Справа № 320/21193/23
Суддя: Чаку Євген Васильович
Дата ухвалення: 2023-06-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 червня 2023 року м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Чаку Є.В.,

суддів Єгорової Н.М.,

Коротких А.Ю.,

при секретарі Дудин А.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" на рішення Київського окружного адміністративного суду від 22 червня 2023 року за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" до Міністерства оборони України, третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю "Контракт Продрезерв 5" про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" звернулося до Київського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Міністерства оборони України, третя особа - товариство з обмеженою відповідальністю "Контракт Продрезерв 5" в якому просило:

- визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України щодо визначення переможцем та укладання договору з ТОВ "Контракт Продрезерв 5", оформлене протоколом № 2/21/5 від 12.06.2023 за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA- 2023-05-25-013750-а;

- визнати протиправним та скасувати повідомлення про намір укласти договір про закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором UA-2023-05-25-013750-а;

- зобов`язати Міністерство оборони України прийняти рішення, яким відхилити пропозицію учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Контракт Продрезерв 5" за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-05-25-013750-a.

Київський окружний адміністративний суд рішенням від 22 червня 2023 року у задоволенні адміністративного позову відмовив.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги. В обгрунтування скарги апелянт зазначив, що суд першої інстанції неповно дослідив обставини, що мають значення для правильного вирішення справи, та як наслідок дійшов помилкового висновку щодо підписання банківської гарантії уповноваженою особою та належного виконання учасником процедури закупівлі умов п.9.1 Оголошення. Також апелянт вважає, що суд першої інстанції взагалі не дослідив питання відповідності банківської гарантії критеріям безумовності. На переконання апелянта судом неправильно застосовано норми матеріального права, а саме ст.ст.626,546,547 ЦКУ, Постанови Правління НБУ №639 та п.1 ч.13 ст.14 Закону України «Про публічні закупівлі», що потягло ухвалення рішення, яке не відповідає вимогам ст.242 КАС України.

У відзивах на апеляційну скаргу Міністерство оборони України та ТОВ "Контракт Продрезерв 5" просили залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Судом встановлено, що Міністерством оборони України (Замовником) прийнято рішення щодо проведення спрощених закупівель за предметом закупівлі "Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік" відповідно до ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі". Очікувана вартість закупівлі становила 795 262 631,52 грн.

25.05.2023 на веб - сайті "Prozorro" замовником розміщено Оголошення про проведення спрощених закупівель "Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)" ідентифікатор закупівлі: UA-2023-05-25-013750-а (далі - Оголошення).

У вказаній процедурі спрощеної закупівлі приймало участь два учасника, а саме ТОВ "Трейд Граніт Інвест" та ТОВ "Контракт Продрезерв 5".

Згідно п. 8 Оголошення перелік критеріїв та методика оцінки пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв: єдиним критерієм оцінки пропозиції є ціна.

Учасниками були запропоновані наступні ціни:

ТОВ "Контракт Продрезерв 5" запропонувало ціну: 641 448 086,40 UAH з ПДВ.

ТОВ "Трейд Граніт Інвест" запропонувало ціну: 792 142 349,76 UAH з ПДВ.

За результатами проведеного аукціону електронною системою закупівель автоматично визначено найбільш економічно вигідну пропозицію учасника - ТОВ "Контракт Продрезерв 5".

У Витязі з протоколу зазначено, що відповідно до листа Директорату економічного аналізу та планування Міністерства оборони України (вих. від 08.06.2023 № 424/1368) ТОВ "Контракт Продрезерв 5" ознаки ризикованості згідно Інструкції відсутні. В той же час, ТОВ "Контракт Продрезерв 5" має негативну згадку в публічних медіа як компанія, яка є великим підрядником міськради Дніпра та є пов`язаною з ТОВ "Гарна Страва".

Департаментом з питань запобігання та виявлення корупції Міністерства оборони України листом (вих. від 08.06.2023 № 406/1187) повідомлено, що згідно наявної інформації ТОВ "Контракт Продрезерв 5" станом на 08.06.2022 існував податковий борг. Також ТОВ "Контракт Продрезерв 5" має негативну згадку в засобах масової інформації як товариство, яке було великим підрядником міської ради м. Дніпра.

