Справа № 400/5502/22
Суддя: Шеметенко Л.П.
Дата ухвалення: 2023-06-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 червня 2023 р.м. ОдесаСправа № 400/5502/22

Головуючий в І інстанції: Мороз А.О.

Дата та місце ухвалення рішення: 17.03.2023 р. м. Миколаїв

П`ятий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:

судді-доповідача Шеметенко Л.П.

судді Домусчі С.Д.

судді Турецької І.О.

розглянувши в порядку письмового провадження в м. Одесі апеляційні скарги ОСОБА_1 , Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки на рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 17 березня 2023 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

У грудні 2022 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, в якому просить:

- визнати протиправною бездіяльність Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо відмови у внесенні до довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується при перерахунку пенсій, відомостей про додаткові види грошового забезпечення у наступних розмірах: надбавки за особливості проходження служби - 100% від посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років на підставі постанови КМУ № 704, премії у розмірі 130% посадового окладу на підставі п.п. 2, 5 постанови КМУ № 704;

- зобов`язати Миколаївський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, станом на 05.03.2019 року, у відповідності з постановою Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», для перерахунку та виплати пенсії з 01.04.2019 року на підставі ст.ст. 8, 10, 43, 63 ЗУ № 2262 з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення: надбавки за особливості проходження служби - 100% від посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років на підставі постанови КМУ № 704, премії у розмірі 130% посадового окладу на підставі п.п. 2, 5 постанови КМУ № 704.

Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 09 червня 2022 року позов задоволено частково. Визнано протиправними дії Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо визначення надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% замість 94,25% від посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років при обчисленні грошового забезпечення для проведення перерахунку пенсії ОСОБА_1 . Зобов`язано Миколаївський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», статті 9 Закону України від 20.12.1991 року № 2011-ХІІ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», із обов`язковим зазначенням надбавки за особливості проходження служби у розмірі 94,25% посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, для проведення з 01.04.2019 року перерахунку основного розміру пенсії. У задоволенні вимоги про зобов`язання Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , станом на 05.03.2019 року, із обов`язковим зазначенням надбавки за особливості проходження служби в розмірі 100% посадового окладу та премії в розмірі 130% - відмовлено. Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки на користь ОСОБА_1 судові витрати у виді судового збору в розмірі 496,20 грн. та витрат на підготовку висновку експертного дослідження в сумі 1706,70 грн.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане судове рішення в частині відмови у задоволенні позову та ухвалити нове про задоволення позову у повному обсязі, наголошуючи на неповному з`ясуванні судом першої інстанції всіх обставин, що мають значення для вирішення справи, неправильному застосуванні норм матеріального права.

Також, не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане судове рішення та ухвалити нове про відмову у задоволенні позову, наголошуючи на неповному з`ясуванні судом першої інстанції всіх обставин, що мають значення для вирішення справи, неправильному застосуванні норм матеріального права.

Апеляційний розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України, згідно якого суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів, у разі подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які ухвалені в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження).

Вислухавши суддю-доповідача, переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Судом першої інстанції встановлено, що згідно з витягом із наказу заступника Міністра оборони України Командувача Військово-Повітряних Сил України від 05.11.1999 року № 0351, капітана ОСОБА_1 , бортового оператора вертольотної ескадрильї радіоелектронної боротьби, звільнено з військової служби у запас за станом здоров`я з правом носіння військової форми одягу.

Позивач отримує пенсію за вислугу років.

На виконання рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.05.2021 року у справі № 400/2763/21, відповідачем видано довідку від 30.06.2021 року № 9/1/6251, згідно якої розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року для перерахунку пенсії позивача з 01.04.2019 року за посадою бортовий оператор вертольотної ескадрильї радіоелектронної боротьби становить: посадовий оклад - 3520 грн.; оклад за військовим званням (капітан) - 1270 грн.; надбавка за вислугу років (50%) - 2395 грн.; надбавка за особливості проходження служби (65%) - 4670,25 грн.; надбавка за роботу в умовах режимних обмежень (15%) - 528 грн.; надбавка за кваліфікацію (7%) - 246,40 грн.; премія (84%) - 2956,80 грн., всього: 15586,45 грн.

Позивач, не погоджуючись з визначеним розміром складових грошового забезпечення, а саме надбавки за особливості проходження служби та премії, звернувся до відповідача із заявою від 20.10.2022 року, в якій просив видати оновлену довідку з урахуванням висновку експертного дослідження від 14.10.2022 року.

