Справа № 360/35/23
Суддя: В.С. Шембелян
Дата ухвалення: 2023-06-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
РІШЕННЯ

Іменем України

16 червня 2023 рокум. ДніпроСправа № 360/35/23

Суддя Луганського окружного адміністративного суду Шембелян В.С., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом адвоката Дашко Юрія Івановича в інтересах ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Через Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему до Луганського окружного адміністративного суду надійшов позов адвоката Дашко Юрія Івановича в інтересах ОСОБА_1 (далі позивач, представник позивача) до Військової частини НОМЕР_1 (далі - відповідач), відповідно до якого, з урахуванням уточненої позовної заяви він просить суд:

- визнати протиправними дії військової частини НОМЕР_1 щодо не нарахування та невиплати ОСОБА_1 додаткової винагороди за листопад 2022 року згідно з постановою Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022 в сумі 100 000,00 грн;

- зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та сплатити ОСОБА_1 додаткову винагороду за листопад 2022 року у сумі 100 000,00 грн згідно з постановою Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022.

В обґрунтування уточнених позовних вимог представник позивача зазначив, що наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 30.04.2021 №83-РС позивача зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , призначено на посаду сержанта з матеріального забезпечення 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи військової частини НОМЕР_1 .

Військова частина НОМЕР_1 перебуває на території Чугуївської міської територіальної громади Харківської області, яка згідно з наказом Мінінтеграції від 25.04.2022 №75 включена в перелік територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточені (блокувані).

Відповідно до бойового розпорядження оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » від 14.02.2022 № 21т-оп та бойового наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 18.02.2022 № 301/130/т на застосування особового складу підрозділів військової частини НОМЕР_1 , особовий склад реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи залучено до виконання завдань за призначенням, пов`язаним із захистом суверенітету країни, її територіальної цілісності та недоторканості в умовах воєнного стану та відсічі військової агресії зі сторони Російської Федерації. Отже сержант із матеріального забезпечення ОСОБА_1 є таким, що залучений у період з 24.02.2022 по теперішній час до здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів.

З лютого по листопад 2022 року позивач отримував додаткову винагороду до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких заходах. Однак у грудні 2022 року позивач не отримав додаткову винагороду за листопад 2022 року.

Так, згідно з довідкою в/ч НОМЕР_1 щодо нарахування грошового забезпечення ОСОБА_1 за період 01.07.2022 - 31.12.2022 нарахування грошового забезпечення з липня по листопад становило більше 100 000 грн, а у грудні 2022 року (за листопад) було нараховано лише 22956,73 грн. За відрахуванням утримань йому було перераховано на його картковий рахунок 22612,38 грн. Зазначене також підтверджується випискою з карткового рахунку ОСОБА_1 за період з 01.09.2022 по 09.01.2023. Отже у грудні 2022 року ОСОБА_1 не отримав додаткову винагороду згідно з постановою КМУ №168 за листопад 2022 року.

Як стало відомо позивачу, командир реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи підполковник ОСОБА_2 подав рапорт на ім`я командира військової частини НОМЕР_1 , в якому просив не виплачувати додаткову винагороду сержанту з матеріального забезпечення 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи ОСОБА_1 за листопад 2022 року. Позивач у грудні звернувся із рапортом до відповідача, у якому просив надати інформацію по невиплаті йому додаткової винагороди за листопад 2022 року. Однак рапорт не був прийнятий та відповідач відмовився реєструвати вказаний рапорт.

На думку сторони позивача, не включивши штаб-сержанта з матеріального забезпечення ОСОБА_1 до наказу про виплату додаткової грошової винагороди за листопад 2022 року згідно з постановою Кабінету Міністрів України №168, не нарахувавши та не сплативши йому цю додаткову винагороду військова частина НОМЕР_1 допустила протиправні дії, чим порушила право позивача на її отримання. На захист цього права позивач звернувся до суду.

Ухвалою суду від 19 січня 2023 року позовну заяву залишено без руху.

Ухвалою суду від 27 січня 2023 року відкрито провадження у справі в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи.

Відповідачем надано відзив на адміністративний позов, в якому він заперечує проти задоволення позовних вимог та зазначає, що ОСОБА_1 був зарахований до списків частини НОМЕР_1 наказом командира №72 від 15.04.2021 на посаду старшини 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи військової частини НОМЕР_1 .

