Справа № 260/1417/23
Суддя: Плеханова З.Б.
Дата ухвалення: 2023-06-21 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

21 червня 2023 року м. Ужгород№ 260/1417/23
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Плеханова З.Б.

при секретарі Грин-Лумей В.Г.

за участю:

позивача: Рахівська міська рада - представник адвокат Кузка С.О.

відповідача: Західний офіс Держаудитслужби Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області в особі Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області, представник - Станкович В.І.

третьої особи: Товариство з обмеженою відповідальністю "Верховина Буд" , представник - не з`явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Рахівської міської ради (вул. Миру, буд. 34,м. Рахів,Закарпатська область,90600) до Західного офісу Держаудитслужби в особі Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області (вул. Костюшка, буд. 8,м. Львів,79000) , третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю "Верховина Буд" ( вул. Вербник, буд. 107,м. Рахів, Закарпатська область,90600 ) про визнання протиправним та скасування висновку

В С Т А Н О В И В:

Рахівська міська рада звернулася до Закарпатського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Західного офісу Держаудитслужби в особі Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю "Верховина Буд" про визнання протиправним та скасування висновку

Позиції сторін.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 23 грудня 2022 року Рахівською міською радою оприлюднено інформацію про проведення відкритих торгів закупівлі робіт по обєкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» (Код ДК 021:2015: 45210000- 2- Будівництво будівель).

09 січня 2023 року відбувся аукціон щодо процедури відкритих торгів з особливостями Закупівлі.

Водночас, відповідачем було здійснено моніторинг процедури закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» послуги з виконання робіт № UА-2022-12-23-017881-а, за результатами якого складено висновок від 23.02.2023 року про встановлення порушення законодавства у сфері публічних закупівель .

З даним висновком Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області ТОВ «ВЕРХ0ВР1НА БУД» не погоджуємося та вважає його незаконними з тих підстав, що позивачем не було порушено пункту 40 Постанови № 1178 в частині надання учаснику ТОВ «ВЕРХОВИЕІА БУД» повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в електронній системі закупівель, а висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2022-12- 23-017881-а від 23.02.2023 року не ґрунтується на нормах чинного законодавства України, винесений без урахування та аналізу усіх документів та інформації, що мають значення для прийняття такого рішення, непропорційно, зокрема без дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямовані таке рішення.

Враховуючи вищенаведене, Рахівська міська рада не вбачає законних підстав та не погоджується на розірвання договору № 9 від 09.02.2023 року укладеного за результатами закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно- оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації».

За таких обставин, висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області від 23.02.2023 року про результати моніторингу закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» (КодДК 021:2015: 45210000- 2- Будівництво будівель) №UА-2022- 12-23-017881-а є таким, що прийнятий без врахування всіх істотних обставин, а тому підлягає скасуванню.

14 квітня 2023 року на адресу Закарпатського окружного адміністративного суду від відповідача надійшов відзив на позов, відповідно до якого просить відмовити у задоволенні позову в зв`язку з тим, що за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо розгляду тендерної пропозиції ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» установлено порушення вимог пункту 40 та абзацу другого підпункту 2 пункту 41 Особливостей № 1178. ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника (п.п. 6.13, п.6 Розділу 3, ст.16) було подано локальні кошториси на будівельні роботи, які не відповідають вимогам технічної документації замовника. Зазначає, що рішення замовника щодо ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» не відповідає вимогам чинного законодавства, є упередженим, порушує принципи добросовісної конкуренції. Отже, на думку відповідача , наведені в позовній заяві доводи не спростовують порушення викладене у Висновку про результати моніторингу від 23 лютого 2023 року

Представник позивача в засіданні суду позовні вимоги підтримав в повному обсязі, просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача щодо задоволення позову заперечив, просив суд у задоволенні позовних вимог відмовити.

Представник третьої особи в судове засідання не зявився.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить наступних висновків.

Обставини встановлені судом.

23 грудня 2022 року Рахівською міською радою оприлюднено інформацію про проведення відкритих торгів закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» (Код ДК 021:2015: 45210000- 2- Будівництво будівель).

09 січня 2023 року відбувся аукціон щодо процедури відкритих торгів з особливостями Закупівлі.

За результатами аукціону остаточні пропозиції учасників становили:

- Учасник №1 - ТОВ "БРАЙТ КОНСТРАКШН" - Первинна пропозиція - 74 423 794,00 грн..Пропозиція за результатами аукціону -68 560 999,00 грн.

