Справа № 320/21224/23
Суддя: Щавінський В.Р.
Дата ухвалення: 2023-06-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 червня 2023 року № 320/21224/23

Київський окружний адміністративний суд у складі судді Щавінського В.Р., при секретарі судового засідання Ставничому Н.В., за участю: представника позивача Глиняної Г.В., представника відповідача Кривошеї Д.А., розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» до Міністерства оборони України, третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «ТРЕЙД ЛАЙНС РІТЕЙЛ», про визнання протиправними та скасування рішень, зобов`язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и в:

Товариство з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» 21.06.2023 звернулось до суду з позовом до Міністерства оборони України з вимогами:

- визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України () про відхилення пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» (), оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій №2/8/5 від 09.06.2023, по закупівлі з ідентифікатором UA-2023-05-25-013818-a, предмет закупівлі: «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік);

- визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України () про відхилення пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» (), оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій №2/9/5 від 09.06.2023, по закупівлі з ідентифікатором UA-2023-05-25-013764-a, предмет закупівлі: «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)»;

- визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України () про визначення ТОВ «ТРЕЙД ЛАЙНС РІТЕЙЛ» () переможцем спрощеної закупівлі, оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій №2/8/6 від 13.06.2023, по закупівлі з ідентифікатором UA-2023-05-25-013818-а, предмет закупівлі: «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік);

- визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України () про визначення ТОВ «ТРЕЙД ЛАЙНС РІТЕЙЛ» () переможцем спрощеної закупівлі, оформлене протоколом розгляду тендерних пропозицій №2/9/6 від 13.06.2023, по закупівлі з ідентифікатором UA-2023-05-25-013764-а, предмет закупівлі: «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік);

- визнати протиправним та скасувати повідомлення Міністерства оборони України () про намір укласти договір про закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 13.06.2023 №2/8/6, що оголошена за ідентифікатором №UA-2023-05-25-013818-а;

- визнати протиправним та скасувати повідомлення Міністерства оборони України () про намір укласти договір про закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 13.06.2023 №2/9/6, що оголошена за ідентифікатором №UA-2023-05-25-013764-а;

- зобов`язати Міністерство оборони України () повторно розглянути тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» () в закупівлі з ідентифікатором UA-2023-05-25-013818-a та винести рішення за результатами розгляду;

- зобов`язати Міністерство оборони України () повторно розглянути тендерну пропозицію Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» () з ідентифікатором UA-2023-05-25-013764-a та винести рішення за результатами за результатами розгляду.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 21.06.2023 відкрито провадження в адміністративній справі та вирішено, що дана справа буде розглядатися за правилами спрощеного позовного провадження.

На обґрунтування своїх вимог позивач вказав, що в електронній системі закупівель «prozorro.gov.ua 25.05.2023 Міністерство оборони України (Відділ підготовки та проведення закупівель за напрямком тилового забезпечення управління проведення закупівель Департаменту державних закупівель та постачання матеріальних ресурсів МОУ) оголошено дві спрощенні закупівлі:

Перша - продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік). Ідентифікатор - UA-2023-05-25-013764-а, очікувана вартість 1 038 083 466,57 грн. Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:15890000-3: Продукти харчування та сушені продукти різні. Одеська область.

У вказаній закупівлі взяли участь 5 учасників, у тому числі і позивач. Пропозиція позивача визнана системою Прозорро найбільш економічно вигідною. Однак, 09.06.2023 протоколом №2/9/5 пропозицію позивача відхилено. Зазначив, що 13.06.2023 в 12:00 год. директор ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» звернувся до Аудиторської служби з описом незаконності рішення щодо відхилення пропозиції, проте 13.06.2023 в 17:59 протоколом №2/9/6 визначено ТОВ «ТРЕЙД ЛАЙНС РІТЕЙЛ» переможцем спрощеної закупівлі та прийнято рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю.

Друга - продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) Ідентифікатор - UA-2023-05-25-013818-а, очікувана вартість 922 717 466,12 грн. Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015:15890000-3: Продукти харчування та сушені продукти різні, м. Одеса.

У вказаній закупівлі взяли участь 5 учасників, у тому числі і позивач. Пропозиція позивача визнана системою Прозорро найбільш економічно вигідною. Однак, 09.06.2023 протоколом №2/8/5 пропозицію позивача відхилено. Зазначив, що 13.06.2023 в 12:00 год. директор ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» звернувся до Аудиторської служби з описом незаконності рішення щодо відхилення пропозиції, проте 13.06.2023 в 18:23 протоколом №2/8/6 визначено ТОВ «ТРЕЙД ЛАЙНС РІТЕЙЛ» переможцем спрощеної закупівлі та прийнято рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю.

Позивач стверджує, що порушення його прав відбулося ще на попередній стадії закупівлі, а саме відповідачем незаконно відхиленні пропозиції позивача, у зв`язку з чим відбувся незаконний перехід до розгляду наступної пропозиції, тобто як наслідок вчинення попередньої дії, що в результаті призвело до винесення відповідачем рішення про намір укласти Договір з учасником, пропозиція якого не являється найбільш економічно вигідною.

