Справа № 400/1442/23
Суддя: Фульга А. П.
Дата ухвалення: 2023-06-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 червня 2023 р. № 400/1442/23
м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд, у складі головуючого судді Фульги А.П.,розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження в письмовому провадженні адміністративну справу

за позовом:ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ,

до відповідача:Військової частини НОМЕР_1 , АДРЕСА_2 ,

про:визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом про визнання протиправними бездіяльності командира Військової частини НОМЕР_1 (відповідач) протиправною та зобов`язання командира Військової частини НОМЕР_1 вчинити дії по переміщенню його до Військової частини НОМЕР_2 .

В обґрунтування свого позову позивач зазначив, що командувач Військової частини НОМЕР_1 , маючи у розпорядженні усі необхідні документи для його переміщення, не вчиняє дій по переміщенню позивача до Військової частини НОМЕР_2 .

Відповідач, належним чином повідомлений про розгляд справи, відзив до суду не надав.

Згідно ч. 6 ст. 162 КАС України, у разі ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд вирішує справу за наявними матеріалами.

Суд розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Розглянув матеріали справи, проаналізував діюче законодавство, суд дійшов наступного.

24.02.2022 року Баштанським РВК Миколаївської області позивача було призвано солдатом на посаду навідника до Збройних сил України по мобілізації до Військової частини НОМЕР_1 .

Згідно довідки військово-лікарської комісії Військової частини НОМЕР_3 від 26.08.2022р. № 51 підтверджено зв`язок отриманої позивачем травми (поранення, контузії, каліцтва: виразкова хвороба дванадцятипалої кишки, незначна рубцьова деформація цибулини дванадцяти палої кишки з незначним порушенням функцій, хронічний гастродуоденіт з незначним порушенням функцій, гастроезофагіальна рефлюксна хвароба з катаральним езофагітом та нечастими загостреннями) з проходженням військової служби.

30.08.2022 року командиром Військової частини НОМЕР_2 на звернення позивача було

надано на адресу командувача Військової частини НОМЕР_1 рекомендаційний лист в якому було зазначено, що командування військової частини клопоче розглянути можливість переводу та призначення на посаду кулеметника відділення охорони взводу охорони роти охорони військової частини НОМЕР_4 військової частини НОМЕР_2 .

Згідно довідки військово-лікарської комісії Військової частини НОМЕР_3 від 26.08.2022 року № 51 встановлено непридатність позивача до служби у десантно-штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах та обмежену придатність до військової служби.

У вересні 2022 року позивачем, на адресу командира Військової частини НОМЕР_1 був направлений рапорт з документами необхідними для переведення, а саме: довідка ВЛК за №51 від 26 серпня 2022 року; рекомендаційний лист в/ч НОМЕР_2 від 30.08.2022 року.; довідку за №221 від 09.05.2022 року. Відповіді отримано не було.

У січні 2023 року позивачем на адресу командира в/ч НОМЕР_1 були повторно направлені дані документи, але відповіді не надано.

Таким чином командир в/ч НОМЕР_1 , маючи у розпорядженні усі необхідні документи для переміщення позивача, не вчиняє дій по його переміщенню до в/ч НОМЕР_5

Приймаючи рішення у справі, суд виходить з наступного:

Спірні правовідносини по даній справі виникли між сторонами з приводу проходження позивачем публічної служби, до якої відноситься відповідно до п. 17 ч. 1 ст. 4 КАС України військова служба.

У відповідності до ч. 1 та 2 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-ХІІ (далі Закон № 2232), військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється, зокрема, громадянами України у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Згідно ст. 3 Закону № 2232 правовою основою військового обов`язку і військової служби є Конституція України, цей Закон, Закон України «Про оборону Україну», «Про Збройні Сили України», «Про мобілізаційну підготовку і мобілізацію» інші закони України, а також прийняті відповідно до них укази Президента України та інші нормативно-правові акти щодо забезпечення обороноздатності держави, виконання військового обов`язку, проходження військової служби, служби у військовому резерві та статусу військовослужбовців, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Відповідно до ч.7 ст.6 №2232 порядок призначення на військові посади встановлюється Конституцією України, законами України, положеннями про проходження військової служби, про проходження громадянами України служби у військовому резерві.

Військові посадові особи це військовослужбовці, які обіймають штатні посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов`язків, або які спеціально уповноважені на виконання таких обов`язків згідно із законодавством (ч. 12 ст. 6 Закону № 2232).

Військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули (ч. 13 ст. 6 Закону № 2232). Таким чином, військовослужбовці можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули, виключно у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби.

Згідно з п. 1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008 (далі Положення) вказаним Положенням визначається порядок проходження громадянами України (далі громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі.