З рапорту командира реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_2 стало відомо, що 16.11.2022 сержант з матеріального забезпечення 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи штаб-сержант ОСОБА_1 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння вчинив спробу фізичного насильства відносно свого командира.

17.11.2022 за №ДНХ-2/4118 старшим офіцером відділення організації охорони Харківського зонального відділу ВСП відносно ОСОБА_1 складено протокол про вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП (розпивання алкогольних напоїв військовослужбовцями на території військових частин, військових об`єктів, або поява таких осіб на території військової частини в нетверезому стані, або виконання ними обов`язків військової служби в нетверезому стані, у стані наркотичного чи іншого сп`яніння, а також відмова таких осіб від проходження огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння, що вчинені повторно або в умовах особливого періоду).

Результати службового розслідування за даним фактом затверджені наказом командира військової частини НОМЕР_1 №2405 від 26.11.2022.

Повідомлення про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 4 ст. 405 КК України (погроза вбивством або заподіянням тілесних ушкоджень чи побоїв начальникові, або знищенням чи пошкодженням його майна у зв`язку з виконанням ним обов`язків з військової служби, що вчинені групою осіб, або із застосуванням зброї, або в умовах воєнного стану чи в бойовій обстановці) сержантом з матеріального забезпечення 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи штаб-сержантом ОСОБА_1 скеровано 26.11.2022 до ТУ ДБР у м. Полтава для внесення відповідних відомостей до ЄРДР та проведення досудового розслідування.

Враховуючи викладене, відповідач зазначає, що ОСОБА_1 не був включений до наказу на виплату додаткової винагороди, передбаченої постановою КМУ №168, за листопад 2022 року у зв`язку з вчиненням військового адміністративного правопорушення.

Тому відповідач просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог.

Позивачем подано до суду відповідь на відзив, в якій зазначено, що факт перебування ОСОБА_1 16.11.2022 у стані алкогольного сп`яніння та вчинення ним адміністративного порушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП не було доведено у встановленому чинним законодавством порядку. Так постановою Дергачівського районного суду Харківської області від 09 грудня 2022 року провадження в справі №619/814/22 щодо притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, було закрите у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення з причини недоведеності об`єктивної сторони інкримінованого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення.

Представник позивача зазначає, що в рапорті командира бригади О. М. Борща на виплату додаткової винагороди за листопад 2022 року та в наказі командира військової частини НОМЕР_1 №3653 від 05.12.2022 підставою невиплати додаткової винагороди ОСОБА_1 було визначено саме вчинення ним військового адміністративного правопорушення. Але ОСОБА_1 жодних військових адміністративних правопорушень у листопаді 2022 року не вчиняв, а справа за складеним щодо нього протоколом від 17.11.2022 за №ДНХ-2/4118 була закрита за рішенням суду.

Тому просить суд позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи та оцінивши докази відповідно до вимог статей 72-77, 90 КАС України, суд встановив такі обставини справи.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , РНОКПП: НОМЕР_2 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , що підтверджено копіями паспорта громадянина України № НОМЕР_3 від 13.01.2021 та витягом з реєстру територіальної громади.

Відповідно до посвідчення серії НОМЕР_4 з 06.01.2017 позивач є учасником бойових дій.

Згідно з військовим квитком НОМЕР_5 перебуває на військовій службі в військовій частині НОМЕР_1 з 15.04.2021.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 05.05.2021 № 84 прийнято рішення вважати таким, що 01.05.2021 приступив до прийому справ та посади, цього ж числа прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою прапорщика ОСОБА_1 , який знаходиться в розпорядженні командира частини, призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 30.04.2021 №83-РС на посаду сержанта з матеріального забезпечення 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи.

В рапорті командира реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_2 зазначено, що 16.11.2022 сержант з матеріального забезпечення 2 реактивної артилерійської батареї реактивного артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи штаб-сержант ОСОБА_1 , перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння вчинив спробу фізичного насильства відносно свого командира.