У Протоколі зазначено, що ТОВ "Контракт Продрезерв 5" у складі пропозиції надало всі документи в електронному вигляді, що були визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі. Забезпечення пропозиції надано у формі гарантії, виданої 02.06.2023 акціонерним товариством "Акціонерний комерційний Банк "Конкорд" - № 71.00.021663.

Засіданням колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України визначено переможцем та прийнято рішення про намір укласти договір з ТОВ "Контракт Продрезерв 5" щодо закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) у кількості 5 115 216,0 комплектів за ціною 125, 40 грн. з ПДВ за комплект, на загальну вартість товару 641 448 086,40 грн. з ПДВ.

Відповідно до вимог частини 15 статті 14 Закону України "Про публічні закупівлі" запрошено ТОВ "Контракт Продрезерв 5" укласти договір щодо закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) у строк на наступний день після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, але не пізніше ніж через 20 днів з дня оприлюднення на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель повідомлення про намір укласти договір.

Також відповідачем було опубліковано повідомлення про намір укласти договір про закупівлю № UA-2023-05-25-013750-а; найменування переможця процедури/закупівлі/ спрощеної закупівлі (для юридичної особи) або прізвище, ім`я, по батькові (за наявності (для фізичної особи) - ТОВ "Контракт Продрезерв 5".

Не погоджуючись з оскаржуваними рішеннями, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав. Спірні правовідносини врегульовані Законом України "Про оборонні закупівлі" та Законом України "Про публічні закупівлі".

Так, ч.1, 2 статті 1 Закону України "Про оборонні закупівлі" обумовлено, що цей Закон застосовується за умови, що:

вартість предмета закупівлі для товарів і послуг оборонного призначення, інших товарів і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, для робіт оборонного призначення та робіт для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони - 1,5 мільйона гривень, до визначених цим Законом державних замовників, які здійснюють оборонні закупівлі;

закупівля товарів, робіт і послуг оборонного призначення містить відомості, що становлять державну таємницю, а також у разі закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення за закритими закупівлями незалежно від вартості такої закупівлі.

Закупівля товарів, робіт і послуг здійснюється державними замовниками відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

Згідно ст. 30 Закону України "Про оборонні закупівлі" особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

У відповідності до вказаної норми, постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 № 1275 затверджено здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану (далі - Особливості).

Відповідно до абзацу 4 пункту 8 Особливостей придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися в порядку проведення спрощених закупівель, визначених Законом України "Про публічні закупівлі", в електронній системі закупівель.

Закон України "Про публічні закупівлі" визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад.

Згідно статті 14 вказаного Закону спрощена закупівля проводиться замовником із застосуванням електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону.

Спрощена закупівля складається з таких послідовних етапів: 1) оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі; 2) уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі; 3) подання пропозицій учасниками; 4) проведення електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону; 5) розгляд на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, пропозиції учасника; 6) визначення переможця спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю; 7) розміщення звіту про результати проведення закупівлі відповідно до статті 19 цього Закону.

Відповідно до статті 30 Закону України "Про публічні закупівлі" електронний аукціон полягає в повторювальному процесі пониження цін або приведених цін, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу. Приведені ціни визначаються з урахуванням значень інших критеріїв оцінки за математичною формулою, визначеною в методиці оцінки.

Для проведення електронного аукціону ціни/приведені ціни всіх тендерних пропозицій/пропозицій розташовуються в електронній системі закупівель у порядку від найвищої до найнижчої без зазначення найменувань учасників. Стартовою ціною визначається найвища ціна/приведена ціна. Перед початком кожного наступного етапу аукціону визначається нова стартова ціна за результатами попереднього етапу аукціону.

Замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною (ч.11 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі") .

Згідно пункту 1 ч.13 статті 14 вказаного Закону замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.

Інформація про відхилення пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення замовником оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику, пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель (ч.14 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі").

