів харчування мають спеціальні умови зберігання, а саме гранично допустиму температуру зберігання, за якої продукти харчування не псуються. Крім того відповідач необґрунтовано залишив поза увагою, що холодильна камера, на відміну від морозильної камери, не може забезпечити дотримання температурного режими зберігання відповідних продуктів харчування.

Додатково наголосила, що протоколом вимірювань від 27 червня 2023 року №3/65/1 підтверджується факт наявності у ТОВ "Фабрика смаку" приміщення з холодильною камерою не менше 500 кв.м.

У судовому засіданні представник відповідача доводи апеляційної скарги підтримала та просила суд її вимоги задовольнити повністю з викладених у ній підстав.

Представник позивача просила суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, а рішення суду першої інстанції - скасувати, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції Міністерством оборони України 25 травня 2023 року опубліковано оголошення №UA-2023-05-25-013764-a про проведення спрощеної закупівлі за предметом: "Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)".

Інформація про закупівлю розміщена в електронній системі закупівель "Рrоzorro" за посиланням: https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-05-25-013764-a.

Відповідно до п. 6 Оголошення дата і час закінчення періоду подання пропозицій: 05 червня 2023 року о 18:00.

Згідно з Реєстром отриманих тендерних пропозицій/пропозицій UА-2023-05-25- 013764-а для участі у спрощеній закупівлі UА-2023-05-25-013764-а подали тендерні пропозиції учасники: ТОВ "Торговий Дім Марінталь Груп", ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл", ТОВ "Фабрика смаку", ТОВ "С-Росток" та ТОВ "Арвін Про".

Учасниками були запропоновані наступні ціни:

- ТОВ "Торговий Дім Марінталь Груп" - 767 800 00,00 грн з ПДВ;

- ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" - 767 862 601,50 грн з ПДВ;

- ТОВ "Фабрика смаку" -909 416 402,82 грн з ПДВ;

- ТОВ "С-Росток" - 919 432 001,97 грн з ПДВ;

- ТОВ "Арвін Про" - 989 541 196,02 грн з ПДВ.

Із змісту протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 13 червня 2023 року № 2/9/6 вбачається, що Комісією відповідно до п. 2 ч. 13 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" вирішено відхилити пропозицію ТОВ "Торговий Дім Марінталь Груп" у зв`язку з тим, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам предмета закупівлі.

За результатами проведеного аукціону електронною системою закупівель автоматично визначено наступну найбільш економічно вигідну пропозицію учасника -ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл".

Крім того, відповідно до витягу з протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 13 червня 2023 року № 2/9/6, Замовником прийнято рішення відповідно до вимог частини 12 статті 14 Закону України "Про публічні закупівлі" визначити ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" переможцем спрощеної закупівлі та прийняти рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000 - 3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), які дислоковані у місті Одесі, у кількості 5 935 019,40 комплектів за ціною 122,00 грн. з ПДВ за комплект, на загальну вартість товару 724 072 366,80 грн. з ПДВ.

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 18 червня 2023 року у справі №320/20861/23 за позовом ТОВ "Фабрика смаку" до Міністерства оборони України, третя особа: ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" про визнання протиправними та скасування рішень, зобов`язання вчинити певні дії відмовлено у задоволенні адміністративного позову.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 21 червня 2023 року по справі № 320/20861/23 апеляційну скаргу ТОВ "Фабрика смаку" задоволено частково, скасовано рішення Київського окружного адміністративного суду від 18 червня 2023 року та прийнято нове рішення, яким позовні вимоги задоволено частково, визнано протиправним та скасовано рішення Міністерства оборони України щодо визначення ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" переможцем спрощеної закупівлі та наміру укладання договору на закупівлю, оформлене протоколом засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 13 червня 2023 року № 2/9/6, що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-05-25-013764-а.

У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.

Відповідно до витягу з протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 22 червня 2023 року № 2/9/8, Замовником прийнято рішення відповідно до вимог п. 1 ч. 13 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" відхилити пропозицію щодо закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" у зв`язку із тим, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі.

У зв`язку з відхиленням тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл" розкрито тендерну пропозицію наступного учасника процедури закупівлі ТОВ "Фабрика смаку", яким запропоновано найбільш економічно вигідну пропозицію з числа учасників, які залишились після відхилення тендерної пропозиції учасників процедури закупівлі ТОВ "Торговий Дім Марінталь Груп" та ТОВ "Трейд Лайнс Рітейл".

Відповідно до протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 26 червня 2023 року № 2/9/9, Замовником прийнято рішення відповідно до вимог п. 1 ч. 13 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" відхилити пропозицію ТОВ "Фабрика смаку" на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік, у зв`язку із тим що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.

