Справа № 420/7962/23
Суддя: Левчук О.А.
Дата ухвалення: 2023-06-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 420/7962/23
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 червня 2023 року Одеський окружний адміністративний суд в складі головуючого судді Левчук О.А., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження в порядку письмового провадження в місті Одесі адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про визнання протиправним та скасування припису, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з даним позовом до суду та просить суд визнати протиправним та скасувати припис № 130200 про демонтаж тимчасової споруди виданий Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради від 24 лютого 2023 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що на момент винесення оскаржуваного припису та на теперішній час ОСОБА_1 не має жодного відношення до тимчасових споруд, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , оскільки 28.01.2023 року строк дії договору ТС-157/20 на право користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності та договору ТС-158/20 на право користування місцями для розташування тимчасових споруд для підприємницької діяльності закінчився. Тобто, на момент винесення оскаржуваного припису ОСОБА_1 не є ані власником, ані користувачем тимчасових конструкцій, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 . Вказані конструкції перебувають у розпорядженні іншого суб`єкта господарювання. При цьому, 26.01.2023 року ТОВ «ТРЕВЕЛЕРЗ КОФЕ ОДЕСА» подало до управління документи для укладання договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_1 . 28.01.2023 року ОСОБА_1 самостійно демонтувала конструкції, у зв`язку з закінченням строку дії договорів. Крім того, з оскаржуваного припису не можливо встановити про які саме конструкції йде мова. Оскільки ОСОБА_1 не є власником тимчасових споруд, вона не є належним суб`єктом та не може виконати оскаржуваний припис.

Від представника відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів надійшов відзив на позовну заяву, в якому представник відповідача просить відмовити в задоволенні позову та вказує, що між Управлінням та ФО-П ОСОБА_1 укладений договір ТС-158/20 від 06.02.2020 року на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд у вигляді групи пересувних тимчасових споруд літніх майданчиків для здійснення підприємницької діяльності. Вказані тимчасові майданчики розташовані з прив`язано до будинку АДРЕСА_1 . Уклавши даний договір позивач погодився з тим, що він є власником (користувачем) тимчасових споруд за вказаною адресою. Строк дії наведеного договору розраховано до 28.01.2023 року. Відповідно до п.1.4. Правил, протиправно розміщена ТС тимчасова споруда, яка характеризується хоча б однією з наступних ознак: - розміщується без отримання оформленого у встановленому порядку паспорту прив`язки; - розміщується без укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС, або термін дії якого закінчився; - продовжує розміщуватись після закінчення терміну дії паспорту прив`язки, у тому числі у випадку анулювання паспорту прив`язки чи відмови у його продовженні або його недійсності; - розміщується з недотриманням хоча б одного з визначених паспортом прив`язки параметрів щодо типу, розміру ТС та/або місце розташування якої не відповідає місцю, визначеному у паспорті прив`язки; - експлуатується з порушенням вимог чинного законодавства України та цих Правил, що встановлено Уповноваженим органом. Відповідно до пункту 4.2.8. договору ТС-158/20 з позивачем, останній, після здійснення демонтажу ТС зобов`язаний привести місце її розміщення у належний стан. Таким чином, дії Управління, як уповноваженого органу Одеської міської ради у вигляді надання вимог (приписів) про демонтаж тимчасових споруд наданих Позивачу відповідають вимогам діючого законодавства є послідовними та обґрунтованими, а отже законними. При цьому, позивач наполягає на відсутності відношення до протиправно розташованого літнього майданчика та повідомляє суд про належність тимчасових конструкцій іншій особі, а саме ТОВ «ТРЕВЕЛЕРЗ КОФЕ ОДЕСА». Однак, в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження даного факту. Відсутні докази ані набуття права користування ТОВ «ТРЕВЕЛЕРЗ КОФЕ ОДЕСА», ані переходу такого права від позивача. При розгляді документації на погодження можливості установки на певних місцях тимчасових споруд Уповноважений орган не перевіряє наявність правовстановлюючої документації на тимчасові споруди, а законодавець не зобов`язує запитувача на місце надавати таку документацію. Подані ТОВ «ТРЕВЕЛЕРЗ КОФЕ ОДЕСА» запити не підтверджують будь-якого відношення до протиправних конструкцій, оскільки, предметом запитів є надання висновків щодо можливості установки тимчасових споруд на певних місцях. Крім цього, жодними доказами не підтверджується твердження позивача про демонтаж тимчасових споруд власними силами. Однак, факт демонтажу тимчасових споруд прив`язано до будинку АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_1 , або будь-якою іншою особою, Управлінням не фіксувався.