З матеріалів справи вбачається, що позивач не погоджується із рішення замовника - Міністерства оборони України щодо визначення переможцем та укладання договору з ТОВ "Контракт Продрезерв 5" у спрощеній процедурі закупівлі з ідентифікатором № UA-2023-05-25-013750-а

В обґрунтування позовних та апеляційних вимог, позивач зазначив, що оскаржуване рішення прийняте з порушенням законодавства у сфері публічних закупівель, а саме Закону України "Про оборонні закупівлі" та Закону України "Про публічні закупівлі" з огляду на невідповідність поданої документації ТОВ "Контракт Продрезерв 5" умовам визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.

Щодо доводів позивача про те, що банківська гарантія, надана ТОВ "Контракт Продрезерв 5" до тендерної документації, не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної процедури закупівлі, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст.200 ГК України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.

Відповідно до Постанови правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639 «Про затвердження положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» Банк-гарант після прийняття рішення про надання гарантії готує проект договору про надання гарантії (з урахуванням вимог статті 6 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг») і відповідно до внутрішніх положень банку подає його принципалу для підписання.

Банк-гарант має право не укладати окремий договір про надання гарантії, якщо в заяві про надання гарантії передбачені всі умови, за якими надається гарантія, і ця заява погоджена з банком-гарантом та має силу договору про надання гарантії.

Банк-гарант, перевіривши прийнятність умов договору про надання гарантії і правильність оформлення поданих документів та отримавши підтвердження принципала про згоду з умовами договору про надання гарантії, підписує гарантію і надсилає/передає гарантію згідно з інструкціями, зазначеними в заяві про надання гарантії, протягом строку, визначеного договором про надання гарантії.

Оригінал гарантії в паперовому вигляді передається (через принципала або через авізуючий банк, або безпосередньо) бенефіціару, одна копія такої гарантії залишається в банку-гаранті, інша - передається принципалу.

Банк-гарант надсилає примірник електронної гарантії бенефіціару або банку бенефіціара та/або принципалу для подальшого передавання бенефіціару. Банк-гарант надсилає один електронний примірник принципалу, інший - зберігає в електронному архіві банку-гаранта.

При цьому пунктом 26 розділу ІІІ Порядку надання гарантій банком-гарантом обумовлено, що гарантія повинна містити такі реквізити, зокрема підпис(и) уповноваженої (их) особи (іб) банку-гаранта.

У п. 9 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі Замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії - яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639, містити інформацію про зобов`язання банку у разі виникнення обставин, передбачених п. 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу та обов`язково повинно бути накладено КЕП уповноваженої особи банку.

Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).

Якщо в документі про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію, містяться умови щодо обмеження повноважень вказаної особи з приводу видачі, підписання банківських гарантій, учасник повинен надати скановану копію документа банку (копія даного документа повинна бути завірена банком), що підтверджує правомірність підписання банківської гарантії.

У банківській гарантії зазначається найменування бенефіціара, яким є замовник - повне найменування юридичної особи, ідентифікаційний код у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія, адреса місцезнаходження, назва та адреса банку бенефіціара: "Міністерство оборони України, Повітрофлотський проспект, 6, м. Київ, 03168, , Замовник, що здійснює закупівлі для потреб оборони, Державна казначейська служба України в м. Києві, вул. Бастіонна, 6, м. Київ, 01014, МФО 820172, р/р UA0018611".

Розмір забезпечення пропозиції: 1 (один) відсоток від суми очікуваної вартості. 16 134 197 (шістнадцять мільйонів сто тридцять чотири тисяч сто дев`яносто сім) грн 90 коп.

З матеріалів справи вбачається, 02.06.2023 між Акціонерним товариство "Акціонерний комерційний банк "Конкорд" (Банк) та ТОВ "Контракт Продрезерв 5" (Принципал) було укладеного договір про надання банківської гарантії № 71.00.021662, предметом якого обумовлено, що Банк бере на себе зобов`язання надати Банківську гарантію, яка узгоджується з Принципалом згідно цього Договору, та Заяви Принципала, а Принципал зобов`язаний повернути Банку всі виплати, здійснені останнім за Гарантією (якщо такі будуть здійснені Банком за власний рахунок), повернути Банку всі оплати, здійснені ним при виконанні зобов`язань за Гарантією, а також сплатити Банку винагороду за надання Гарантії, за підтримання зобов`язання за Гарантією, комісії за Гарантією в розмірі і порядку, обумовлених цим Договором та діючими тарифами в Банку. Надання Гарантії в рамках цього Договору здійснюється за письмовою заявкою Принципала, оформленої за формою Банку згідно вимог діючого законодавства України, у тому числі, але не виключно - вимог Національного банку України.