Відповідач листом від 14.11.2022 року відмовив позивачу у видачі довідки у зв`язку з тим, що висновок експерта не відноситься до категорії «законодавства», не є нормативно-правовим актом, не є рішенням Кабінету Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення або про введення нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення та премій, із складанням якого пов`язаний обов`язок Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки оформити нову довідку про розмір грошового забезпечення. Також наголосив, що системний аналіз постанов Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року № 45 та від 30.08.2017 року № 704 та Інструкції з організації роботи із забезпечення соціальними виплатами осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей у Міністерстві оборони України, затвердженою наказом Міністерства оборони України від 31.12.2014 року № 937 свідчить, що визначення розміру i складових грошового забезпечення для обчислення i перерахунку пенсій є виключною компетенцією Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки.

Отже, спірним у цій справі є питання включення до довідки про розмір грошового забезпечення позивача для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року надбавки за особливості проходження служби на посаді льотного складу в розмірі 100%, а також премії в розмірі 130%.

Колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції, з яких виходив останній вирішуючи справу, з огляду на викладене.

Статтею 9 Закону України від 20 грудня 1991 року № 2011-XII «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» (далі - Закон № 2011-ХІІ) визначено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.

Згідно із частиною другою статті 9 Закону № 2011-ХІІ до складу грошового забезпечення входять:

- посадовий оклад, оклад за військовим званням;

- щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);

- одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону (частина третя статті 9 Закону № 2011-ХІІ).

Частиною 3 статті 43 Закону України від 9 квітня 1992 року № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (в реакції на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Закон № 2262-ХІІ) передбачено, що пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Частина вісімнадцята статті 43 Закону № 2262-ХІІ встановлює, що у разі якщо на момент призначення або виплати пенсії відбулася зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення та/або були введені для зазначених категорій осіб нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії у розмірах, встановлених законодавством, пенсія призначається з урахуванням таких змін та/або нововведень, а призначена пенсія підлягає невідкладному перерахунку.

За частинами першою, другою та четвертою статті 63 Закону № 2262-ХІІ перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.

Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.

Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим зі служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.

30 серпня 2017 року Кабінет Міністрів України прийняв Постанову № 704, яка набрала чинності 1 березня 2018 року та якою затверджено тарифні сітки розрядів і коефіцієнтів посадових окладів, схеми тарифних розрядів, тарифних коефіцієнтів, додаткові види грошового забезпечення, розміри надбавки за вислугу років, пунктом 2 якої установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.

Підпунктом 2 пункту 5 Постанови № 704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання, здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби в межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.

Відповідно до ч.ч. 2, 3 ст. 51 Закону № 2262-ХІІ перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців.

Перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.

Пунктом 1 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин, далі - Порядок № 45), передбачено, що пенсії, призначені відповідно до Закону № 2262-ХІІ, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.

Абзацом першим пункту 5 Порядку № 45 у редакції Постанови № 103 встановлено, що під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.

Додаток 2 до Порядку № 45 містить форму довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, яку Постановою № 103 було викладено в новій редакції, у якій відсутні такі складові грошового забезпечення, як щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення).

Окружний адміністративний суд міста Києва рішенням від 12 грудня 2018 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 5 березня 2019 року, в адміністративній справі № 826/3858/18 визнав протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови № 103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку № 45.

Оскільки зміни, внесені Постановою № 103, зокрема, до додатку 2 Порядку № 45, у якому визначено форму довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, були визнані судом протиправними та нечинними, то з дня набрання законної сили рішенням у справі № 826/3858/18 діє редакція додатку 2 до Порядку № 45, яка діяла до зазначених змін.

При цьому, порядок дій, який повинні вчинити, зокрема, військові комісаріати, у зв`язку із втратою чинності положеннями пунктів 1, 2 Постанови № 103 та змін до пункту 5 і додатку 2 Порядку № 45, не змінився.

Зокрема, пункт 3 Порядку № 45 передбачав, що на підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної у списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням ПФУ.

Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені зі служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.

Згідно з абзацами другим та четвертим пункту 2.6 Інструкції з організації роботи із соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей у Міністерстві оборони України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31 грудня 2014 року № 937, на обласні військові комісаріати покладаються: оформлення та подання до органів, що призначають пенсії, документів для призначення за Законом пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам сімей померлих військовослужбовців і осіб, звільнених з військової служби; визначення розміру грошового забезпечення для обчислення і перерахунку пенсій органами, що призначають пенсії, відповідно до Закону № 2262-ХІІ, Постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їх сімей» (зі змінами) та Порядку № 45 і Порядку № 3-1. У разі якщо розмір грошового забезпечення на день призначення пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам їх сімей змінився, обласний військовий комісаріат складає довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій згідно з нормами, що діють на день призначення пенсії за відповідною посадою.