Ухвалою суду від 17 квітня 2023 року відкрито спрощене позовне провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Вивчивши матеріали справи, дослідивши та проаналізувавши надані докази, суд встановив наступне.

23 квітня 2023 року працівниками Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів та комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» складено акт обстеження тимчасової споруди № 130199, яким зафіксовано, що ФОП ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , порушено п. 6.1 Правил затверджених рішенням ОМР № 3961-VII від 09.10.2021 року (а.с. 87).

24 лютого 2023 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів видано припис про демонтаж тимчасової споруди № 130200, яким повідомлено ФОП ОСОБА_1 про необхідність здійснити демонтаж тимчасової споруди, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , власними силами за власний рахунок у строк до 28.02.2023 року (а.с. 7, 86).

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 73 ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території. Місцеві органи виконавчої влади, підприємства, установи та організації, а також громадяни несуть встановлену законом відповідальність перед органами місцевого самоврядування за заподіяну місцевому самоврядуванню шкоду їх діями або бездіяльністю, а також у результаті невиконання рішень органів та посадових осіб місцевого самоврядування, прийнятих у межах наданих їм повноважень.

Згідно Положення про управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (нова редакція), затвердженого рішенням Одеської міської ради від 30.01.2019 р. № 4184-VII Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (далі - Управління) є виконавчим органом Одеської міської ради і створено відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Відповідно до п. 2 Положення № 4184-VII завданнями Управління є, зокрема, самоврядний контроль за станом території об`єктів благоустрою, на яких розташовані об`єкти торгівлі, ресторанного господарства, сфери послуг, тимчасові споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, елементи вуличної торгівлі, ринки, ярмарки, ярмарки-виставки. Функціями Управління є, зокрема, вжиття заходів щодо впорядкування стихійної торгівлі спільно з правоохоронними органами; обстеження ринків з метою контролю відповідності фактично займаної ринком території плану території ринку, затвердженого виконавчим комітетом Одеської міської ради; видання наказів про демонтаж протиправно встановлених елементів вуличної торгівлі; здійснення заходів з демонтажу тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності та елементів вуличної торгівлі, встановлених без улаштування фундаментів, заглиблених у землю.

Приписами п.1.1 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі затверджено рішенням Одеської міської ради № 3961-VI від 09.10.2013 року, визначено, що правила розміщення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для провадження підприємницької діяльності у м. Одесі (далі - Правила) розроблені на підставі Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», статті 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Закону України «Про благоустрій населених пунктів», наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства № 244 від 21.10.2011 р. «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» та врегульовує питання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі - ТС) та елементів вуличної торгівлі (далі - елементи торгівлі) на території міста Одеси.

Згідно п. 1.4 Правил № 3961-VI уповноважений орган - управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, виконавчий орган Одеської міської ради, визначений Одеською міською радою для регулювання діяльності з дотримання фізичними та юридичними особами Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі;

протиправно розміщений елемент вуличної торгівлі елемент торгівлі, який характеризується хоча б однією з наступних ознак: - відсутня позитивна відповідь у вигляді листа-рішення, про можливість розміщення елементу торгівлі; - розміщується без укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцями для розташування елементів торгівлі, або термін дії якого закінчився; - розміщується з недотриманням визначених у договорі параметрів щодо типу, розміру способу розміщення та опису елемента торгівлі або місце розташування якого не відповідає місцю, визначеному у договорі; - експлуатується з порушенням вимог чинного законодавства України та цих Правил, що встановлено Уповноваженим органом.