Банк надає Гарантію в забезпечення належного виконання Принципалом своїх зобов`язань перед Бенефіціаром, яким є Міністерство оборони України, Ідентифікаційний код юридичної особи 00034022, місцезнаходження юридичної особи Повітрофлотський проспект, 6. м. Київ, 03168/ що виникають у Принципала у зв`язку з: поданням тендерної пропозиції для участі у торгах (тендері) відповідно до умов Тендерної документації на закупівлю "Назва предмету закупівлі: Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік). Код ДК 021:2015 - 15890000-3 - Продукти харчування та сушені продукти різні. "

Договір про надання банківської гарантії № 71.00.021662 від 02.06.2023 підписаний уповноваженим представником АТ "АКБ "Конкорд" - начальником Новомосковського відділення №12 АТ "АКБ "Конкорд" з однієї сторони та директором ТОВ "Контракт Продрезерв 5" з іншої сторони.

На виконання вимог умов вказаного договору АТ "АКБ "Конкорд" було надано банківську гарантію № 71.00.021662 від 02.06.2023 на суму гарантії 7 952 626,31 грн, що застосовується для цілей забезпечення пропозиції учасника процедури спрощеної закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі".

ТОВ "Контракт Продрезерв 5" у свою чергу на виконання п. 9 Оголошення в складі пропозиції було надано замовнику банківську гарантію від 02.06.2023 № 71.00.021662 на суму гарантії 7 952 626,31 грн, яка застосовується для цілей забезпечення пропозиції учасника процедури спрощеної закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі".

У вказаній банківській гарантії № 71.00.021662 від 02.06.2023 наявна наступна інформація:

- гарантом є Акціонерне товариство "Акціонерний Комерційний Банк "Конкорд" (ідентифікаційний код 34514392); принципал - Товариство з обмеженою відповідальністю "Контракт Продрезерв 5" (ідентифікаційний код 35601826); бенефіціар - Міністерство оборони України (ідентифікаційний код 00034022);

- назва валюти, у якій надається гарантія - гривня (код валюти літерний - UAH, код валюти цифровий - 980, скорочена назва - грн.);

-дата початку строку дії гарантії (набрання чинності) 02.06.2023;

-дата закінчення строку дії гарантії, якщо жодна з подій, передбачених у п. 4 форми, не настане - 05.10.2023;

-номер оголошення про проведення Спрощеної закупівлі присвоєний системою закупівель UA-2023-05-25-013750-а;

-інформація шодо оголошення про проведення спрощеної закупівлі Оголошення про проведення спрощеної закупівлі Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) затверджено Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/21/5 Голова Колегіального органу Міністерства оборони України - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення.

-назва предмету закупівлі: Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік). Код ДК 021:2015 - 15890000-3 - Продукти харчування та сушені продукти різні;

-відомості про договір, відповідно до якого видається гарантія банком, страховою організацією, фінансовою установою (у разі наявності) Договір про надання банківської гарантії № 71.00.021662 від 02.06.2023.

У гарантії зазначено, що вона застосовується для цілей забезпечення пропозиції учасника процедури спрощеної закупівлі відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі";

За цією гарантією гарант безвідклично зобов`язаний сплатити Бенефіціару гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог Бенефіціара без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов.

Пунктом 7 банківської гарантії від 02.06.2023 № 71.00.021662 обумовлено, що ця гарантія надається виключно бенефіціару і не може бути передана або переуступлена будь-кому.

Ця гарантія є безумовна.

Відносини за цією гарантією регулюються законодавством України.

Зобов`язання та відповідальність гаранта перед бенефіціаром обмежуються сумою гарантії.

Цю гарантію надано в формі електронного документа та підписано шляхом накладання кваліфікованого (их) електронного(их) підпису(ів) та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності), що прирівняні до власноручного підпису(ів) уповноваженої(их) особи(іб) гарантата його печатки відповідно (зазначається в разі, якщо гарантія надається в електронній формі).