Вважаючи вказане рішення відповідача протиправним, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку про те, що частина продуктів харчування мають спеціальні умови зберігання, а саме граничну допустиму температуру зберігання, за якої продукти харчування не псуються, проте холодильна камера за своїми технічними характеристиками, на відміну від морозильної камери, не може забезпечити дотримання температурного режиму зберігання відповідних продуктів харчування. Крім того в учасника ТОВ "Фабрика смаку" фактично є в наявності приміщення з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м., оскільки морозильна камера у булочному цеху (літера Г), площею 1100 кв.м., за адресою: м. Одеса, вул. Одарія, 9-А , в залежності від заданого режиму може як охолоджувати, так і заморожувати продукти харчування, що підтверджується протоколом вимірювань від 27 червня 2023 року № 3/65/1, складеним Державним підприємством "Одеський регіональний центр стандартизації, метрології та сертифікації".

Надаючи правову оцінку обставинам справи та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів виходить з наступного.

Закон України "Про оборонні закупівлі" від 17 липня 2020 року №808-IX визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель.

Метою цього Закону є визначення правових засад для забезпечення матеріально-технічних і наукових потреб сектору безпеки і оборони держави шляхом ефективного та прозорого здійснення оборонних закупівель із дотриманням заходів захисту національних інтересів, створення конкурентного середовища, запобігання корупції у сфері оборонних закупівель, розвитку добросовісної конкуренції, а також ефективного та прозорого планування, реалізації і контролю за здійсненням оборонних закупівель.

Цей Закон також передбачає гармонізацію законодавства України у сфері оборонних закупівель з положеннями Директиви 2009/81/ЄС відповідно до Угоди про Асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами-членами, з іншої сторони.

За правилами ч. ч. 1, 2 ст. 2 Закону України "Про оборонні закупівлі" останній застосовується за умови, що: вартість предмета закупівлі для товарів і послуг оборонного призначення, інших товарів і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, для робіт оборонного призначення та робіт для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони - 1,5 мільйона гривень, до визначених цим Законом державних замовників, які здійснюють оборонні закупівлі; закупівля товарів, робіт і послуг оборонного призначення містить відомості, що становлять державну таємницю, а також у разі закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення за закритими закупівлями незалежно від вартості такої закупівлі.

Закупівля товарів, робіт і послуг здійснюється державними замовниками відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

Згідно ч. 6 ст. 16 Закону України "Про оборонні закупівлі" оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом IV цього Закону.

За правилами ст. 30 Закону України "Про оборонні закупівлі" особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються на основі принципів, визначених статтею 3 цього Закону.

Оборонні закупівлі (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) під час дії правового режиму воєнного стану здійснюються з дотриманням таких вимог:

1) державні замовники протягом одного робочого дня до дати розміщення оголошення про закупівлю надсилають таке оголошення для оприлюднення адміністратором електронної системи закупівель на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель та/або в електронній системі закупівель.

Перелік інформації, яка включається до оголошення, визначається Кабінетом Міністрів України;

2) порядок встановлення граничної ціни на продукти харчування, що закуповуються державними замовниками (службами державних замовників, військовими частинами), а також підстави внесення змін до істотних умов договору про закупівлю продуктів харчування, укладеного без використання електронної системи закупівель, визначаються Кабінетом Міністрів України;

3) у разі здійснення державним замовником (службою державного замовника, військовою частиною) закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та/або послуг з організації харчування військових частин договір про закупівлю повинен містити інформацію щодо: назви предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів), ціни за одиницю кожної номенклатурної позиції товару (із зазначенням одиниці виміру щодо товарів), калькуляції ціни послуг із зазначенням вартості всіх складових вказаних послуг, включаючи калькуляцію ціни вартості та кількості окремих послуг.

За результатами здійснення закупівель на період дії правового режиму воєнного стану в разі здійснення закупівлі без використання електронної системи закупівель, за умови що вартість предмета закупівлі для товарів і послуг оборонного призначення, інших товарів і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, для робіт оборонного призначення та робіт для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони - 1,5 мільйона гривень, державний замовник (служба державного замовника, військова частина) оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівель озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин), протягом 10 робочих днів з дня укладення такого договору.

Особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2022 року №1275 (далі - Особливості).

Пунктом 1 Особливостей визначено, що вони встановлюють порядок та умови здійснення оборонних закупівель (далі - закупівлі) для державних замовників у сфері оборони, служб державного замовника, а також військових частин, організацій (установ, закладів), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів), (далі - державні замовники) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану.

Згідно п. 4 Особливостей державні замовники здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг у період дії правового режиму воєнного стану відповідно до цих особливостей.