Зазначив, що у відповідача були відсутні підстави для відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції позивач. Вказав, що підставою для відхилення та єдиним обґрунтуванням рішення відповідач вказав, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі (відповідно до вимог п. 1 частини 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Крім того, позивач вказав, що якщо замовником під час розгляду пропозиції учасника закупівлі, виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у пропозиції та/або подання яких передбачаюся умовами, визначеними в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Також позивач зазначив, що відповідач 07.06.2023 опублікував вимоги про усунення невідповідностей щодо двох закупівель, де вказав: що з метою виконання вимог пункту 12.4 Оголошення учаснику надається можливість дозавантажити відповідні документи, а саме: Учасник торгів, пропозиція якого визнана електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, у строк, що не перевищує одного робочого дня повинен надати державному замовнику документи, шляхом завантаження до документів пропозиції в електронному вигляді (формат PDF або JPG) через електронну систему закупівель скановану заповнену форму Цінова пропозиція (додаток 1) із визначенням початкової ціни пропозиції та ціни за результатами аукціону (ураховуючи зменшення). При цьому, загальна вартість закупівлі товару не повинна відрізнятися від пропозиції, поданої під час аукціону. Учасник повинен зазначити у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ, крім того ПДВ та загальну вартість з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення). Разом із ціновою пропозицією надається розцінений Каталог продуктів харчування (додаток до проекту договору 14.1) з ціною по кожному найменуванні харчового продукту, яка не повинна перевищувати граничні ціни зазначені в додатку №3 до Оголошення Граничні ціни до Каталогу продуктів харчування, шляхом повідомлення учаснику про невідповідність. Звертаємо Вашу увагу, що у разі дозавантаження документів, які не передбаченні пунктом 12.4 Оголошення, вони не будуть розглядатись Замовником.

Позивач стверджує, що ним вимоги щодо цінової пропозиції та Каталогу продуктів харчування завантажені (виконані) вчасно та відповідають встановленим умовам у вимозі про усунення невідповідностей та умовам в оголошені про проведення спрощеної закупівлі та додаткам до оголошення.

Зазначив, що позивач як учасник в двох закупівлях надав відповідну банківську гарантію та відповідає технічним та якісним характеристикам предмета закупівлі.

Звернув увагу, що ним надано: електронну безумовну банківську гарантію з накладенням КЕП (документ завантажений в систему під назвою - 9.ебг тов тд марінталь груп...); сканований оригінал банківської ліцензії; документ, що підтверджує повноваження особи, яка підписує банківську гарантію; довідка з банку про наявність грошового покриття. Стверджує, що банківська гарантія відповідає усім вимогам встановленим Постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639.

Також, для підтвердження відповідності пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника позивач надав сканований гарантійний лист та скановану довідку у довільній формі.

На думку позивача, він надав відповідну банківську гарантію (забезпечення) та відповідні додатки до неї, його пропозиція відповідає технічним та якісним характеристикам предмета закупівлі, Учасник усунув невідповідність, яка була встановлена Замовником, що означає відповідність і іншим умовам Оголошення.

Вважає, що його пропозиція як Учасника відповідає усім вимогам Оголошення, а отже відхилення такої пропозиції є незаконним, безпідставним, тому відповідне рішення підлягає скасуванню.

Позивач стверджує, що відповідач незаконно, безпідставно відхилив пропозиції позивача, тобто здійснив невірний розгляд відповідності умовам, визначеним в оголошенні та предмету закупівлі його пропозиції. Отже, за умови попередньо законних дій позивача - належному розгляду відповідності пропозицій позивача Оголошенню, Замовник мав би перейти до наступної стадії спрощеної закупівлі та визнати переможцем закупівлі позивача і як наслідок укласти з ним Договір за результатами закупівлі.

Тому, на думку позивача, Замовник порушив процедуру закупівлі та наступна пропозиція учасника ТОВ "ТРЕЙД ЛАЙНС РІТЕЙЛ" не підлягала розгляду. Враховуючи прийняття даних рішень без дотримання процедури закупівлі, всупереч вимогам закону дані рішення підлягають скасуванню.

Позивач наголошує, що такі дії Відповідача є дискримінаційними, здійсненими з порушенням процедури закупівлі, що свідчить про незаконність Рішень відповідача, ухвалених з недотриманням принципів здійснення публічних закупівель та які порушують права та законні інтереси позивача щодо законності проведення процедури закупівлі, в якій позивач бере участь, на підставі чого дані Рішення підлягають скасуванню.

Вказав, що належним способом поновити порушене право позивача на законний розгляд його пропозиції можливо виключно скасувавши незаконні рішення відповідача, якими відхилено пропозицію позивача, визнано переможцем іншого учасника та укладено з ним Договір та зобов`язавши відповідача розглянути пропозицію позивача, як учасника закупівлі в законний спосіб.

Відповідач не погоджуючись із позовом, подав до суду відзив на позовну заяву у якому вказав, що позивачем не доведено та документально не підтверджено, вимоги зазначені у позовній заяві, які спростовуються наданою інформацією у т.ч. завантаженою в електронну систему та документами, що долучаються до даного відзиву та попросить суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, з наступних підстав.

Зазначив, що Замовником прийнято рішення щодо проведення спрощених закупівель за предметом закупівлі «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік» відповідно до ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» ( далі Закон) та 25.05.2023 на веб-сайті «Prozorro» було розміщено Оголошення про проведення спрощених закупівель «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)» за ідентифікаторами UA-2023-05-25-013764-a та UA-2023-05-25-013818-a.

Спрощені закупівлі проводяться Міністерством оборони України відповідно до п. 8 Особливостей здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 №1275 «Деякі питання здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану Замовник здійснює закупівлю», яким визначено, що придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) може здійснюватися в порядку проведення спрощених закупівель, визначених Законом «Про публічні закупівлі» в електронній системі закупівель.