Питання щодо подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону № 2262-ХІІ, крім пенсій військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, регулює Порядок подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затверджений постановою правління ПФУ від 30 січня 2007 року № 3-1 (далі - Порядок № 3-1).

Відповідно до пункту 24 Порядку № 3-1 про виникнення підстав для проведення перерахунку пенсій згідно зі статтею 63 Закону № 2262-ХІІ уповноважені структурні підрозділи зобов`язані у п`ятиденний строк після прийняття відповідного нормативно-правового акта, на підставі якого змінюється хоча б один з видів грошового забезпечення для відповідних категорій осіб, або у зв`язку з уведенням для зазначених категорій військовослужбовців нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством, повідомити про це орган, що призначає пенсії. Органи, що призначають пенсії, протягом п`яти робочих днів після надходження такого повідомлення подають до відповідних уповноважених структурних підрозділів списки осіб, яким необхідно провести перерахунок пенсії (додаток № 5). Після одержання списків осіб уповноважені структурні підрозділи зазначають у них зміни розмірів грошового забезпечення для перерахунку раніше призначених пенсій і в п`ятиденний строк після надходження передають їх до відповідних органів, що призначають пенсії.

Тотожні за змістом положення щодо процедури перерахунку раніше призначених пенсій військовослужбовців у разі зміни розміру їх грошового забезпечення містяться у пунктах 2, 3 Порядку № 45.

Таким чином, з 5 березня 2019 року - з дня набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/3858/18 виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із Законом № 2262-ХІІ, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення, тому, з цієї дати позивач має право на отримання пенсії, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з Постановою № 704 відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону № 2262-ХІІ та статті 9 Закону № 2011-ХІІ.

Поряд з цим, до моменту отримання належної довідки від відповідача у пенсійного органу не виникає обов`язку з перерахунку пенсії позивача.

При цьому, саме на відповідача покладено функції зі складання довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій у разі прийняття Кабінетом Міністрів України рішення про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення або про введення нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством, згідно з Порядком № 45.

З дня набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/3858/18, яким визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови № 103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку № 45, оновленої довідки для перерахунку пенсії позивача відповідачем складено не було, у зв`язку із чим, позивач звернувся до суду з позовом.

На виконання рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 31.05.2021 року у справі № 400/2763/21, відповідачем видано довідку від 30.06.2021 року № 9/1/6251, згідно якої розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року для перерахунку пенсії позивача з 01.04.2019 року за посадою бортовий оператор вертольотної ескадрильї радіоелектронної боротьби становить: посадовий оклад - 3520 грн.; оклад за військовим званням (капітан) - 1270 грн.; надбавка за вислугу років (50%) - 2395 грн.; надбавка за особливості проходження служби (65%) - 4670,25 грн.; надбавка за роботу в умовах режимних обмежень (15%) - 528 грн.; надбавка за кваліфікацію (7%) - 246,40 грн.; премія (84%) - 2956,80 грн., всього: 15586,45 грн.

Позивач, не погоджуючись з визначеним розміром складових грошового забезпечення, а саме надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% замість 100% та премії у розмірі 84% замість 130%, звернувся до суду з даним повозом.

Суд першої інстанції частково погодився з доводами позивача.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що формуючи нову довідку про розмір грошового забезпечення позивача, відповідач оминув норми прямої дії, а саме Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 року № 260, якими урегульовано порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, за змістом яких позивач має право на нарахування надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% та, враховуючи проходження ним військової служби на посадах льотного складу льотного екіпажу повітряних суден, збільшенням її на коефіцієнт 1,45.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку, що розмір надбавки за особливості проходження військової служби (на посаді льотного складу) мав бути визначений відповідачем в оновленій довідці про розмір грошового забезпечення позивача у розмірі 94,25% (65% х 1,45), а не 65%, як це зробив відповідач та не 100%, як вказує позивач.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов висновку про протиправність дій відповідача щодо не включення до довідки від 30.06.2021 року № 9/1/6251 про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року для перерахунку пенсії надбавки за особливості проходження служби в розмірі 94,25%.