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 2405 від 26.11.2022 «Про результати службового розслідування» прийняте рішення відкласти питання вжиття засобів дисциплінарного характеру до військовослужбовця ОСОБА_1 за спробу застосування насильства до свого командира, оскільки в діях позивача встановлені ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 4 ст. 405 КК України, тобто закінчений замах заподіяння тілесних ушкоджень щодо начальника, - до прийняття відповідним органом досудового розслідування процесуального рішення згідно з КПК України за вищевказаними обставинами правопорушення та його надходження до військової частини НОМЕР_1 встановленим порядком. Встановлені цим наказом обставини мали місце 16.11.2022 приблизно о 12.00 -12.30 годин. Обставини, що пом`якшують чи обтяжують виявлене правопорушення, не встановлені.

Повідомлення про вчинення позивачем кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 4 ст. 405 КК України, направлено 26.11.2022 за № 0501/16/410 на адресу ТУ ДБР у м. Полтава для внесення відповідних відомостей до ЄРДР та проведення досудового розслідування містить відомості про те, що військовослужбовець ОСОБА_1 16.11.2022 о 06.30 в населеному пункті Шевченкове Харківської області намагався застосувати фізичне насильство до свого прямого командира ОСОБА_2 , та здійснив для цього всі дії, що залежали від його волі.

Інформацію щодо внесення відомостей до ЄРДР за цим фактом сторони суду не надали.

Згідно з протоколом № ДНХ-2/4118 від 17.11.2022, складеним старшим офіцером відділення організації охорони Харківського зонального відділу ВСП Жорняк М.В. за цим же фактом, ОСОБА_1 вчинив адміністративне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, перебуваючи в стані алкогольного сп`янінні 16.11.2022 о 19.20 за адресою: АДРЕСА_2 , де його було виявлено представниками Військової служби правопорядку з ознаками алкогольного сп`яніння під час виконання службових обов`язків. Від пропозиції пройти медичний огляд на стан алкогольного сп`яніння він категорично відмовився.

Постановою Дергачівського районного суду Харківської області від 09 грудня 2022 року провадження в справі №619/814/22 щодо притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, було закрите у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення з причини недоведеності об`єктивної сторони інкримінованого ОСОБА_1 адміністративного правопорушення, оскільки в протоколі не зазначено ознаки алкогольного сп`яніння позивача, дії правопорушника щодо ухилення від огляду, не вказані прізвища двох свідків, в присутності яких мав бути складений такий протокол, які б могли підтвердити дійсність факту відмови військовослужбовця від медичного огляду на стан алкогольного сп`яніння.

Отже, факт перебування позивача у стані алкогольного сп`яніння 16.11.2022, а також скоєння ним адміністративного правопорушення не підтверджено належними доказами.

Згідно з довідкою в/ч НОМЕР_1 про нараховане грошове забезпечення ОСОБА_1 за період з 01.07.2022 по 31.12.2022 розмір його грошового забезпечення з липня по листопад становить більше 100 000 грн (відомості зазначені загальними сумами без визначення розміру складових грошового забезпечення), а у грудні 2022 року нараховано всього 22956,73 грн,

Зазначене також підтверджується випискою з карткового рахунку ОСОБА_1 за період з 01.09.2022 по 09.01.2023, згідно з якою у грудні 2022 року ОСОБА_1 отримав грошове забезпечення від в/ч НОМЕР_1 08.12.2022 у сумі 17061,53 грн та 30.12.2022 у сумі 5550,85 грн, а всього в грудні 2022 року позивач отримав 22612,38 грн.

05.01.2023 адвокат звернувся до відповідача з адвокатським запитом № 134, вякому, зокрема, просив надати інформацію з яких підстав штаб-сержанту з матеріального забезпечення ОСОБА_1 була виплачена за листопад 2022 року додаткова винагорода згідно з постановою Кабінету Міністрів України №168 від 28.02.2022, виходячи із розміру 30 000 грн, а не із розміру 100 000 грн.

Відповідно до довідки в/ч НОМЕР_1 від 25.02.2023 №10/434 щодо виплати додаткової бойової винагороди ОСОБА_1 за період з лютого 2022 року по грудень 2022 року її виплата здійснювалась в таких розмірах: лютий 17875,14 грн, березень 100 000 грн, квітень 100 000 грн, травень 100 000 грн, червень 100 000 грн липень 100 000 грн, серпень 88 709, 68 грн, вересень 100 000 грн, жовтень 88 709, 68 грн, листопад 0 грн, грудень 100 000 грн нарахування виплати додаткової бойової винагороди у листопаді 2022 року позивачу не здійснено.