Звернув увагу, що посилання позивача у адміністративному позові щодо проведення закупівель у порядку аналогічному до порядку проведення спрощених закупівель, визначеного згідно з ст. 14 Закону не відповідає дійсності, оскільки спрощені закупівлі проводились саме у спосіб та відповідно до ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», як це визначено абз. 4 п. 8 Особливостей здійснення оборонних закупівель, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2022 №1275.

Зазначив, що Замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в Оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною.

Вказав, що відповідно до Протоколів засідання колегіального органу Міноборони з питань оборонних закупівель №2/8/5 та №2/9/5 від 09.06.2023 за результатами розгляду пропозицій та інших сканованих документів в електронному вигляді на електронному майданчику щодо спрощеної закупівлі, які подані позивачем на відповідність кваліфікаційним та іншим вимогам замовника зроблено висновок, що пропозиція не відповідає умовам Оголошення, а саме:

- у складі пропозиції не надано гарантійний лист, про те, що уразі визначення учасника переможцем даної спрощеної закупівлі, гарантує надання Замовнику забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді та у порядку вказаному в Оголошенні;

- документи учасника підписані УЕП а не КЕП, як того вимагалось умовами Оголошення.

- у Відомостях про учасника (форма документа була додатком до Оголошення) зазначено реквізити банку/банків, у якому (яких) обслуговується Учасник. Позивачем зазначено рахунок в АТ «Укрбудінвестбанк» НОМЕР_1 . Однак у довідці щодо грошового покриття гарантії вказано ще один відкритий рахунок НОМЕР_2 ;

- у Відомостях про учасника не зазначено інформацію, яка вимагалась у п. 5 додатку 2 до оголошення, на підставі якого документа підтверджується правомочність на укладання договору;

- у розціненому Каталозі продуктів харчування, який надав Учасник відповідно до розрахунку ціна за комплект продуктів харчування становить 127,11 грн. а у Ціновій пропозиції вказана ціна за комплект становить 122 грн. (у спрощеній закупівлі з ідентифікаторам UA-2023-05-25-013818-a); у розціненому Каталозі продуктів харчування, який надав Учасник відповідно до розрахунку ціна за комплект продуктів харчування становить 114,99 грн. а у Ціновій пропозиції вказана ціна за комплект становить 119,77 грн. (у спрощеній закупівлі з ідентифікаторам UA-2023-05-25-013764-a);

- відповідно до податкового розрахунку сум доходів, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків-фізичних осіб, і сум утриманого з них податку , а також нарахованого єдиного внеску за 1 квартал 2023 року середньооблікова кількість штатних працівників за звітний період складає за січень 33 особи, за лютий 31 особа, за березень 30 осіб, що не відповідає умова Оголошення.

Таким чином, за результатами розгляду пропозиції учасника колегіальним органом Міноборони прийнято рішення, у якому вказано, що: «відповідно до вимог п. 1 ч. 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» відхилити пропозицію ТОВ «Торговий дім Марінталь груп», так як пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в Оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі.

Відповідач стверджує, що позивачем не виконано вимоги Замовника, зазначені у Оголошенні, завантажено у складі пропозиції документи, та підписано їх у спосіб, що не відповідають вимогам Оголошення. Крім того, позивачем не підтверджено кваліфікаційну вимогу Замовника (визначену відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» у п. 12.1 Оголошення), а саме, наявність в учасника спрощеної закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Як наслідок та відповідно до п.1 ч.13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» пропозицію Учасника відхилено.

Відповідач вважає твердження позивача, що відповідачем порушено принцип «Добросовісна конкуренція серед учасників» необґрунтованим, оскільки, зазначений принцип стосується учасників, які надають пропозиції під час проведення спрощеної процедури закупівлі.

Крім того, розуміння принципу добросовісної конкуренції серед учасників публічних закупівель спирається на положення Закону України «Про захист від недобросовісної конкуренції» від 07.06.1996 який визначає, що недобросовісною конкуренцією є будь-які дії у конкуренції, що суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській діяльності. Тобто сутність добросовісної конкуренції проявляється у будь-яких діях у конкуренції, що не суперечать торговим та іншим чесним звичаям у господарській діяльності. Тому і сам алгоритм проведення торгів спрямований на досягнення конкурентного середовища.

Стверджує, що Міноборони під час проведення спрощених закупівель дотримувалось принципів максимальна економія, ефективність та пропорційність, що підтверджується наступним, а саме: взято цінову пропозицію позивача, яка виявилась найнижчою, однак в подальшому (наступний етап), розглянуто документи позивача, що мало б підтвердити принцип ефективності, однак виявилось, що позивач не зміг підтвердити даний принцип, як мінімум з тієї підстави, що в нього у наявності менше 50 працівників, що не узгоджується з Оголошенням, в якому було вказано вимогу, що в учасника повинно бути не менше 50 працівників.

Наголосив на тому, що відповідно до ст. 14 та 30 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами проведення аукціону електронною системою закупівель відібрано електронною системою закупівель, тобто автоматично найбільш економічно вигідну пропозицію учасника позивача. Але як вбачається з пропозиції позивача, останнім не повністю виконано вимоги Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, а саме порушено п. 10.6 та 12.3 Оголошення, що і стало підставою для відхилення пропозиції Учасника (протоколи № 2/8/5 від 09.06.2023 та № 2/9/5 від 09.06.2023).

На думку відповідача, не заслуговує уваги твердження позивача щодо порушення відповідачем принципу «Відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель», оскільки відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель передбачає оприлюднення документів, які стосуються процедур закупівлі, на веб-порталі уповноваженого органу та вільний доступ до них. Дані принципи є важливими на кожному етапі закупівельного процесу, забезпечуючи сприятливе середовище для конкуренції. Крім того, завдяки даним принципам забезпечується закупівля найкращої якості товарів, робіт та послуг за найвигіднішою ціною.