Учасник №2 - ТОВ ВЕРХОВИНА БУД, Первинна пропозиція -19 120 000,00 грн., Пропозиція за результатами аукціону - 68 561 000,00 грн.

Учасник №3- ПП "БУДСТРІХА", Первинна пропозиція 77 537 567,00 грн., Пропозиція за результатами аукціону - 73 559 184,00 грн.

Учасник №4 - ТОВ Еко Буд Сервіс, Первинна пропозиція 79 112 154,17 грн., Пропозиція за результатами аукціону - 73 9 79 592,00 грн.

Відповідно до протоколу уповноваженої особи №7 від 23.01.2023 р., розглянувши тендерну пропозицію учасника ТОВ «БРАЙТ КОНСТРАКШН», було встановлено, що вона не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації замовника, а тому було прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції ТОВ «БРАЙТ КОНСТРАКШН» .

Після відхилення пропозицій вище зазначеного учасника закупівлі, було розглянуто наступну найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, подану учасником ТОВ «ВЕРХОВИНА-БУД»

У порядку постанови Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022 р. Уповноваженою особою Рахівської міської ради під час розгляду тендерних позицій ТОВ «ВЕРХОІВРША-БУД, були встановлені розбіжності з обсягами робіт в локальних кошторисах № 02-01-01, 02-01-02, 02-01-03, 02-01-06, 02-01-08, 06-01- 01, наданих ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника (п.п.6.13, П.6 розділ 3), що закуповуються по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно- оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації», які зазначені в Додатку 3 «Відомість» до тендерної документації замовника із зазначенням найменування робіт, розділу та їх обсягів, завантажено у ЕСЗ у розділ «документи» файл «Невідповідності в локальних кошторисах», а також сканкопії сторінок локальних кошторисів учасника та Додатку 3 «Відомість» до тендерної документації замовника, які містять розбіжності.

Відповідно до наказу Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області «Про початок моніторингу закупівель» від 06.02.2023 № 3- з, на підставі виявлених органом державного фінансового контролю ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації оприлюдненій в електронній системі закупівель, Управлінням проведено моніторинг закупівлі: «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» орієнтовною вартістю 83 881 464,00 гривень.

Публічна закупівля№UА-2022- 12-23-017881-а

Дата початку моніторингу - 6 лютого 2023.

Дата закінчення моніторингу - 23 лютого 2023 року.

Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані Рахівської міської ради (далі - Замовник) на 2023 рік, повноти відображення інформації в оголошенні про проведення закупівлі, своєчасності оприлюднення інформації про закупівлю, оприлюднення обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (далі - Постанова № 710), відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-УІІІ від 25.12.2015 № 922-УІІІ (далі - Закон № 922- VIII) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі - Постанова № 1178), розгляду тендерних пропозицій, відповідності повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей, своєчасності його розміщення, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця з урахуванням Постанови № 1178 та Закону № 922-VIII. своєчасності надання Інформації та документів у випадках, передбачених Законом № 922-VIII.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Замовника на 2023 рік, оголошення про проведення відкритих торгів з особливостями, оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію зі змінами затверджену рішенням уповноваженої особи від 23.12.2022 № 67; протокол про продовження строку розгляду тендерних пропозицій; тендерні пропозиції товариств з обмеженою відповідальністю «БРАЙТ КОНСТРАКШН» та «ВЕРХОВИНА БУД» (далі - ТОВ «БРАЙТ КОНСТРАКШН» та ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД»); вимоги про усунення невідповідностей; протокол уповноваженої особи щодо відхилення ТОВ «БРАЙТ КОНСТРАКШН» від 23.01.2023 № 7; протокольне рішення уповноваженої особи щодо визначення переможця від 31.01.2023 № 18; повідомлення про намір укласти договір від 31.01.2023; договір від 09.02.2023 № 9; пояснення та долучені документи Замовника надані 09 та 17 лютого 2023 року через електронну систему закупівель на запити Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області від 06 та 15 лютого 2023 року

Згідно інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель, Замовником було розміщено повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей виявлених Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД», зокрема:

- в локальних кошторисах № 02-01-01, 02-01-02, 02-01-03, 02-01-06, 02-01-08, 06-01-01, наданих Учасником на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника (п.п.6.13, п.6 розділ 3) наявні розбіжності з обсягами робіт, що закуповуються по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації», які зазначені в Додатку З «Відомість» до тендерної документації замовника (п.6 розділ 3), без зазначення найменування робіт, розділу та їх обсягів.