Відповідно до п. 6.1, 6.11 Правил № 3961-VI підставою для розміщення ТС в межах м. Одеси є паспорт, який надається Управлінням та договір з Уповноваженим органом. Самовільне розміщення ТС та розміщення ТС на зеленій зоні забороняється. На прилеглій до ТС території забороняється, зокрема, самовільно влаштовувати відкриті (літні) майданчики. Під самовільним влаштовуванням відкритого (літнього) майданчика згідно цих Правил розуміється влаштування літнього майданчика без оформлення паспорту та укладання відповідного договору з Уповноваженим органом за умови відсутності документів на оренду земельної ділянки згідно з її цільовим призначенням або документів на право власності на таку ділянку.

Згідно п. 11, 7, 11. 8 Правил № 3961-VI розміщення ТС на місці, що перебуває у комунальній власності територіальної громади м. Одеси, за відсутності укладеного з Уповноваженим органом договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС не допускається. В разі порушення Заявником зазначених вимог до нього застосовуються санкції передбачені, цими Правилами, Правилами благоустрою території міста Одеси, а також іншими актами діючого законодавства та актами органів і посадових осіб місцевого самоврядування м. Одеси. Якщо особа, що самовільно встановила ТС, не провела демонтаж у визначений Уповноваженим органом термін, демонтаж такої ТС здійснюється Уповноваженим органом на підставі рішення виконавчого комітету Одеської міської ради в порядку, встановленому цими Правилами.

Відповідно до п. 15.1, 15.3 Правил № 3961-VI заходи з контролю за дотриманням фізичними та юридичними особами вимог, встановлених законодавством у сфері встановлення, розміщення та експлуатації ТС та елементів торгівлі, здійснюється Уповноваженим органом в межах відповідно покладених на нього повноважень, завдань та функцій в порядку, встановленому цими Правилами. Контроль за дотриманням цих Правил під час встановлення, розміщення та експлуатації ТС та елементів торгівлі в межах

м. Одеси здійснюється у відповідності до наданих Уповноваженому органу повноважень, завдань та функцій.

Згідно п. 15.4, 15.5, 15.6, 15.7, 15.8 Правил № 3961-VI за результатами проведених Уповноваженим органом інвентаризації та/або обстеження, складається акт, у якому фіксуються виявлені порушення. За наслідками розгляду акту фіксації та доданих до нього матеріалів Уповноважений орган вправі здійснити наступні дії: звернутися до особи, якою допущено порушення встановленого порядку розміщення та експлуатації ТС та елементу торгівлі з приписом про усунення порушень у визначений Уповноваженим органом термін; звернутись до особи, що порушує вимоги цих Правил з приписом про демонтаж протиправно розміщених ТС та елементів торгівлі; звертатись до інших органів, уповноважених здійснювати контроль за додержанням законодавства про благоустрій населених пунктів. Про виконання припису власник (користувач) ТС зобов`язаний письмово повідомити Уповноважений орган не пізніше наступного дня від дати його виконання з доданням відповідної фотофіксації з цього приводу. У разі невиконання або неналежного виконання власником (користувачем) ТС припису про усунення порушень, Уповноважений орган готує проект рішення виконавчого комітету Одеської міської ради про демонтаж таких ТС та виносить його на розгляд виконавчого комітету Одеської міської ради. У разі прийняття виконавчим комітетом Одеської міської ради рішення про демонтаж ТС на підставі такого рішення Уповноважений орган власними силами або силами залучених на договірних засадах суб`єктів господарювання здійснює демонтаж протиправно розміщених ТС в порядку, встановленому цими Правилами. У разі невиконання або неналежного виконання власником (користувачем) елементу торгівлі вимоги (припису) Уповноваженого органу про усунення порушень, останній здійснює демонтаж протиправно розміщених елементів торгівлі згідно з відповідним наказом керівника Уповноваженого органу в порядку, встановленому цими Правилами.