Наголосив на тому, що як вбачається із електронної системи закупівель, Міноброни відповідно до ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» проведено спрощені закупівлі та оприлюднено їх на сайтіhttps://prozorro.gov.ua/ і присвоєно Ідентифікатори UA-2023-05-25-013764-a та UA-2023-05-25-013818. Крім того, опубліковано Оголошення про проведення спрощених закупівель, в яких Замовником встановлено однакові вимоги та умови до закупівель для всіх потенційних Учасників спрощених закупівель.

Таким чином вважає, що Міноборони дотримано у повній мірі принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, що підтверджується вищезазначеним, а також інформацією, яка розміщена на сайті https://prozorro.gov.ua/ та Ідентифікаторами UA-2023-05-25-013764-a та UA-2023-05-25-013818.

Вказав, що ним не порушено принципу недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Стверджує, що позивач не наводить обґрунтованих аргументів, що Міноборони дискримінаційно ставився до нього під час проведення спрощених закупівель, та зауважує на тому, що вимоги зазначені у Оголошенні є однаковими для всіх потенційних учасників торгів.

Щодо порушення на думку позивача, відповідачем принципу об`єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та принципу запобігання корупційним діям і зловживанням, то відповідач стверджує, що із протоколів №2/8/5 від 09.06.2023 та №2/9/5 від 09.06.2023 вбачається, що пропозицію позивача відхилено з підстав, що останнім порушено (не дотримано) вимоги п. 10.6 та 12.3 Оголошення. Крім того, зазначив, що переможцем торгів третьою особою, зокрема підтверджено наявність не менше 50 працівників (відповідно до документів, що за завантажені в електронній системі закупівель), як це вимагалось п. 12.3 Оголошення.

На думку відповідача, Міноборони під час проведення спрощеної закупівлі дотримувалось принципів закупівель визначених Законом України «Про публічні закупівлі» та Законом України «Про оборонні закупівлі».

Таким чином відповідач вважає, що оскільки позивачем не виконано вимоги Замовника, зазначені Оголошення, завантажено у складі пропозиції документи, та підписано їх у спосіб, що не відповідають вимогам Оголошення. Крім того, Позивачем не підтверджено кваліфікаційну вимогу Замовника (визначену відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі» у п. 12.1 Оголошення), а саме, наявність в учасника спрощеної закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід та як наслідок та відповідно до п.1 ч.13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» пропозицію Учасника відхилено правомірно.

Крім того звернув увагу на те, що позивач посилається у позові на пункт 3 постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №169 «Деякі питання здійснення оборонних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану», однак на момент оголошення про проведення спрощеної закупівлі зазначена постанова втратила чинність на підставі Постанови Кабінету Міністрів України №1275 від 11.11.2022.

Представником позивача були подані до суду заперечення на відзив, у якому вказано, що позивачем подано відповідну довідку, в якій зазначений 51 працівник на дату проведення тендера. На підтвердження наведених даних надано Податковий розрахунок щодо 31 осіб, щодо 20 осіб надані повідомлення про взяття на роботу, квитанції про сплату податків. Оскільки звітнім періодом є квартал, надати звітність за 2 квартал не уявляється можливим, та умовами закупівлі не вимагалось наявність 50 працівників на останню звіту дату (1 квартал).

Вказав, що замовником визначено граничну вартість кожного продукту, тобто найвища можлива вартість конкретного найменування товару. Очікувана вартість комплекту продуктів харчування за Каталогом продуктів харчування не складається з граничних цін. Певні розбіжності можуть пояснюватися необхідністю округлення до 2 знаків після коми. Наголосив на тому, що у підприємства не встановлено перевищення граничних цін у каталозі продуктів.

Щодо не зазначення інформації, яка вимагалася у п.5 додатку 2 до Оголошення, вказав, що позивачем в графі «Прізвище, ім`я, по батькові» зазначено « ОСОБА_1 , Директор, Статут». Отже, усі відомості зазначено в повному обсязі

Зазначив, що при поданні пропозицій та її підписанні ЕЦП підприємства прийнято системою та допущено до торгів. Електронний цифровий підпис містив усю необхідну інформацію про прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання пропозиції (власника ключа), отже підстава для відхилення відсутня.

Щодо не надання гарантійного листа про надання Замовнику забезпечення виконання договору про закупівлю вказав, що п. 12.3 Оголошення визначено виключний перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним критеріям, вимогам установленим статтею 17 Закону та іншим вимогам Закону, що подаються у складі пропозиції. Згідно даного переліку зобов`язання надання гарантійного листа відсутнє. Отже, посилання відповідача на необхідність надання гарантійного листа про забезпечення виконання Договору про закупівлі є безпідставним.

Третя особа подала до суду письмові пояснення, у яких проти позову заперечувала та просила суд відмовити у його задоволенні. Вказала, що дії та рішення відповідача є правомірними, а позовні вимоги не обґрунтовані та безпідставні. Оскаржуваними рішеннями Замовник відхилив тендерні пропозиції позивача з тих підстав, що вони не відповідали умовам закупівлі. Зокрема, вказав, що тендерні пропозиції позивача не підписані КЕП як того вимагали умови закупівлі.