Так, згідно наданих Замовником пояснень, долучених документів та інформації наявної на веб - порталі Уповноваженого органу встановлено, що в тендерній пропозиції учасника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника (п.п.6.13, п.6 розділ 3), що закуповуються по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації», які зазначені в Додатку З «Відомість» до тендерної документації замовника (п.6 розділ 3) надано розрахунки зокрема локальні кошториси: № 02-01-01, 02-01-02, 02-01-03, 02-01-06, 02-01-08, 06-01-01, які не відповідають вимогам Замовника, а саме, зазначеним учасником не внесено інформацію щодо певних видів робіт (відсутній повний обсяг видів робіт з відповідними розрахунками) не відповідність матеріалів та розмірів (файл-Замовника - Невідповідності в локальних кошторисах. DOCX). Таким чином, Замовником на порушення пункту 40 Постанови № 1178 надано учаснику ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в електронній системі закупівель, в частині відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції.

Строк на усунення порушень у тендерній документації ТОВ «ВЕРХОВИНА_БУД» надано 2 календарні дні.

За усуненими порушеннями та розглядом пропозицій ТОВ «ВЕРХОІВИНА- БУД», 09 лютого 2023 року, між Рахівською міською радою» та Товариством з обмеженою відповідальністю «ВЕРХОВИНА -БУД» було укладеного договір про виконання робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» (Код ДК 021:2015: 45210000- 2- Будівництво будівель)

Однак, відповідачем було здійснено моніторинг процедури закупівлі робіт по обєкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» послуги з виконання робіт № ІІА-2022-12-23-017881-а, за результатами якого складено висновок від 23.02.2023 року про встановлення порушення законодавства у сфері публічних закупівель

Так, у Висновку про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2022-12- 23-017881-а від 23.02.2023 року, зазначено, що:

Замовником в порушення пункту 40 Постанови № 1178 надано учаснику ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в електронній системі закупівель, в частині відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції, оскільки відповідно до абзацу другого підпункту 2 пункту 41 Постанови № 1178, Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Згідно зазначеного висновку, не відповідність технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника полягає в тому, що у тендерній пропозиції учасника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника (п.п.6.13, п.6 розділ 3), що закуповуються по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації», які зазначені в Додатку З «Відомість» до тендерної документації замовника (п.6 розділ 3) надано розрахунки зокрема локальні кошториси: № 02-01-01, 02-01-02, 02-01-03, 02-01-06, 02-01-08, 06-01-01, які не відповідають вимогам Замовника, а саме, зазначеним учасником не внесено інформацію щодо певних видів робіт (відсутній повний обсяг видів робіт з відповідними розрахунками) не відповідність матеріалів та розмірів (файл Замовника - Невідповідності в локальних кошторисах DOCX)

Судом встановлено, що у складі тендерної пропозиції Товариством з обмеженою відповідальністю «ВЕРХОВРША БУД» поряд з іншими документами передбаченими п.6. розділу 3 Тендерної документації, також, надано локальні кошториси № 6_ДЦ_ЛС 1 - 6_ДЦ_ЛС 28. Крім того на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» надано Об`єктні кошториси № 6_ДЦ_ОС 1-6_ДЦ_ОС 14 від 03.03.2023 року і Зведений кошторисний розрахунок №6_ДЦ_ССР від 03.03.2023 року.

У відповідності до п. 40 постанови № 1178, Рахівська міська рада розмістила повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей виявлених Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД».

На виконання зазначеної вимоги Рахівської міської ради, 28.01.2023 року ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» було усунено невідповідності в локальних кошторисах.

Мотиви та норми права застосовані судом.

За змістом статті 1 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю (далі - орган державного фінансового контролю). Орган державного фінансового контролю у своїй діяльності керується Конституцією України, Бюджетним кодексом України, цим Законом, іншими законодавчими актами, актами Президента України та Кабінету Міністрів України.

Відповідно до положень ст. 2 Закону України "Про основні засади здійснення державного Фінансового контролю в Україні" головними завданнями органу державного фінансового контролю є, зокрема, здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань; за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі.

Згідно із ст. 5 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі", проведення перевірки закупівель, а також під час державного фінансового аудиту та інспектування. Порядок та підстави проведення органом державного фінансового контролю перевірок закупівель встановлюється Кабінетом Міністрів України. Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю.