Стосовно включення до довідки про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року для перерахунку пенсії премії у розмірі 130%, суд першої інстанції зазначив, що премія, яку позивач просив врахувати для обчислення нового розміру пенсії, має тимчасовий характер, виплата такої премії дозволена за наявності підстав тільки в межах видатків, передбачених у кошторисі Міністерства оборони України для грошового забезпечення військовослужбовців у відповідному бюджетному році, при цьому, розмір такої премії для конкретного військовослужбовця заздалегідь не є фіксованим, а здебільшого залежить від якості та особливостей проходження ним військової служби.

Таким чином, оскільки телеграма від 28.12.2018 року № 248/9240, на яку посилається позивач, не є нормативно-правовим актом, а конкретні розміри премії не встановлені Кабінетом Міністрів України, суд першої інстанції дійшов висновку, що для перерахунку пенсії має бути застосовано абзац 5 пункту 5 Порядку № 45, згідно з яким для перерахунку пенсії враховуються інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.

Отже, суд першої інстанції дійшов висновку, що у довідці від 30.06.2021 року № 9/1/6251 відповідач зазначив премію в розмірі 84%, що відповідає пп. 2 п. 5 Постанови № 704 та п. 2 розділу ХVІ Порядку № 260.

Разом з цим, доходячи вказаних висновків, судом першої інстанції не враховано наступне.

Так, згідно п. 5 Порядку № 45 (в редакції після скасування рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва № 826/3858/18 від 12.12.2018 року змін внесених до цього пункту постановою КМУ № 103 від 21.02.2018), для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів:

- посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України або керівником державного органу у межах його повноважень на момент виникнення права на перерахунок за відповідною посадою та військовим (спеціальним) званням;

- надбавки за знання та використання в роботі іноземної мови, почесне звання «заслужений» чи «народний», службу в умовах режимних обмежень, спортивні звання, доплата за науковий ступінь кандидата або доктора наук та вчене звання - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України на момент виникнення права на перерахунок, якщо вони були фактично встановлені особі;

- щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок;

- інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію;

- щомісячні надбавки за особливі умови служби (крім надбавки за службу у віддаленій місцевості) особам, звільненим з військової служби, які проходили службу та обслуговували ядерну зброю на об`єктах «С», у складальних бригадах ремонтно-технічних баз, у складі екіпажів атомних підводних човнів, на території військових полігонів, де проводилися випробування ядерної зброї або навчання із застосуванням такої зброї, та у військових частинах, що обслуговували космодром «Байконур», якщо такі надбавки виплачувалися їм на день звільнення із служби у відсотках посадового окладу, що встановлювалися до 1 січня 2008 р. для обчислення розміру пенсії, але не більше розміру надбавок за особливі умови служби відповідно до законодавства.

Додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), крім зазначених у абзаці шостому цього пункту, для перерахунку пенсії не враховуються.

При цьому, у відповідності до вимог п. 6 Порядку № 45 відповідною вважається посада, яка за класифікаційними характеристиками, зокрема назвою, розміром посадового окладу, функціональністю та організаційним рівнем підрозділу у структурі органу (організації, установи, військової частини тощо) прирівнюється до посади, з якої особа була звільнена.

Таким чином, довідка для перерахунку пенсії видається за відповідною посадою, якою вважається посада, яка за класифікаційними характеристиками, зокрема назвою, розміром посадового окладу, функціональністю та організаційним рівнем підрозділу у структурі органу (організації, установи, військової частини тощо) прирівнюється до посади, з якої особа була звільнена.

Згідно з витягом із наказу заступника Міністра оборони України Командувача Військово-Повітряних Сил України від 05.11.1999 року № 0351, капітана ОСОБА_1 , бортового оператора вертольотної ескадрильї радіоелектронної боротьби, звільнено з військової служби у запас за станом здоров`я з правом носіння військової форми одягу, пільгова вислуга 30 років.

В свою чергу, згідно інформаційного листа Фінансово-економічного управління Командування Повітряних Сил Збройних Сил України від 01.12.2021 року, за діючим штатом у складі Військової частини НОМЕР_1 відсутня посада бортового оператора вертолітної ескадрильї радіоелектронної боротьби.

Разом з цим, Фінансове-економічне управління Командування Повітряних Сил Збройних Сил України повідомлено, що складові грошового забезпечення військовослужбовця за посадою бортового оператора ланки вертолітної ескадрильї Військової частини НОМЕР_1 (з вислугою понад 25 років, військовим званням «капітан») станом на 05.03.2019 року складає:

- посадовий оклад 3520 грн.;

- оклад за військовим званням (капітан) 1270 грн.;

- надбавка за вислугу років 50%;

- надбавка за особливості проходження служби 100%;

- надбавка за роботу в умовах режимних обмежень 15%;

- надбавка за кваліфікацію 7%;

- премія 130%.