Як зазначалось позивач 24.02.2022 року був призваний солдатом військової служби за призивом до військової частини НОМЕР_1 , тобто як позивач, так і держава в особі МОУ повинні дотримуватися під час проходження військової служби позивачем законодавства України щодо проходження військової служби, у тому числі дотримання прав та інтересів військовослужбовця під час проходження ним військової служби, у тому числі щодо вирішення питань під час переміщення по службі.

Питання переміщення військовослужбовців по службі регламентовано пунктами 82 - 96, 112, 113, 114 Положення.

Пунктом 112 Положення встановлено, що військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої, зокрема, у випадках, визначених п. 82 цього Положення.

Згідно з п. 82 Положення призначення військовослужбовців на посади здійснюється:

1) на вищі посади у порядку просування по службі;

2) на рівнозначні посади, зокрема у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; за сімейними обставинами на особисте прохання;

3) на нижчі посади, зокрема, у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду; за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей на підставі висновку атестування; за віком або сімейними обставинами на особисте прохання; у порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України».

Пунктом 90 Положення встановлено, що необхідність і терміновість переміщення військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарською комісією за станом здоров`я обмежено придатними до військової служби, з посад, що вони займають, на інші посади, на яких вони можуть виконувати обов`язки військової служби з урахуванням стану здоров`я, підготовки і досвіду служби, визначаються командирами (начальниками), які мають право призначати військовослужбовців на відповідні посади.

Переміщення по службі в іншу місцевість військовослужбовців, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані придатними або обмежено придатними до військової служби, але при цьому вони самі чи члени їх сімей мають потребу за станом здоров`я у зміні місця служби (проживання), здійснюється на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії.

Згідно з п. 112 Положення переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених п. 82 цього Положення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують;

потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують. Згідно з п. 113 переміщення військовослужбовця за станом здоров`я або за станом здоров`я членів його сім`ї здійснюється за рапортом військовослужбовця та за наявності відповідного медичного висновку.

Для переміщення в іншу місцевість військовослужбовець до рапорту додає відповідні документи, які підтверджують необхідність зміни місця проживання: дружини (чоловіка); його (її) неповнолітніх дітей, повнолітніх дітей - учнів (студентів) навчальних закладів за денною формою навчання, які перебувають на утриманні військовослужбовця, та дітей-інвалідів I або II групи; непрацездатних батьків військовослужбовця та його (її) дружини (чоловіка); братів, сестер військовослужбовця та його (її) дружини (чоловіка), які перебувають на його (її) утриманні.

Аналіз вищезазначених норм Положення свідчить про те, що питання переміщення по службі військовослужбовця, особливо, за підставою за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії військовослужбовця, або членів його сім`ї, регламентовані вказаним Положенням з дотриманням встановленого ст. 6 КАС України, принципом верховенства права, відповідно до якого, зокрема, людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави, з дотримання права на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується.

Судом встановлено, що відповідно до Довідки ВЛК № 51 від 26.08.2022 солдат військової служби за призивом ОСОБА_1 , 1975 р.н., на підставі статей 52в, 52г, 53в, 26б графи II Розкладу хвороб визнаний обмежено придатним до військової служби. Таким чином, позивачу протипоказана служба у десантно- штурмових військах, плавскладі, морській піхоті, спецспорудах.

Враховуючи, що позивач солдат військової служби за призовом, питання щодо переміщення позивача по службі з урахуванням постанови (висновку) ВЛК повинно вирішуватися командирами (начальниками), які мають право призначати військовослужбовців на відповідні посади.

Судом встановлено, що командиром Військової частини НОМЕР_1 порушений порядок переміщення позивача по службі у зв`язку з тим, що позивач не був переміщений по службі за його рапортом, а також з огляду на висновок ВЛК.

Суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог.

Частиною 2 ст. 9 КАС України встановлено, що суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Також суд у відповідності до ч. 4 ст. 159 КАС України кваліфікує неподання суб`єктом владних повноважень відзиву на позов як визнання позову.

Згідно з ч. 1 та 2 ст.77 КАС України Кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У відповідності до ч. 1 ст.139 КАС України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242 - 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ідентифікаційний код НОМЕР_6 ) до Військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) задовольнити.

2.Визнати протиправними дії Військової частини НОМЕР_1 (ПГУ, АДРЕСА_2 ,код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) щодо не переміщення ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_6 ) до Військової частини НОМЕР_2 .

3.Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 (ПГУ, АДРЕСА_2 ,код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) вчинити дії щодо перемішення ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_6 ) до Військової частини НОМЕР_2 .

4. Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Військової частини НОМЕР_1 (ПГУ, АДРЕСА_2 код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ідентифікаційний код НОМЕР_6 ) судові витрати в розмірі 1073,60 грн.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи в порядку, визначеному ст. 255 КАС України. Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя А. П. Фульга