Зазначив, під час перевірки цифрового підпису позивача виявлено, що його тендерні пропозиції підписані не кваліфікованим електронним підписом, а удосконаленим електронним підписом, що не відповідає вимогам Оголошень про проведення спрощених закупівель.

Відтак, тендерні пропозиції позивача в частині вимог щодо їх підписання не відповідають вимогам Оголошень про проведення спрощених закупівель, що є підставою для їх відхилення.

У судових засіданнях представник відповідача акцентував увагу суду на тому, що викладені в Оголошенні вимоги є обов`язковими до виконання. Так, відповідно до п.12.3 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис чи печатку (КЕП) (крім учасників-нерезидентів): на пропозицію в цілому (якщо учасник надає в складі пропозиції хоча б один сканований документ) або на кожен електронний документ пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Вказана вимога визначена в оголошенні чітко та є безальтернативною. Однак документи позивача були підписані не кваліфікованим електронним підписом, а удосконаленимм електронним підписом (УЕП).

У судовому засіданні 22.06.2023, представником відповідача долучено також Протоколи створення та перевірки кваліфікованого та удосконаленого електронного підпису, а саме: Протокол від 22.06.2023 12:25:46 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 05.06.2023 17:17:44, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:25:00 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 05.06.2023 17:43:05, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:24:08 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 07.06.2023 16:24:07, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:23:45 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 07.06.2023 16:26:33, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:21:35 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 05.06.2023 17:26:49, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:20:31 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 05.06.2023 17:30:09, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:18:41 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 07.06.2023 16:16:25, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:16:26 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 07.06.2023 16:18:47, тип підпису: Удосконалений; Протокол від 22.06.2023 12:19:19 підписувач: ОСОБА_1 , організація (установа): ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП», час підпису: 05.06.2023 17:31:55, тип підпису: Удосконалений;

Також представник відповідача вказав, що відповідно до даних Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, що поданий позивачем вбачається, що за 1 квартал 2023 року середньооблікова кількість штатних працівників за звітний період складає за січень 33 особи, за лютий 31 особа, за березень 30 осіб, однак умовами конкурсу передбачено наявність на підприємстві не менше 50 осіб.

Крім цього відповідач зазначив, що належним чином оформленого гарантійного листа, відповідно до вимог зазначених у Оголошені, позивачем надано не було.

У судових засіданнях представник позивача підтвердила, що позивачем для підписання пропозицій та документів до них було використано удосконалений електронний підпис (УЕП), замість кваліфікованого електронного підпису (КЕП). Вважає, що такий електронний цифровий підпис містив усю необхідну інформацію про прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання пропозиції (власника ключа), отже підстава для відхилення відсутня.

Під час розгляду справи представник позивача підтримав позовні вимоги та просив їх задовольнити повністю з підстав, викладених у позовній заяві.

Представник відповідача заперечував щодо задоволення позовних вимог та просив суд відмовити у їх задоволенні з огляду на їх необґрунтованість.

Третя особа належним чином повідомлена про час, дату та місце проведення судових засідань, проте явку у судові засідання свого уповноваженого представника не забезпечила, про причини неявки суд не повідомила.

Дослідивши наявні у матеріалах справи докази та з`ясувавши обставини справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Міноборони України прийнято рішення щодо проведення спрощених закупівель за предметом закупівлі «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік» відповідно до ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» та 25.05.2023 на веб-сайті «Prozorro» розміщено Оголошення про проведення спрощених закупівель «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)» за ідентифікаторами UA-2023-05-25-013764-a та UA-2023-05-25-013818-a.

У спрощеній закупівлі з ідентифікаторам UA-2023-05-25-013764-a подано пропозиції п`ятьма учасниками, зокрема, ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» та ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл».

Учасниками були запропоновані наступні ціни:

- ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» - 767 800 00,00 грн. з ПДВ;

- ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл» - 767 862 601,50 грн. з ПДВ;

- ТОВ «Фабрика смаку» - 909 416 402,82 грн. з ПДВ;

- ТОВ «С-Росток» - 919 432 001,97 грн. з ПДВ;

- ТОВ «Арвін Про» - 989 541 196,02 грн. з ПДВ.

Із змісту протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 09.06.2023 № 2/9/5 вбачається, що Комісією відповідно до п. 2 ч. 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» вирішено відхилити пропозицію ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» у зв`язку з тим, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам предмета закупівлі.

Зокрема, у вказаному вище протоколі зазначено, що пропозиція ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» не відповідає умовам Оголошення, а саме:

«- не надано гарантійний лист, про те, що уразі визначення учасника переможцем даної спрощеної закупівлі, гарантує надання Замовнику забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді та у порядку вказаному в Оголошенні.

Відповідно до вимог п. 10.6 Оголошення вимагалося, що Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, що у разі визначення його переможцем даної спрощеної закупівлі, гарантує надання Замовнику забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді та у порядку вказаному у оголошенні;

- документи учасника підписані УЕП, а не КЕП. Умовами п. 12.3 Оголошення, що Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис чи печатку (КЕП) (крім учасників-нерезидентів): на пропозицію в цілому (якщо учасник надає в складі пропозиції хоча б один сканований документ) або на кожен електронний документ пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа);

- у відомостях про учасника зазначено реквізити банку/банків, у якому (яких) обслуговується Учасник зазначено IBAN: НОМЕР_1 в АТ «Укрбудінвестбанк». Однак у довідці про наявність грошових коштів від покриття гарантії зазначено рахунок: UA1391010.;

- у відомостях про учасника не зазначено інформацію, яка вимагалась у п.5 додатку 2 до оголошення, на підставі якого документа підтверджується правомочність на укладання договору;

- замість розрахунку ціни за комплект продуктів, вартістю 114,99 грн., як вказано у ціновій пропозиції, надано розрахунок ціни за комплект 119,77 грн.;

- відповідно до податкового розрахунку сум доходів, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також нарахованого єдиного внеску за 1 кв. 2023 року середньооблікова кількість штатних працівників за звітний період складає за січень 33 особи, за лютий 31 особа, за березень 30 осіб, що не відповідає умова Оголошення.