Відповідач у відзиві визнав той факт, що в грудні 2022 року ОСОБА_1 не була нарахована та виплачена додаткова винагорода, передбачена постановою КМУ №168, оскільки позивач не був включений до наказу на виплату цієї винагороди за листопад 2022 року у зв`язку з вчиненням ним військового адміністративного правопорушення.

В рапорті командира бригади ОСОБА_2 на виплату додаткової винагороди військовослужбовцям за листопад 2022 року підставою невиплати додаткової винагороди ОСОБА_1 визначено адміністративне правопорушення, підстава наказ командира військової частини НОМЕР_1 № 2405 від 26.11.2022.

Згідно з пунктом 5 наказу командира військової частини НОМЕР_1 №3653 від 05.12.2022 «Про виплату додаткової винагороди військовослужбовцям на період дії воєнного стану» прийняте рішення не виплачувати додаткову винагороду особовому складу військової частини (окремо вказати вид правопорушення) відповідно до додатку 5 цього наказу.

Додаток 5 до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 05.12.2022 №3653 відомость, яка визначає військовослужбовців, яким не виплачується додаткова винагорода за листопад 2022 (окремо зазначити вид правопорушення) відповідно до вимог пункту 10. рішення Міністерства оборони України від 25.03.2022 №248/1298.

Згідно з витягом з цього додатку під порядковим номером «6» заначиться позивач ОСОБА_1 , його посада, військове звання, вид правопорушення: військово- адміністративне правопорушення, підстава наказ командира військової частини НОМЕР_1 № 2405 від 26.11.2022.

Тобто згідно з пунктом 5 наказу командира військової частини НОМЕР_1 №3653 від 05.12.2022 було прийняте рішення не виплачувати додаткову винагороду ОСОБА_1 за листопад 2022 року у зв`язку із з вчиненням військово-адміністративного правопорушення, факт якого встановлено наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 2405 від 26.11.2022 «Про результати службового розслідування».

При цьому суд зауважує, що у відзиві відповідач, обґрунтовуючи правомірність невиплати позивачу додаткової винагороди за листопад 2022 року, зазначив як підставу для такого рішення вимоги пункту 9.8 Окремого доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022, згідно з яким до наказів про виплату додаткової винагороди в розмірі 100 000 грн або 30 000 грн не включаються військовослужбовці, які вживали алкогольні напої (наркотичні та психотропні речовини) на території військової частини як у службовий, так і у позаслужбовий час, прибули на військову службу та/або виконували обовязки військової служби в нетверезому стані (у стані наркотичного сп`яніння) - за місяць, у якому здійснено таке порушення, оголошеного наказом командира (начальника).

Тому, зазначає відповідач, ОСОБА_1 не був включений в рапорт на виплату додаткової винагороди за листопад 2022 у зв`язку з вчиненням військового адміністративного правопорушення. Отже у відзиві відповідач посилається на інше рішення МОУ щодо здійснення таких виплат, ніж зазначено в самому Додатку №5 до наказу від 05.12.2022 №3653, як на підставу невиплати позивачу зазначеної винагороди.

Тому спірним питанням для сторін є саме наявність правових підстав для прийнятого відповідачем рішення щодо невиплату позивачу додаткової винагороди за листопад 2022 року, при цьому розмір такої виплати не є спіним для сторін.

Вирішуючи адміністративну справу по суті заявлених вимог, надаючи оцінку обставинам (фактам), якими обґрунтовано вимоги і заперечення учасників справи, суд керується такими вимогами чинного законодавства.

За приписами частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статті 17 Конституції України держава забезпечує соціальний захист громадянин України, які перебувають на службі у Збройних Силах України та в інших військових формуваннях, а також членів інших сімей.

Відповідно до статті 43 Конституції України право на своєчасне одержання винагороди за працю захищається законом.

Відповідно до ст. 9 Закону України Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей № 2011-XII держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів (ч. 1 ст. 9). Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону (ч. 3 ст. 9). Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності. Порядок виплати грошового забезпечення визначається Міністром оборони України, керівниками центральних органів виконавчої влади, що мають у своєму підпорядкуванні утворені відповідно до законів України військові формування та правоохоронні органи, керівниками розвідувальних органів України (абз. 1 та 2 ч. 4 ст. 9).

Відповідно до частини 2 статті 9 Закону № 2011-XII до складу грошового забезпечення входять:

посадовий оклад, оклад за військовим званням;

щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);

одноразові додаткові види грошового забезпечення.