Банківська гарантія № 71.00.021662 від 02.06.2023 містить підпис уповноваженої особи банку-гаранта - заступника голови правління АТ "АКБ "Конкорд".

Як свідчать матеріали справи та не заперечується позивачем, разом із банківською гарантією ТОВ "Контракт Продрезерв 5" було подано нотаріально посвідчену довіреність від 20.07.2021.

У вказаній довіреності вказано, що АТ "Акціонерний комерційний Банк "Конкорд", в особі Голови Правління Задої Юрія Анатолійовича, який діє на підставі Статуту, відповідно до вимог ст. 244 та 1007 Цивільного кодексу України, на підставі та на виконання укладеного з повіреним усного договору доручення, цією довіреністю уповноважує заступника Голови Правління Банку Савченка Михайла Олександровича, вчиняти наступні правочини від імені АТ "АКБ "Конкорд", зокрема:

-представляти інтереси АТ "АКБ "Конкорд" та вести справи в органах державної влади, місцевого самоврядування, установах, підприємствах та організаціях незалежно від форм підпорядкування та форм власності, об`єднаннях громадян;

-укладати, підписувати, змінювати та розривати наступні договори, зокрема, в якості гаранта (банку) договори про надання банківських гарантій, в тому числі тендерних, за туроператорів (турагентів) тощо, а в якості контр - гаранта - договори про надання банківських контр-гарантій, з правом підпису гарантійних листів, наданих на виконання таких договорів.

Зміст вказаної довіреності дає підстави для висновку, що заступник Голови правління АТ "АКБ "Конкорд" Савченко М.О. уповноважений від імені АТ "АКБ "Конкорд" на підписання від імені АТ "АКБ "Конкорд" договорів про надання банківських гарантій і гарантійних листів, наданих на виконання договорів про надання банківських гарантій, в тому числі не обмежений на підписання такої банківської гарантії в разі якщо ним не було підписано договір про надання банківської гарантії.

Суд першої інстанції правильно зазначив, що зі змісту вказаної довіреності не вбачається, що вона звужує повноваження Заступника голови правління АТ "АКБ "Конкорд", а саме, що останній підписує тільки ті гарантійні листи, договори за якими підписані ним самим. Суд також звертає увагу, що чинне законодавств не містить імперативних приписів щодо заборони підписання банківської гарантії та гарантійного договору різними уповноваженими особами банку. Відсутні посилання на такі норми і у позовній заяві.

У матеріалах справи наявний лист АТ "АКБ "Конкорд" від 16.06.2023 року, у якому банк вказує, що довіреність жодним чином не звужує повноваження Заступника Голови правління, а саме, що останній підписує тільки ті гарантійні листи, договори за якими підписані ним особисто. І звертає увагу, що ця довіреність не скасована АТ АКБ "Конкорд" та не була визнана недійсною в установленому порядку.

Таким чином колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що доводи позивача про те, що банківська гарантії підписана неуповноваженою особою, є необґрунтованими.

Доводи апелянта про те, що банківська гарантія від 02.06.2023 №71.00.02662 відповідно до викладених в ній умовах набирає чинності - 02 червня, тобто раніше кінцевого строку подання пропозицій, а тому є такою, що не відповідає п. 9.4. Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, суд першої інстанції правильно відхилив, з огляду на наступне.

У пункті 9.4 Оголошення вказано, що строк дії забезпечення пропозиції: 120 календарних днів, починаючи і кінцевого строку подання пропозиції. Пропозиції, що не супроводжуються документальним підтвердженням надання забезпечення пропозиції, відхиляються Замовником

Згідно інформації, розміщеної в процедурі закупівлі UA-2023-05-25-013750-а та в п. 6 Оголошення - закінченням періоду подання пропозицій визначено 05.06.2023 (18:00).

Позивач вважає, що банківська гарантія від 02.06.2023 набирає чинності 02.06.2023 тобто раніше кінцевого строку подання пропозицій.