Умовами п. 12.3 Оголошення вимагалось надати скановану довідку у довільній формі про наявність в учасника спрощеної закупівлі працівників не менше ніж 50 осіб. Для підтвердження наданої інформації у складі пропозиції додати сканований оригінал/копію Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, затвердженого Міністерства фінансів України 13 січня 2015 року № 4 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 04 липня 2022 року № 189) без додатків, поданий за останній звітний період до дати Оголошення.».

Надалі, за результатами проведеного аукціону електронною системою закупівель автоматично визначено наступну найбільш економічно вигідну пропозицію учасника -ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл».

Протокольним рішенням Міністерства оборони України від 13.06.2023 №2/9/6 визначено ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл» переможцем спрощеної закупівлі та прийняти рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю.

Цим же рішенням запрошено у встановленому порядку ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл» укласти договір щодо закупівлі, про що Міноборони України 13.06.2023 опубліковане Міноборони України відповідне повідомлення.

У спрощеній закупівлі з ідентифікаторам UA-2023-05-25-013818-a подано пропозиції п`ятьма учасниками, зокрема, ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» та ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл».

Учасниками були запропоновані наступні ціни:

- ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» - 724 072 000,00 грн. з ПДВ;

- ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл» - 724 072 366,80 грн. з ПДВ;

- ТОВ «Фабрика смаку» - 788 764 078,26 грн. з ПДВ;

- ТОВ «С-Росток» - 789 357 580,20 грн. з ПДВ;

- ТОВ «Арвін Про» - 879 569 875,08 грн. з ПДВ.

Із змісту протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозицій учасників спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) від 09.06.2023 № 2/8/5 вбачається, що Комісією відповідно до п. 2 ч. 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» вирішено відхилити пропозицію ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» у зв`язку з тим, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам предмета закупівлі.

Зокрема, у вказаному вище протоколі зазначено, що пропозиція ТОВ «Торговий Дім Марінталь Груп» не відповідає умовам Оголошення, а саме:

«- не надано гарантійний лист, про те, що уразі визначення учасника переможцем даної спрощеної закупівлі, гарантує надання Замовнику забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді та у порядку вказаному в Оголошенні.

Відповідно до вимог п. 10.6 Оголошення вимагалося, що Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, що у разі визначення його переможцем даної спрощеної закупівлі, гарантує надання Замовнику забезпечення виконання договору про закупівлю у вигляді та у порядку вказаному у оголошенні;

- документи учасника підписані УЕП, а не КЕП. Умовами п. 12.3 Оголошення, що Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис чи печатку (КЕП) (крім учасників-нерезидентів): на пропозицію в цілому (якщо учасник надає в складі пропозиції хоча б один сканований документ) або на кожен електронний документ пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа);

- у відомостях про учасника зазначено реквізити банку/банків, у якому (яких) обслуговується Учасник зазначено IBAN: НОМЕР_1 в АТ «Укрбудінвестбанк». Однак у довідці щодо грошового покриття гарантії №3890/03/02 від 01.06.2023 вказано ще один відкритий рахунок: НОМЕР_2 ;

- у відомостях про учасника не зазначено інформацію, яка вимагалась у п.5 додатку 2 до оголошення, на підставі якого документа підтверджується правомочність на укладання договору;

- у розціненому Каталозі продуктів харчування, який надав Учасник відповідно до розрахунку ціна за комплект продуктів харчування становить 127,11 грн. а у Ціновій пропозиції вказана ціна за комплект становить 122 грн.;

- відповідно до податкового розрахунку сум доходів, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також нарахованого єдиного внеску за 1 кв. 2023 року середньооблікова кількість штатних працівників за звітний період складає за січень 33 особи, за лютий 31 особа, за березень 30 осіб, що не відповідає умова Оголошення.

Умовами п. 12.3 Оголошення вимагалось надати скановану довідку у довільній формі про наявність в учасника спрощеної закупівлі працівників не менше ніж 50 осіб. Для підтвердження наданої інформації у складі пропозиції додати сканований оригінал/копію Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, і сум утриманого з них податку, а також сум нарахованого єдиного внеску, затвердженого Міністерства фінансів України 13 січня 2015 року № 4 (у редакції наказу Міністерства фінансів України від 04 липня 2022 року № 189) без додатків, поданий за останній звітний період до дати Оголошення.».

Надалі, за результатами проведеного аукціону електронною системою закупівель автоматично визначено наступну найбільш економічно вигідну пропозицію учасника -ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл».

Протокольним рішенням Міністерства оборони України від 13.06.2023 №2/9/6 визначено ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл» переможцем спрощеної закупівлі та прийняти рішення щодо наміру укладання договору на закупівлю.

Цим же рішенням запрошено у встановленому порядку ТОВ «Трейд Лайнс Рітейл» укласти договір щодо закупівлі, про що Міноборони України 13.06.2023 опубліковане Міноборони України відповідне повідомлення.

Вважаючи оскаржувані рішення відповідача протиправними, позивач звернувся до суду з даним позовом.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, суд зазначає таке.

Загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель визначено Законом України «Про оборонні закупівлі» від 17.07.2020 № 808-ІХ. Закупівля товарів, робіт і послуг здійснюється державними замовниками відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.

Приписами статті 3 Закону України «Про оборонні закупівлі» обумовлено, що оборонні закупівлі здійснюються на основі таких принципів: своєчасність та відповідність прийнятим рішенням щодо захисту національних інтересів України, забезпечення потреб безпеки і оборони; послідовність прийняття та виконання рішень щодо розроблення, закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, систематичність їх виконання; конкурентність; ефективність використання коштів, результативність; відкритість та прозорість (крім відомостей, що становлять державну таємницю і розголошення яких може завдати шкоди національній безпеці); запобігання корупції, зловживанням та дискримінації; цілісність, узгодженість, системність планування та фінансування оборонних закупівель, урахування пріоритетів і обмежень, встановлених державними програмами у сферах національної безпеки і оборони.

Відповідно до приписів частин першої-третьої статті 30 Закону України «Про оборонні закупівлі» особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених цієї статтею.

Оборонні закупівлі (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) під час дії правового режиму воєнного стану здійснюються з дотриманням, таких вимог:

1) державні замовники протягом одного робочого дня до дати розміщення оголошення про закупівлю надсилають таке оголошення для оприлюднення адміністратором електронної системи закупівель на веб-порталі уповноваженого органу з питань закупівель та/або в електронній системі закупівель.

Перелік інформації, яка включається до оголошення, визначається Кабінетом Міністрів України;

2) порядок встановлення граничної ціни на продукти харчування, що закуповуються державними замовниками (службами державних замовників, військовими частинами), а також підстави внесення змін до істотних умов договору про закупівлю продуктів харчування, укладеного без використання електронної системи закупівель, визначаються Кабінетом Міністрів України;

3) у разі здійснення державним замовником (службою державного замовника, військовою частиною) закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та/або послуг з організації харчування військових частин договір про закупівлю повинен містити інформацію щодо: назви предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів), ціни за одиницю кожної номенклатурної позиції товару (із зазначенням одиниці виміру щодо товарів), калькуляції ціни послуг із зазначенням вартості всіх складових вказаних послуг, включаючи калькуляцію ціни вартості та кількості окремих послуг.

Відповідно до статті 30 Закону України «Про оборонні закупівлі», абзацу сьомого підпункту 1 пункту 3 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 24 лютого 2023 р. № 2958-IX «Про внесення змін до Закону України «Про оборонні закупівлі» щодо запровадження прозорості в оборонних закупівлях (крім відомостей про закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні» Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 11.11.2022 № 1275 «Деякі питання здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану», пунктом 1 якої Затверджено: Особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану; Порядок визначення предмета закупівлі під час здійснення закупівель продуктів харчування, послуг із забезпечення комплектами продуктів харчування, послуг щодо забезпечення харчуванням та послуг з організації харчування для особового складу Збройних Сил.

Згідно із пунктом 1, 2, 4 Особливостей здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану ці особливості встановлюють порядок та умови здійснення оборонних закупівель для державних замовників у сфері оборони, служб державного замовника, а також військових частин, організацій (установ, закладів), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів), із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану.

Державні замовники здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг у період дії правового режиму воєнного стану відповідно до цих Особливостей.

Приписами абзацу четвертого пункту 8 Особливостей здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану обумовлено, що придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг (крім закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення, що становлять державну таємницю, а також закупівлі озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин та послуг із розроблення, ремонту, модернізації озброєння, військової і спеціальної техніки, боєприпасів та їх складових частин) може здійснюватися в порядку проведення спрощених закупівель, визначених Законом України Про публічні закупівлі, в електронній системі закупівель.

Відповідно до визначення наданого у статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі»:

електронна система закупівель - інформаційно-телекомунікаційна система, яка має комплексну систему захисту інформації з підтвердженою відповідністю згідно із Законом України "Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах", що забезпечує проведення закупівель, створення, розміщення, оприлюднення, обмін інформацією і документами в електронному вигляді, до складу якої входять веб-портал Уповноваженого органу, авторизовані електронні майданчики, між якими забезпечено автоматичний обмін інформацією та документами;

переможець спрощеної закупівлі - учасник, пропозиція якого відповідає всім умовам, що визначені в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, вимогам до предмета закупівлі і визнана найбільш економічно вигідною та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.

Суд зауважує, що частиною першою, другою статті 24 Закону України «Про оборонні закупівлі» обумовлено, що спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель - це процедура, що застосовується державним замовником під час дії особливого періоду в Україні або у період введення надзвичайного стану, або у період проведення антитерористичної операції, або у період здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у разі якщо відомості про закупівлю товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони не становлять державної таємниці.

Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються у порядку, передбаченому для проведення відкритих торгів Законом України «Про публічні закупівлі», з урахуванням особливостей, встановлених статтею 23 та розділами I, цього Закону.

З наведеного вбачається, що Закон України «Про оборонні закупівлі» визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель, а Закон України «Про публічні закупівлі» установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Статтею 14 Закону України «Про публічні закупівлі» визначені умови здійснення спрощених закупівель.

Так, спрощена закупівля складається з таких послідовних етапів: 1) оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі; 2) уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі; 3) подання пропозицій учасниками; 4) проведення електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону; 5) розгляд на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, пропозиції учасника; 6) визначення переможця спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю; 7) розміщення звіту про результати проведення закупівлі відповідно до статті 19 цього Закону.