Пунктом 8 Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, що затверджений наказом Міністерства оборони України 07 червня 2018 року № 260 (далі - Порядок № 260), встановлено, що грошове забезпечення виплачується в межах асигнувань, передбачених у кошторисі військової частини на грошове забезпечення військовослужбовців.

Грошове забезпечення виплачується:

щомісячні основні та додаткові види - в поточному "місяці за минулий;

одноразові додаткові види - в місяці видання наказу про виплату або в наступному після місяця, в якому наказом оголошено про виплату (з урахуванням вимог Бюджетного кодексу України).

Грошове забезпечення виплачується за місцем перебування військовослужбовців на грошовому забезпеченні на підставі наказу командира (начальника, керівника).

Згідно з пунктом 14 Порядку № 260 грошове забезпечення, не виплачене своєчасно або виплачене в меншому, ніж належало, розмірі, виплачується за весь період, протягом якого військовослужбовець мав право на нього.

Указом Президента України № 64/2022 від 24.02.2022 на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України "Про правовий режим воєнного стану" постановлено ввести в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.

Військовому командуванню (Генеральному штабу Збройних Сил України, Командуванню об`єднаних сил Збройних Сил України, командуванням видів, окремих родів військ (сил) Збройних Сил України, управлінням оперативних командувань, командирам військових з`єднань, частин Збройних Сил України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України "Про правовий режим воєнного стану" заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.

Указом Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.

Указами Президента України № 133/2022 від 14.03.2022, №259/2022 від 18.04.2022, №341/2022 від 17.05.2022, № 573/2022 від 12.08.2022, №757/2022 від 07.11.2022 року, №58/2023 від 06.02.2023 та № 254/2023 від 01.05.2023 строк дії воєнного часу продовжувався.

На виконання Указів Президента України від 24.02.2022 № 64 Про введення воєнного стану в Україні та від 24.02.2022 № 69 Про загальну мобілізацію Кабінет Міністрів України прийняв постанову Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану від 28.02.2022 № 168 (далі Постанова №168).

Абзацом першим пункту 1 Постанови №168 установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським виплачується додаткова винагорода в розмірі 30 000 гривень щомісячно (крім військовослужбовців строкової служби), а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.

Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).

Пунктом 5 зазначеної постанови передбачено, що вона набирає чинності з моменту опублікування та застосовується з 24 лютого 2022 року.

Телеграмою-рішенням Міністерства оборони України від 25.03.2022 №248/1298, що адресоване, Першому заступнику, заступникам Міністра оборони України, Державному секретарю Міністерства оборони України, Головнокомандувачу Збройних Сил України, начальнику Генерального штабу Збройних Сил України, командиру військової частини НОМЕР_6 , голові Державної спеціальної служби транспорту, командувачам видів (родів військ, сил) Збройних Сил України, керівникам структурних підрозділів апарату Міністерства оборони України, Головнокомандувача Збройних Сил України та Генерального штабу Збройних Сил України, командирам (начальникам) військових частин, з метою врегулювання виплати військовослужбовцям додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 визначено термін безпосередня участь військовослужбовця у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки та оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів".

Згідно з вимогами пунктів 1 - 6 рішення-телеграми Міністерства оборони України від 25.03.2022 №248/1298 на період дії воєнного стану військовослужбовцям (у тому числі військовослужбовцям строкової служби та курсантам вищих військових навчальних закладів і військових навчальних підрозділів закладів вищої освіти) встановлювати виплату щомісячної додаткової винагороди (пропорційно із розрахунку на місяць) в розмірах:

- 100000 гривень - військовослужбовцям, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (пропорційно часу участі у таких діях або заходах);

- 30000 гривень - іншим військовослужбовцям (із дня призову (прийняття) на військову службу до дня виключення із списків особового складу військової частини у зв`язку зі звільненням з військової служби).

Райони ведення бойових дій та склад створених (діючих) угруповань військ (сил) Сил оборони держави визначати відповідними рішеннями (наказами, директивами, розпорядженнями) Головнокомандувача Збройних Сил України.

Документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів здійснювати на підставі бойових наказів (бойове розпорядження), журналів бойових дій (вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал) або журналів ведення оперативної обстановки або бойове донесення (підсумкове, термінове, позатермінове) або постових відомостей (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад); рапортів (донесення) командира підрозділу (групи) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань.