Проте слід зазначити, що п. 9.4 Оголошення чітко зазначено 120 календарних днів, починаючи з кінцевого строку подання пропозиції. Отже враховуючи те, що кінцевим строком подання пропозиції є 05.06.2023 тоді як 120 календарний день припадає на 02.10.2023, а дата закінчення строку дії гарантії до 05.10.2023, порушення щодо строків дії гарантії відсутні.

Стосовно доводів апелянта про те, що банківська гарантія, надана ТОВ "Контракт Продрезерв 5", не є безумовною та безвідкличною, слід зазначити наступне.

У банківській гарантії № 71.00.021662 від 02.06.2023 вказано, що за цією гарантією гарант безвідклично зобов`язаний сплатити Бенефіціару гарантійну суму єдиним платежем протягом 5-ти банківських днів з дня отримання вимог Бенефіціара без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов. Ця гарантія надається виключно бенефіціару і не може бути передана або переуступлена будь-кому. Ця гарантія є безумовна.

У довідці про наявність грошових коштів під покриття гарантії, виданої 02.06.2023 вих № 23790 за підписом Заступника Голови правління АТ "АКБ "Конкорд" Акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Конкорд", вказано, що 02.06.2023 ТОВ "Контракт Продрезерв 5", було видано Банківську гарантію: № 71.00.021662 від 02.06.2023 (Вих № 23789/21662 від 02.06.2023) в сумі 7 952 626 грн (сім мільйонів дев`ятсот п`ятдесят дві тисячі шістсот двадцять шість гривнь 31 копійок), на користь Міністерства оборони України для участі у Спрощеній закупівлі, посилання на веб-сайті інформаційно-телекомунікаційної системи "PROZORRO httDs://prozorro.gov.ua/tender/UA-2023-05-25-013750-а. Забезпеченням по даній гарантії виступають грошові кошти в сумі 7 952 626,31 грн (сім мільйонів дев`ятсот п`ятдесят дві тисячі шістсот двадцять шість гривнь 31 копійок), які зараховані клієнтом на рахунок покриття № НОМЕР_1 , відкритий в АТ "АКБ "КОНКОРД" на весь строк дії гарантії та грошові кошти не виступають забезпеченням за будь якими іншими фінансовими зобов`язаннями (а.с. 80).

При перевірці гарантії на відповідність вимогам до неї п. 9.1, 9.2. - 9.5, які наведені у невідповідність наданої банківської гарантії наведеним вимогам оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, судом не встановлено. Суд першої інстанції правильно зазначив, що юрисдикційно адміністративний суд в ході розгляду адміністративних справ не наділений повноваженнями надавати правовову оцінку чинним господарським правочинам, укладеним різними суб`єктами господарювання, в тому числі гарантійним зобов`язанням банків в контексті забезпечення цих зобов`язань договорами застави. Щодо посилань апелянта на те, що у протоколі засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель зазначено, що ТОВ "Контракт Продрезерв 5" має негативну згадку в публічних медіа та станом 08.06.2022 на у Товариства існував податковий борг, колегія суддів зазначає наступне.

Податковий борг був наявний у ТОВ "Контракт Продрезерв 5" у 2022 році

Доказів наявності податкового боргу у Товариства станом на час проведення тендеру у матеріалах справи відсутні.

З огляду на викладені обставини у сукупності колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення адміністративного позову.

Судом апеляційної інстанції враховується, що згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

Оцінивши решту доводів апеляційної скарги, колегія суддів зазначає, що ці доводи були перевірені й проаналізовані судом першої інстанції під час розгляду й ухвалення рішення, яке оскаржується, і їм була надана належна правова оцінка. Жодних нових аргументів, які б доводили порушення судом першої інстанції норм матеріального або процесуального права, у апеляційній скарзі не наведено.

Відповідно до ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно зі ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 139, 242-244, 250, 271, 272, 282, 310, 315, 317, 321, 322, 325 КАС України, суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Трейд Граніт Інвест" залишити без задоволення.

Рішення Київського окружного адміністративного суду від 22 червня 2023 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає відповідно до ч. 3 ст. 272 КАС України.

Головуючий суддя: Є.В. Чаку

Судді: Н.М. Єгорова

А.Ю. Коротких