Відповідно до пункту 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43 (далі - Положення №43) Держаудитслужба є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра фінансів та який реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань реалізує державний фінансовий контроль через здійснення: державного фінансового аудиту; перевірки закупівель; інспектування (ревізії); моніторингу закупівель.

Пунктом 7 Положення №43 встановлено, що Держаудитслужба здійснює свої повноваження безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи.

Отже, Державна аудиторська служба України безпосередньо і через утворені в установленому порядку міжрегіональні територіальні органи відповідно до ст. 5 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" здійснює контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому ст. 8 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі також Закон 922-VIII).

Моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель (п. 14 ч. 1 ст. 1 Закону № 922-VIII).

Відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону 922-VIII рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав: 1) дані автоматичних індикаторів ризиків; 2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель; 4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель; 5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону.

Для аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, може використовуватися: інформація, оприлюднена в електронній системі закупівель; інформація, що міститься в єдиних державних реєстрах; інформація в базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Частиною 3 статті 8 Закону № 922-VIII передбачено, що повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі.

Частиною 4 ст. 8 Закону № 922-VIII врегульовано строк здійснення моніторингу процедури закупівлі який не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель.

Відповідно до ч. 6 ст. 8 Закону № 922-VIII за результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У відповідності до п.п.6.13, п.6 розділу З Тендерної документації зі змінами затвердженої рішенням уповноваженої особи Рахівської міської ради від 23.12.2022 № 67 /надалі - Тендерна документація/ для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника учасник має надати:

- локальні кошториси / локальний кошторис ;

- відомість ресурсів;

- розрахунок договірної ціни та підтверджуючі розрахунки за статтями витрат договірної ціни у відповідності до чинних кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва» та «Настанова з визначення вартості проектних, науковопроектних, вишукувальних робіт та експертизи проектної документації на будівництво» затверджені наказом Мінрегіону від 01.11.2021 № 281. До складу цієї ціни учасник включає прямі, загально-виробничі та інші витрати (відрядження, перевезення працівників, тощо), прибуток, кошти на покриття адміністративних витрат будівельних організацій, кошти на покриття ризику всіх учасників будівництва, кошти на покриття додаткових витрат, пов`язаних з інфляційними процесами, кошти на сплату податків, зборів, обов`язкових платежів (крім ПДВ) тощо.

Як зазначалася вище, у складі тендерної пропозиції Товариством з обмеженою відповідальністю «ВЕРХОВРША БУД» поряд з іншими документами передбаченими п.6. розділу 3 Тендерної документації, також, надано локальні кошториси № 6_ДЦ_ЛС 1 - 6_ДЦ_ЛС 28. Крім того на підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» надано Об`єктні кошториси № 6_ДЦ_ОС 1-6_ДЦ_ОС 14 від 03.03.2023 року і Зведений кошторисний розрахунок №6_ДЦ_ССР від 03.03.2023 року.

Суд зазначає, що дані зазначені в локальних кошторисах не впливають на якість будівельних робіт по об`єкту. Інформація в цілому по будівельних роботах надається в об`єктному кошторисі по кожному виду робіт та в зведеному розрахунку. Всі роботи зазначені в локальних кошторисах між собою перетинаються і ці види робіт можна провірити в інших документах поданих в тендерній документації. Види робіт і самі роботи по об`єктах є ідентичні і один одного доповнюють, є пов`язані між собою, що не впливає в загальному на цілісність та якість.

Таким чином, в Локальних кошторисах, Об`єктному кошторисі та Зведеному кошторисному розрахунку ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» була зазначена вся необхідна інформація, яка вимагалась на підтвердження технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі, в тому числі зазначені дані, невідповідність яких була встановлена у локальних кошторисах № 02-01-01, 02-01-02, 02-01-03, 02-01-06, 02-01-08, 06-01-01. Крім того, невідповідність яких була встановлена у локальних кошторисах та їх усунення, не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції.

Отже, ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» повністю виконано вимоги п.п.6.13, п.6 розділу З Тендерної документації, щодо надання інформації (документів) про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

У відповідності до п. 40 постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (надалі - Постанова № 1178) якщо Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

У відповідності до абз.2 пп.2 п. 41 Постанови № 1178 від12.10.2022 року Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Аналіз п. 40 та п. 41 Постанови № 1178 дає підстави прийти до однозначного висновку, що тендерна пропозиція підлягає відхиленню, без надання можливості на усунення невідповідностей, при відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі у повному обсязі.