Про підтвердження безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах надавати довідку керівника органу військового управління, штабу угруповання військ (сил), штабу тактичної групи, командира військової частини (установи, навчального закладу), до яких для виконання завдань відряджений військовослужбовець.

Командирам військових частин (установ), до яких відряджені військовослужбовці інших органів військового управління та військових частин (установ), щомісячно до 5 числа повідомляти військові частини (установи) за місцем штатної служби військовослужбовців про підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах за минулий місяць за формою, наведеною в додатку № 1 до цієї телеграми.

Виплату додаткової винагороди в розмірі 100 000 гривень або 30 000 гривень здійснювати на підставі наказів. В цих наказах про виплату додаткової винагороди виходячи з розміру 100 000 гривень за місяць обов`язково зазначати підстави для його видання з посиланням на бойовий наказ (бойове розпорядження) тощо (зразок наведено в додатку № 2 до цієї телеграми).

Накази про виплату додаткової винагороди за минулий місяць видавати до 5 числа поточного місяця на підставі рапортів командирів підрозділів.

Пунктом 10 рішення-телеграми Міністерства оборони України від 25.03.2022 №248/1298 передбачено, що до наказів про виплату додаткової винагороди в в розмірі 100 000 гривень або 30 000 гривень не включати військовослужбовців, які:

беруть участь у міжнародних операціях з підтримання миру і безпеки; проходять службу у багатонаціональних органах військового управління за кордоном;

добровільно здалися в полон - з дня захоплення в полон, оголошеного наказом командира;

самовільно залишили військові частини, місця служби або дезертирували - з дня самовільного залишення військової частини або місця служби (дезертирства), оголошеного наказом командира;

відбувають покарання на гауптвахті та в дисциплінарних частинах - з дня початку відбування покарання, оголошеного наказом командира;

усунені від виконання службових обов`язків, відсторонені від виконання службових повноважень або відсторонені від посади усунення або відсторонення, оголошеного наказом командира;

відмовились виконувати бойові накази (розпорядження) - за місяць, якому здійснено таке порушення;

перебували у стані алкогольного (наркотичного) сп`яніння - у місяць, в якому здійснено таке порушення;

навмисно спричинили собі тілесні ушкодження чи іншу шкоду своєму здоров`ю або самогубство (крім випадків доведення особи до самогубства, встановленого судом) - за місяць, у якому здійснено ушкодження чи іншу шкоду своєму здоров`ю або самогубство;

у разі вчинення інших дій (бездіяльності), які мають ознаки адміністративного або кримінального правопорушення - за місяць, у якому здійснено таке правопорушення;

перебували: під вартою чи домашнім арештом; на навчанні за кордоном; у відпустках, за якими відповідно до законодавства України не передбачено збереження грошового забезпечення.

Окреме доручення Міністра Оборони України від 23.06.2022 №912/в/29 також надане з метою врегулювання виплати військовослужбовцям додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28 лютого 2022 року № 168 та адресоване, в тому числі командуванню Збройних Сил України.

Воно містить і аналогічні положення тим, що викладені в рішенні-телеграмі Міністерства оборони України від 25.03.2022 №248/1298, однак і деякі більш деталізовані вимоги щодо здійснення такої виплати.

Так згідно з вимогами пунктів 3 -6 окремого доручення райони ведення бойових дій слід визначати відповідними рішеннями (наказами, директивами, розпорядженнями) Головнокомандувача Збройних Сил України, а склад діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави-відповідними рішеннями (наказами, директивами, розпорядженнями) Головнокомандувача Збройних Сил України або начальника Генерального штабу Збройних Сил України.

Окремо, відповідними рішеннями (наказами, директивами, розпорядженнями) Головнокомандувача Збройних Сил України визначати інші райони ведення бойових дій (у тому числі повітряного простору), в яких також здійснювалися заходи з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії з визначенням конкретного місця та часу їх проведення.

Генеральному штабу Збройних Сил України довести до військ Затверджений Головнокомандувачем Збройних Сил України або начальником Генерального штабу Збройних Сил України перелік органів військового управління (штабів угрупування військ(сил) або штабів тактичних груп), включених до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави, що мають право видавати довідки про підтвердження безпосередньої участі у бойових діях або заходах відряджених до цих органів військовослужбовців за формою, наведеною в додатку до цього доручення.