Приписи п. 8 Особливостей визначають, що придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) може здійснюватися в порядку проведення спрощених закупівель, визначених Законом України "Про публічні закупівлі", в електронній системі закупівель.

Під час здійснення закупівель державні замовники визначають предмет закупівлі відповідно до вимог Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708, з урахуванням особливостей, визначених Порядком визначення предмета закупівлі під час здійснення закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та послуг з організації харчування для особового складу Збройних Сил, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2022 р. № 1275.

Порядок проведення спрощених закупівель в електронній системі закупівель регламентовано ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25 грудня 2015 року №922-VIII. Указаною статтею, зокрема, вказано на необхідність проведення закупівлі із застосуванням електронного аукціону, окреслено послідовні етапи спрощеної закупівлі, визначено вимоги до оголошення про проведення спрощеної закупівлі.

Відповідно до ч. 12 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" за результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця.

Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю замовник оприлюднює в електронній системі закупівель.

У разі відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції відповідно до частини тринадцятої цієї статті замовник розглядає наступну пропозицію учасника, який за результатами оцінки надав наступну найбільш економічно вигідну пропозицію.

Наступна найбільш економічно вигідна пропозиція визначається електронною системою закупівель автоматично.

Приписи ч. 13 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" визначають, що замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо: 1) пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі; 2) учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; 3) учасник, який визначений переможцем спрощеної закупівлі, відмовився від укладення договору про закупівлю; 4) якщо учасник протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю більше двох разів із замовником, який проводить таку спрощену закупівлю.

Відповідно до ч. 20 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів учасник спрощеної закупівлі може звернутися до замовника та/або до органу, що здійснює контроль над замовником, або до суду. Рішення та дії замовника можуть бути оскаржені учасником спрощеної закупівлі у судовому порядку.

Отже законодавцем чітко регламентований алгоритм проведення процедури закупівлі, зокрема, продуктів харчування, в умовах дії правого режиму воєнного стану, визначено вичерпний перелік підстав для відхилення пропозиції учасника, а також закріплено право останнього оскаржувати дії та рішення замовника у судовому порядку. При цьому Законом України "Про публічні закупівлі" чітко визначено, що замовник відхиляє пропозицію в разі якщо пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.

У площині наведеного, надаючи оцінку висновкам суду першої інстанції про наявність в учасника ТОВ "Фабрика смаку" обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а, отже, й відповідність його тендерної пропозиції вимогам п. 12.3 Оголошення, судова колегія з урахуванням доводів апеляційної скарги, а також відзиву, вважає за необхідне зазначити наступне.

Пунктом 12.3 Оголошення визначено перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним критеріям, вимогам, установленим статтею 17 Закону, та іншим вимогам Закону, що подаються у складі пропозиції.

До таких документів Замовником віднесено, зокрема наявність в учасника спрощеної закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: наявність загальною кількістю не менше ніж 2 000 кв.м. складських та/або інших приміщень з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м, які учасник використовує для ведення господарської діяльності та зберігання продуктів харчування; наявність вантажного автотранспорту в кількості не менше ніж 20 одиниць для перевезення вантажу, з яких мінімум дві вантажівки - рефрижератори, для перевезення замороженої продукції. Учаснику необхідно надати у складі пропозиції підтвердження права користування (в тому числі логістичні послуги) або власності. Надати можливість замовнику комісійно перевіряти спроможності постачальника.

Матеріали справи, а також відомості електронного аукціону свідчать, що у складі пропозиції ТОВ "Фабрика смаку" було надано зокрема договір оренди нерухомого майна від 01 травня 2023 № 21 укладеного між ТОВ "Мостхолод" (Орендодавець) та ТОВ "Фабрика Смаку" (Орендар) відповідно до якого Орендодавець передає, а Орендар приймає в строкове платне користування (оренду) нерухоме майно, у вигляді нежитлових приміщень, які розташовані за адресою: м. Одеса, вул. Одарія, 9-А, а саме: частину морозильної камери у булочному цеху (літера Г), площею 1100 м. кв. Залежно від потреб Орендаря частина морозильної камери, що передається в оренду, може збільшуватись або зменшуватись за додатковим погодженням Сторін (п. 1.1 Договору).

Згідно з п. 4.1.2 договору оренди нерухомого майна від 01 травня 2023 № 21 Орендодавець зобов`язується забезпечити у морозильній камері, частина якого передається орендарю по цьому Договору, температурний режим у межах від -20 С до -24 С.

В обґрунтування апеляційної скарги відповідач зазначив, що суд першої інстанції зазначив про 21 позицію продуктів харчування що мають спеціальні умови зберігання та потребують морозильної камери, водночас відповідно до Каталогу продуктів харчування за групами м`ясо та м`ясопродукти з 72 позицій - 52 позиції потребують холодильної камери, крім того продукти овочевої групи в кількості 65 позицій потребують саме холодильної камери.