В оскаржуваній довідці відповідачем також визначені такі складові грошового забезпечення позивача для перерахунку пенсії, як посадовий оклад у розмірі 3520 грн., оклад за військовим званням (капітан) 1270 грн., надбавка за вислугу років 50%, надбавка за роботу в умовах режимних обмежень 15%, надбавка за кваліфікацію 7%.

Однак, складові грошового забезпечення для перерахунку пенсії позивача, а саме - надбавка за особливості проходження служби та премія, визначені у меншому розмірі, ніж наведено Фінансово-економічним управлінням Командування Повітряних Сил Збройних Сил України.

В ході розгляду справи відповідач не надав жодного доказу, зокрема, будь-якої інформації щодо грошового забезпечення військовослужбовця за посадою, яку займав позивач, якою керувався відповідач при складанні довідки для перерахунку пенсії позивача.

Відповідач лише посилається на мінімальні та граничні розміри надбавки за особливості проходження служби та премії, визначені Постановою № 704, без зазначення конкретних розмірів таких складових грошового забезпечення, які виплачуються за відповідною посадою, яку займав позивач до звільнення.

В свою чергу, з наявної в матеріалах справи інформації Фінансово-економічного управління Командування Повітряних Сил Збройних Сил України чітко вбачається, що станом на 05.03.2019 року за відповідною посадою, яку займав позивач до звільнення, надбавка за особливості проходження служби складає100%, премія 130%.

Відповідачем в ході розгляду справи не наведено жодних заперечень, зауважень щодо наведеної інформації.

Суд першої інстанції також не надав оцінки наданим позивачем доказам того, що станом на 05.03.2019 року за відповідною посадою, яку займав позивач до звільнення, надбавка за особливості проходження служби складає100%, премія 130%.

Суд першої інстанції, з посиланням на мінімальний розмір надбавки за особливості проходження служби та коефіцієнт такої надбавки на посадах льотного складу, здійснив обрахунок розміру наведеної надбавки, який має бути врахований при перерахунку пенсії позивача, при цьому, не зазначаючи, з яких підстав судом відхиляється інформація Фінансово-економічного управління Командування Повітряних Сил Збройних Сил України щодо розміру надбавка за особливості проходження служби станом на 05.03.2019 року за відповідною посадою, яку займав позивач до звільнення.

Також суд першої інстанції послався на те, що премія враховується для перерахунку пенсії у середніх розмірах, однак, суд першої інстанції не встановив, який середній розмір премії виплачувався за відповідною посадою, яку займав позивач до звільнення, та має бути врахований для перерахунку пенсії позивача станом на 05.03.2019 року.

В свою чергу, як вже зазначалось, за інформацією Фінансово-економічного управління Командування Повітряних Сил Збройних Сил України розмір премії за відповідною посадою, яку займав позивач до звільнення, станом на 05.03.2019 року складає 130%.

Відповідач жодним чином не спростовував наведену інформацію та не надав будь-яких доказів, на підтвердження своїх доводів щодо наявності підстав для включення у довідку для перерахунку пенсії позивача премії у меншому розмірі, а саме 84%.

На підставі наведеного, колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги відповідача та вважає обґрунтованими вимоги позивача про те, що він має право на включення у довідку для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року надбавку за особливості проходження служби 100% та премію 130%.

При цьому, колегія суддів зазначає, що у спірному випадку відповідачем складено довідку для перерахунку пенсії позивача, а тому, з боку останнього відсутня саме бездіяльність.

Колегія суддів вважає, що належним способом захисту прав позивача є визнання протиправними дій Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо визначення надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% замість 100% від посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, премії 84% замість 130% при обчисленні грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року для проведення перерахунку пенсії ОСОБА_1 з 01.04.2019 року та зобов`язання відповідача скласти оновлену довідку для перерахунку пенсії позивача.

Враховуючи викладені обставини та з огляду на наведені положення законодавства, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга відповідача підлягає залишенню без задоволення, апеляційна скарга позивача задоволенню, рішення суду першої інстанції скасуванню із прийняттям нового судового рішення про задоволення позову.

Також підлягають перерозподілу судові витрати.