Керівникам органів військового управління, штабів угрупувань військ (сил), штабів тактичних груп, командирам військових частин (установ, навчальних закладів), що входять до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони - держави, до яких відряджені військовослужбовці, щомісячно до 5 числа повідомляти органи військового управління,- військові частини (установи, навчальні заклади) за місцем штатної служби цих військовослужбовців про дні безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах за минулий місяць за формою, наведеною в додатку до цього доручення.

У разі, якщо військовослужбовці були відряджені до військових частин (установ), що входять до складу діючих угрупувань військ (сил) Сил оборони держави з однієї військової частини, то безпосередня участь у бойових діях цих військовослужбовців може підтверджуватися однією довідкою з відображенням в ній термінів безпосередньої участі у бойових діях кожного військовослужбовця за формою наведеною в додатку 2 до цього доручення.

У підставах про надання таких довідок (додаток №1 або додаток №2) обов`язково зазначати документи, визначені абзацом 3 або 4 та абзацом 5 пункту 3 цього доручення.

Надати право керівникам органів військового управління штабу угрупування військ (сил) або штабу тактичної групи, включеної до складу діючих угрупувань, перелік яких затверджений Головнокомандувачем Збройних Сил України або начальником Генерального штабу Збройних Сил України, включати до таких довідок терміни безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах починаючи з 24.02.2022.

Виплату додаткової винагороди в розмірі 100000 гривень або 30000 гривень здійснювати на підставі наказів: командирів (начальників) військових частин (військових навчальних закладів, установ, організацій) (далі- військових частини) - особовому складу військової частини; керівника вищого органу військового управління- командиром (начальником) військових частин.

В цих наказах про виплату додаткової винагороди виходячи з розміру 100000 гривень за місяць обов`язково зазначити підстави для його видання з посиланням на бойовий наказ (бойове розпорядження) тощо (зразок наведено в додатку №3 до цього доручення).

Накази про виплату додаткової винагороди за минулий місяць видавати до 5 числа поточного місяця на підставі рапортів командирів підрозділів.

Пункт 9 окремого доручення МОУ від 23.06.2022 № 912/в/29 містить такі положення:

до наказів про виплату додаткової винагороди в розмірі 100 000 гривень або 30 000 гривень не включати, в тому числі військовослужбовців, які: …

9.8. вживали алкогольні напої (наркотичні та психотропні речовини) на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибували на службу та/або виконували обов`язки військової служби в нетверезому стані (у стані наркотичного сп`яніння) - за місяць, у якому здійснено таке порушення, оголошеного наказом командира (начальника);

9.10. вчинили інші дії (бездіяльність), за які судом прийнято рішення про притягнення до відповідальності за вчинення кримінального, військового адміністративного правопорушення або адміністративного правопорушення, пов`язаного з корупцією - за місяць, у якому така постанова (вирок) надійшла до військової частини.

Пунктами 13-15 окремого доручення МОУ від 23.06.2022 № 912/в/29 передбачено:

вважати такими, що не застосовуються з 01.06.2022 телеграми Міністра оборони України від 02.03.2022 №248/1196 (крім пункту 5), від 07.03.2022 №248/1217, від 25.03.2022 №248/1298, від 18.04.2022 №248/1529;

це доручення застосовувати з 01.06.2022 (крім абзацу третього пункту 1, абзацу четвертого пункту 7 та підпункту 9.11 пункту 9 (в частині виплати додаткової винагороди військовослужбовцям за час проходження підготовки (навчання) за кордоном щодо порядку застосування, обслуговування та ремонту різних видів озброєння та військової/спеціальної техніки) цього доручення, які застосовувати з 24.02.2022);

окреме доручення довести до кожної окремої військової частини (установи), встановити контроль за її виконанням.

Аналіз цих положень свідчить про те, що станом на дату прийняття наказу відповідача про невиплату винагороди позивачу від 05.12.2022 №3653 спірні правовідносини були врегульовані окремим дорученням Міністра оборони України від 23.06.2022 № 912/в/29, а рішення-телеграма від 25.03.2022 №248/1298 вже втратила чинність.

Отже саме пункт 9 окремого доручення, яким унормовано порядок і підстави виплати додаткової винагороди, умови виплати якої передбачено постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168, мають бути застосовані до спірних правовідносин.