Суд першої інстанції приймаючи оскаржуване рішення дійшов висновку про те, що у Каталозі продуктів харчування затвердженого наказом Міністерства оборони України від 15 листопада 2019 року № 591, який додавався до Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, частина продуктів харчування мають спеціальні умови зберігання, водночас холодильна камера за своїми технічними характеристиками, на відміну від морозильної камери, не може забезпечити дотримання температурного режиму зберігання відповідних продуктів харчування.

Також суд першої інстанції зазначив, що відповідно до протоколу вимірювань від 27 червня 2023 року № 3/65/1, який складений Державним підприємством "Одеський регіональний центр стандартизації, метрології та сертифікації" морозильна камера у булочному цеху (літера Г), площею 1100 кв.м., за адресою: м. Одеса, вул. Одарія, 9-А, після виходу на режим морозильної камери:

1)при заданому режимі -20 °С дійсна температура складає:

на рівні нижньої зони (50 см від підлоги) від -22,3 °С до -14,8 °С;

на рівні середньої зони (270 см від підлоги) від -19,8 °С до -12,4 °С;

на рівні верхньої зони (500 см від підлоги) від -23,2 °С до -16,4 °С;

2)при заданому режимі 10 °С дійсна температура складає:

на рівні нижньої зони (50 см від підлоги) від 4,3 °С до 12,6 °С;

на рівні середньої зони (270 см від підлоги) від 5,1 °С до 13,1 °С;

на рівні верхньої зони (500 см від підлоги) від 4,7 °С до 12,7 °С.

З урахуванням викладено суд першої інстанції зазначив, що в учасника ТОВ "Фабрика смаку" фактично є в наявності приміщення з холодильною камерою не менше ніж 500 кв.м., оскільки морозильна камера у булочному цеху (літера Г), площею 1100 кв.м., за адресою: м. Одеса, вул. Одарія, 9-А, в залежності від заданого режиму може як охолоджувати, так і заморожувати продукти харчування.

Суд апеляційної інстанції не може погодитись з такими висновками суду першої інстанції, оскільки позивачем орендується лише частина морозильної камери у булочному цеху (літера Г) площею 1100 кв.м., що ставить під сумнів можливість зміни режиму роботи з морозильної камери на холодильну виключно в орендованій частині.

Також колегія суддів звертає увагу, що згідно з умовами договору оренди нерухомого майна від 01 травня 2023 № 21 Орендар зобов`язується використовувати об`єкт оренди згідно з умовами цього договору. Забезпечувати належне цільове використання об`єкта згідно з умовами цього Договору (п. 4.3.1 договору). Водночас вказаним договором не передбачено зміни функціонального призначення морозильної камери.

Крім того посилання суду першої інстанції на протокол вимірювань від 27 червня 2023 року № 3/65/1 суд апеляційної інстанції вважає необґрунтованим, оскільки зазначений протокол оформлено після подання тендерної пропозиції ТОВ "Фабрика смаку", як учасником спрощеної закупівлі, водночас у поданій позивачем пропозиції не зазначено інформації про технічну спроможність перевлаштування морозильного обладнання на холодильне, що унеможливило надання Замовником оцінки зазначеним обставинам під час аналізу наданих документів у складі пропозиції та прийняття оскаржуваного рішення.

Під час розгляду справи представник позивача підтвердила обставину неподання у тендерній пропозиції доказів на підтвердження можливості використання морозильної камери виключно як холодильної.

Викладене, з урахуванням наведених вище мотивів не дає суду апеляційної інстанції можливості погодитися з висновками суду першої інстанції про те, що надані у складі пропозиції ТОВ "Фабрика смаку" документи свідчать про відповідність учасника умовам Оголошення.

Судом апеляційної інстанції враховується, що згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

Таким чином, зважаючи на встановлені вище обставини щодо невідповідності наданих у складі пропозиції ТОВ "Фабрика смаку" документів умовам Оголошення, Київський окружний адміністративний суд дійшов неправильного висновку про наявність підстав для задоволення позову у повному обсязі.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.

Приписи п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України визначають, що підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції при прийнятті рішення неправильно застосовано норми матеріального права, що стали підставою для неправильного вирішення справи. У зв`язку з цим колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити, а рішення суду - скасувати.

Керуючись ст. ст. 242-244, 250, 271, 272, 282, 310, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України - задовольнити.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2023 року - скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Фабрика смаку" до Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування рішення - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає відповідно до ч. 3 ст. 272 КАС України.

Головуючий суддя Н.М. Єгорова

Судді І.В. Федотов

Є.В. Чаку