Згідно ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Відповідно до вимог ч.ч. 1, 3 ст. 132 КАС України судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

До витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати: 1) на професійну правничу допомогу; 2) сторін та їхніх представників, що пов`язані із прибуттям до суду; 3) пов`язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів, експертів та проведенням експертиз; 4) пов`язані з витребуванням доказів, проведенням огляду доказів за їх місцезнаходженням, забезпеченням доказів; 5) пов`язані із вчиненням інших процесуальних дій або підготовкою до розгляду справи.

Позивачем сплачено судовий збір за подання позовної заяви у сумі 992,40 грн., за подання апеляційних скарг у сумі 2481 грн. та у сумі 1488,60 грн.

Враховуючи, що суд апеляційної інстанції дійшов висновку про задоволення вимог позивача у повному обсязі, відповідно з відповідача підлягають стягненню судові витрати у вигляді сплати судового збору у сумі 4962 грн.

Позивач також просить стягнути на його користь витрати на проведення експертного дослідження у сумі 3413,40 грн.

Позивач надав до позовної заяви висновок експертного дослідження від 14.10.2022 року, в якому досліджувалось питання щодо складових грошового забезпечення позивача, які мають бути враховані у довідці для перерахунку пенсії.

Колегія суддів зазначає, що за загальними правилами п.п. 1, 2 ч. 9 ст. 139 КАС України при вирішенні питання про розподіл судових витрат суд враховує, в тому числі, чи пов`язані ці витрати з розглядом справи, чи є розмір таких витрат обґрунтованим та пропорційним до предмета спору, значення справи для сторін, в тому числі чи міг результат її вирішення вплинути на репутацію сторони або чи викликала справа публічний інтерес.

Згідно ч. 2 ст. 74 КАС України обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідно до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 101 КАС України висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені перед експертом, складений у порядку, визначеному законодавством.

Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

Предметом висновку експерта не можуть бути питання права.

Колегія суддів зазначає, що фактично позивач на дослідження експерта поставив питання, які є його позовними вимогами.

Експертом дослідженні вимоги постанови КМУ № 704, Порядку № 260 та експерт дійшов висновку, що у довідці для перерахунку пенсії мають бути включені, зокрема, надбавка за особливості проходження служби 100% та премія 130%, як того просить позивач у позовній заяві.

Водночас, питання щодо застосування норм постанови КМУ № 704, Порядку № 260 у справі вирішує суд та для перевірки відомостей довідки про розмір грошового забезпечення позивача для перерахунку пенсії не потрібні спеціальні знання.

Колегія суддів наголошує, що рішення суду апеляційної інстанції у даній справі взагалі не ґрунтується на висновку експертного дослідження, який наданий позивачем.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що висновок експертного дослідження, який проведений на замовлення позивача, не є доказом по даній справі, а тому, підстави для відшкодування позивачу за рахунок відповідача витрат на проведення експертного дослідження у даній справі відсутні.

Крім того, з відповідача підлягає стягненню несплачена ним сума судового збору за подання апеляційної скарги, сплата якої відстрочена за ухвалою суду апеляційної інстанції.

Керуючись ст.ст. 241, 243, 250, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

Рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 17 березня 2023 року скасувати та прийняти нове судове рішення, яким адміністративний позов ОСОБА_1 до Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити.

Визнати протиправними дії Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо визначення надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65% замість 100% від посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, премії 84% замість 130% при обчисленні грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року для проведення перерахунку пенсії ОСОБА_1 з 01.04.2019 року.

Зобов`язати Миколаївський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», статті 9 Закону України від 20.12.1991 року № 2011-ХІІ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», із зазначенням надбавки за особливості проходження служби у розмірі 100% посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, премії 130% для проведення з 01.04.2019 року перерахунку основного розміру пенсії.

Стягнути з Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки () за рахунок його бюджетних асигнувань на користь ОСОБА_1 (реєстраційний номер НОМЕР_2 ) судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 4962 грн.

Стягнути з Миколаївського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки () на користь Державного бюджету України (отримувач коштів - ГУК у м. Києві/м. Київ/22030106; код отримувача (код за ЄДРПОУ) - 37993783; банк отримувача Казначейство України (ЕАП); рахунок отримувача - UA0026001; код класифікації доходів бюджету - 22030106) несплачений судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 1190,88 грн.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках, визначених ст. 328 КАС України, протягом тридцяти днів з дня складення постанови в повному обсязі безпосередньо до Верховного Суду.

Судове рішення складено у повному обсязі 30.06.2023 р.

Суддя доповідач: Л.П. Шеметенко

Суддя: С.Д. Домусчі

Суддя: І.О. Турецька