Відповідно до пункту 13 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо, зокрема: 1) пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі; 2) учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником.

Як встановлено судом, умовами п. 12.3 Оголошеннях про проведення спрощеної закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік) передбачено, що Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис чи печатку (КЕП) (крім учасників-нерезидентів): на пропозицію в цілому (якщо учасник надає в складі пропозиції хоча б один сканований документ) або на кожен електронний документ пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа).

Якщо пропозиція містить скановані документи і документи в електронній формі, то учасник повинен накласти КЕП на пропозицію в цілому та на кожний електронний документ окремо.

Під час перевірки КЕП повинні відображатися прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання пропозиції (власника ключа). У випадку відсутності даної інформації, пропозицію такого учасника буде відхилено.

Сторонами не заперечується та обставина, що в цілому обидві пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ДІМ МАРІНТАЛЬ ГРУП» були підписані не кваліфікованим електронним підписом, а з використанням удосконаленого електронного підпису.

Під час розгляду справи позивачем не надано жодних пояснень щодо неможливості використання позивачем кваліфікованого електронного підпису під час подання ним додаткових документів.

Суд зазначає, що постановою Кабінету Міністрів України від 17.03.2022 №300 (далі - Постанова №300), якою визначається, що на період воєнного стану на території України та протягом шести місяців з дня його припинення чи скасування дозволяється використання електронних підписів чи печаток, що базуються на сертифікатах відкритого ключа, виданих кваліфікованими надавачами електронних довірчих послуг без відомостей про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису чи печатки, користувачами електронних довірчих послуг для здійснення електронної взаємодії, електронної ідентифікації та автентифікації фізичних, юридичних осіб і представників юридичних осіб у разі, коли законодавством передбачено використання виключно кваліфікованих електронних підписів чи печаток (засобів кваліфікованого електронного підпису чи печатки, кваліфікованих електронних довірчих послуг) або засобів електронної ідентифікації з високим рівнем довіри, крім вчинення в електронній формі правочинів, що підлягають нотаріальному посвідченню та/або державній реєстрації у випадках, установлених законом, та випадках, пов`язаних з високим ризиком для інформаційної безпеки, що визначається власниками відповідних інформаційних та інформаційно-комунікаційних систем з урахуванням обмежень, установлених абзацом другим частини другої статі 17 Закону України "Про електронні довірчі послуги" проте, ч. 3 ст. 12 Закону України «Про публічні закупівлі», якою визначено, що під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій/пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги" про що зазначено у п. 12.3. Оголошення.

Доказів оскарження, скасування чи визнання дискримінаційними в цілому або окремих положень Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/8/1 та Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/9/1, зокрема п. 12.3 в частині накладення КЕП, матеріали справи не містять.

Водночас, як вже було зазначено судом саме у Оголошенні визначаються умови закупівлі та вимоги щодо пропозицій, які є обов`язковими для виконання сторонами публічних закупівель.

Відтак суд констатує, позивачем для підписання пропозиції та документів до неї було використано удосконалений електронний підпис (УЕП), замість кваліфікованого електронного підпису (КЕП), що є порушенням вимог пункту 12.3 Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/8/1 та Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/9/1.

Вказане в сукупності свідчить про те, що позивачем не було дотримано вимог Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/8/1 та Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/9/1, що відповідно до пункту 1 частини 13 статті 14 Закону України «Про публічні закупівлі» є самостійною підставою для відхилення такої пропозиції та свідчить про правомірність рішення відповідача.

Суд також зазначає, що такий недолік, як підписання документів невірним способом (УЕП, а не КЕП) не є формальним, оскільки Законом України "Про електронні довірчі послуги", який визначає правові та організаційні засади надання електронних довірчих послуг, а також правові та організаційні засади здійснення електронної ідентифікації, встановлено, що кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа (п.23, ч.1, ст.1). В той же час законом визначено, що удосконалений електронний підпис - електронний підпис, створений за результатом криптографічного перетворення електронних даних, з якими пов`язаний цей електронний підпис, з використанням засобу удосконаленого електронного підпису та особистого ключа, однозначно пов`язаного з підписувачем, і який дає змогу здійснити електронну ідентифікацію підписувача та виявити порушення цілісності електронних даних, з якими пов`язаний цей електронний підпис.

Тобто УЕП (удосконалений електронний підпис) удосконалена форма електронного підпису, призначена для використання пересічними громадянами для зручності та мобільності останніх. Зберігається на звичайних USB-накопичувачах або на файлових носіях. КЕП (кваліфікований електронний підпис) же передбачає найвищий рівень безпеки даних. Зберігається лише на захищених носіях - токенах. Тобто це різні підписи які мають різний рівень захисту.

Європейський суд з прав людини у рішенні в справі "Серявін та інші проти України" вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.

Названий Суд зазначив, що, хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод (рішення Європейського суду з прав людини у справі Трофимчук проти України).

Враховуючи викладене суд вважає, що невиконання позивачем вимог щодо оформлення та подання документів, як то передбачено приписами чинного Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/8/1 та Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, затвердженого Протоколом засідання Колегіального органу Міністерства оборони України від 24.05.2023 № 2/9/1 є самостійною та достатньою підставою для прийняття рішення про відмову у задоволенні позовних вимог у зв`язку з чим, суд не надає оцінки іншим доводам позивача на підтвердження заявлених позовних вимог.

Керуючись статтями 9, 14, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 90, 143, 242- 246, 250, 255 КАС України, суд

в и р і ш и в:

У задоволенні адміністративного позову відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом двох днів з дня його проголошення.

Суддя Щавінський В.Р.