Однак, як встановлено судом, факт перебування позивача у стані алкогольного сп`яніння 16.11.2022, а також скоєння ним адміністративного правопорушення не підтверджено належними доказами, оскільки постанова Дергачівського районного суду Харківської області від 09 грудня 2022 року в справі №619/814/22 свідчить про відсутність події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 172-20 КУпАП, в діях ОСОБА_1 . В той же час дисциплінарний наказ відповідача № 2405 від 26.11.2022 «Про результати службового розслідування», не містить визначення складу дисциплінарного чи кримінального правопорушення, ознакою якого є алкогольне сп`яніння, яке б було інкриміноване позивачу. Обставини, що пом`якшують чи обтяжують виявлене правопорушення, не встановлені. Тому відсутні підстави стверджувати, що позивач 16.11.2022 вживав алкогольні напої на території військової частини як у службовий, так і в позаслужбовий час, прибував на службі та/або виконував обов`язки військової служби в нетверезому стані.

За таких обставин суд визнає безпідставними аргументи відповідача, що ним правомірно невиплачена позивачу додаткова винагорода за листопад 2022 року на підставі вимог пункту 9.8 окремого доручення Міністра оборони України №912/з/29 від 23.06.2022, що також суперечить і визначеній в рапорті командира бригади ОСОБА_2 та в Додатку 5 до наказу від 05.12.2022 №3653 підставі не здійснення такої виплати, а саме: скоєння ОСОБА_1 військового адміністративного правопорушення.

В той же час відповідно до вимог пункт 9.10 окремого доручення МОУ від 23.06.2022 № 912/в/29 у разі вчинення військовослужбовцем інших дій (бездіяльності), за які судом прийнято рішення про притягнення до відповідальності за вчинення правопорушення (кримінального, військового адміністративного або адміністративного, пов`язаного з корупцією), такі військовослужбовці не включаються до наказів про виплату додаткової винагороди - за місяць, у якому така постанова (вирок) надійшла до військової частини.

Однак, відповідач не довів наявності таких обставин відносно позивача саме в лютому 2022 року, тому суд визнає протиправним та скасовує прийняте відповідачем стосовно позивача рішення (Додаток 5 до наказу від 05.12.2022 №3653) в частині невиплати позивачу додаткової винагороди за листопад 2022 року та зобов`язує нарахувати і виплатити позивачу цю винагороду на умовах, визначених постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168, тобто виходячи з розрахунку на місяць пропорційно часу участі позивача у бойових діях та заходах.

Згідно з частиною 1 статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини 2 статті 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно з частиною другою статті 9 КАС України суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про необхідність виходу за межі позовних вимог в частині визнання протиправним зазначеного рішення відповідача та обрання іншого ефективного способу захисту порушених інтересів держави на підставі вимог п.10 ч.2 ст.145 КАС України. В той же час уточнені позовні вимоги слід задовольнити частково. В задоволенні позовних вимог в частині визнання дій щодо невиплати такої винагороди та зобов`язання її виплати в певній сумі слід відмовити за необґрунтованістю, оскільки матеріали справи свідчать про те, що позивач з 24.02.2022 по 31.10.2022 не кожен місяць отримував додаткову винагороду в сумі 100 000 грн, а розмір такої допомоги був поза межами доказування в цій справі, оскільки відповідач ще не здійснював її нарахування.

Питання про розподіл судових витрат судом не вирішується, оскільки позивач відповідно до пункту 12 частини першої статті 5 Закону України Про судовий збір звільнений від сплати судового збору.

Керуючись статтями 2, 8, 9, 19, 20, 32, 72, 77, 90, 94, 132, 241-246, 250, 255, 262,297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Уточнені позовні вимоги ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , РНОКПП НОМЕР_2 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 ) до військової частини НОМЕР_1 (адреса: АДРЕСА_3 , код ЄДРПОУ НОМЕР_7 ) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати вимоги рішення військової частини НОМЕР_1 , прийняте у формі Додатку 5 до наказу №3653 від 05.12.2022 «Про виплату додаткової винагороди військовослужбовцям на період дії воєнного стану» в частині невиплати ОСОБА_1 додаткової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», за листопад 2022 року.

Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 за листопад 2022 року додаткову винагороду, передбачену постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 №168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», пропорційно часу участі його у бойових діях та заходах.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга подається безпосередньо до Першого апеляційного адміністративного суду.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя В.С. Шембелян