При цьому, у випадку надання інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі та наявності у даній інформації (та/або документах) певних невідповідностей Замовник відповідно до п. 40 Постанови № 1178 зобов`язаний розмістити повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Таким чином, Рахівська міська рада була зобов`язана та правомірно, у відповідності до п. 40 постанови № 1178, 27.01.2023 року розмістила повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей виявлених Замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД».

На виконання зазначеної вимоги Рахівської міської ради, 28.01.2023 року ТОВ «ВЕРХОВИНА БУД» було усунено невідповідності в локальних кошторисах.

На підставі вищенаведеного, Позивачем не було порушено пункту 40 Постанови № 1178 в частині надання учаснику ТОВ «ВЕРХОВИЕІА БУД» повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в електронній системі закупівель, а висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області про результати моніторингу процедури закупівлі UА-2022-12- 23-017881-а від 23.02.2023 року не ґрунтуються на нормах чинного законодавства України, винесений без урахування та аналізу усіх документів та інформації, що мають значення для прийняття такого рішення, непропорційно, зокрема без дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямовані таке рішення.

Враховуючи вищенаведене, суд не вбачає законних підстав для розірвання договору № 9 від 09.02.2023 року укладеного за результатами закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно- оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації».

Усунення порушень третьою особою жодним чином не призвели до зміни предмету закупівлі у розумінні статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» предмет закупівлі - це товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством.

Відповідно до частини 1 статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно із нормами частини другої статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (ч. 2 ст. 77 КАС України).

Таким чином, особливістю адміністративного судочинства є те, що обов`язок доказування в спорі покладається на відповідача орган публічної влади, який повинен надати суду всі матеріали, які свідчать про його правомірні дії.

Відповідно до ст.90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

За результатами судового розгляду суд дійшов висновку, що висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області від 23.02.2023 року про результати моніторингу закупівлі робіт по об`єкту «Нове будівництво реабілітаційно-оздоровчого центру по вул. Б.Хмельницького в м. Рахів Закарпатської області. Коригування кошторисної документації» (КодДК 021:2015: 45210000- 2- Будівництво будівель) №иА-2022- 12-23-017881-а є таким, що прийнятий без врахування всіх істотних обставин, а тому підлягає скасуванню.

Відтак, приймаючи до уваги вищевикладене та оцінюючи наявні у матеріалах справи письмові докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню. У процесі розгляду справи не встановлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

Решта доводів та заперечень учасників справи висновків суду по суті позовних вимог не спростовують.

Відповідно до пункту 30 рішення Європейського Суду з прав людини у справі "Hirvisaari v. Finland" від 27.09.2001 рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані. Згідно пункту 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини, очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах.

В пункті 42 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Бендерський проти України" від 15.11.2007, заява № 22750/02, зазначено, що відповідно до практики, яка відображає принцип належного здійснення правосуддя, судові рішення мають у достатній мірі висвітлювати мотиви, на яких вони базуються. Межі такого обов`язку можуть різнитися залежно від природи рішення та мають оцінюватися в світлі обставин кожної справи.

Згідно з ч. 1 ст. 143 КАС України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.

За змістом з ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

За звернення до суду із зазначеним позовом позивач сплатив 2684,00 грн. судового збору.

У зв`язку з задоволенням цього адміністративного позову суд дійшов висновку про стягнення на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача судових витрат зі сплати судового збору в розмірі 2684,00 грн.

Керуючись статтями 242-246 КАС України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов Рахівської міської ради (вул. Миру, буд. 34,м. Рахів, Закарпатська область,90600, ) до Західного офісу Держаудитслужби в особі Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області (вул. Костюшка, буд. 8,м. Львів,79000, 1) , третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю "Верховина Буд" ( вул. Вербник, буд. 107,м. Рахів, Закарпатська область,90600, ) про визнання протиправним та скасування висновку - задовольнити повністю.

2. Визнати протиправним та скасувати Висновок Управління Західного офісу Держаудитслужби в Закарпатській області про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2022-12-23-017881-а від 23.02.2023 року.

3. Стягнути з Західного офісу Держаудитслужби (1) м.Львів, вул. Костюшка,8 на користь Рахівської міської ради ( ) м. Рахів, вул Миру,34 судовий збір в розмірі 2684 грн.

Рішення суду може бути оскаржено протягом 30 днів з дня виготовлення повного тексту до Восьмого апеляційного адмінсуду.

СуддяЗ.Б.Плеханова

Повний текст рішення виготовлено та підписано 28 червня 2023 року