З матеріалів справи вбачається, що в оскаржуваному приписі зазначено, що його прийнято на підставі акту від 23.02.2023 року № 130199, однак, відповідачем, суб`єктом владних повноважень, не надано до суду акт обстеження від вказаної дати, оскільки до відзиву на позовну заяву додано копію акту № 130199 від 23.04.2023 року, тобто від дати, яка станом на дату прийняття оскаржуваного припису не наступила.

Будь-яких пояснень щодо вказаних невідповідностей, відповідачем, суб`єктом владних повноважень, не зазначено та суду не надано.

При цьому, в акті обстеження тимчасової споруди № 130199, зазначено, що ФОП ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , порушено п. 6.1 Правил затверджених рішенням ОМР № 3961-VII від 09.10.2021 року (а.с. 87).

В той же час, з матеріалів справи вбачається, що 06.02.2020 року між ФОП ОСОБА_1 та Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради укладено договори № 157/20, № 158/20 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності за адресою: АДРЕСА_1 (а.с. 10-13, 26-29).

При цьому, в договорах № 157/20, № 158/20 від 06.02.2020 року зазначено, що договори діють з 04.02.2020 р. по 28.01.2023 р.

Крім того, 04.02.2020 року ФОП ОСОБА_1 були видані паспорти прив`язки групи тимчасових пересувних літніх майданчиків за адресою: АДРЕСА_1 , які дійсні до 28.01.2023 року (а.с.14, 30).

Тобто, станом на дату обстеження та складання акту обстеження тимчасової споруди договори № 157/20, № 158/20 від 06.02.2020 року та паспорти прив`язки від 04.02.2020 року втратили чинність.

Разом з тим, вказуючи в акті про обстеження тимчасової споруди № 130199 про порушення ФОП ОСОБА_1 п. 6.1 Правил № 3961-VII, відповідачем не зазначено будь-яких посилань щодо того, що тимчасові споруди за адресою: АДРЕСА_1 станом на дату проведення обстеження та складання акту перебували в розпорядженні та користуванні безпосередньо позивача, фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 .

Відповідачем, суб`єктом владних повноважень, не надано до суду будь-яких належних та допустимих доказів на підтвердження того, що безпосередньо ФОП ОСОБА_1 було порушено вимоги Правил № 3961-VII, зокрема розміщення нею станом на дату проведення обстеження тимчасової споруди без оформлення паспорту та укладання відповідного договору.

З акту обстеження тимчасової споруди № 130199 не вбачається, що працівниками Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів та комунальної установи «Муніципальна служба розвитку торгівлі Одеської міської ради» здійснювалось обстеження тимчасової споруди, власником якої є ФОП ОСОБА_1 , оскільки розділ І вказаного акту «інформація про власника тимчасової споруди» не заповнений.

При цьому, з доданої до акту фотофіксації неможливо встановити який саме об`єкт на ній зображений, коли саме були зроблені вказані знімки, а також те, що зображений об`єкт перебуває у власності (користуванні) безпосередньо ФОП ОСОБА_1 , з урахуванням того, що в матеріалах справи наявні заяви ТОВ «ТРЕВЕЛЕРЗ КОФЕ ОДЕСА» про укладання договору на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд за адресою: АДРЕСА_1 (а.с. 42-46, 88).

Крім того, оскаржуваний припис № 130200 від 24.02.2023 року не містить чіткої причини його прийняття та розшифровку того, яка безпосередньо інформація чи документи слугували підставою для його прийняття.

Таким чином, посилання відповідача на те, що дії Управління, як уповноваженого органу Одеської міської ради у вигляді надання вимог (приписів) про демонтаж тимчасових споруд наданих позивачу відповідають вимогам діючого законодавства є послідовними та обґрунтованими, є необґрунтованими та спростовуються зібраними по справі доказами.

Статтею 17 Закону України Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини визначено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Європейського суду з прав людини як джерела права.

Зокрема, Європейський Суд наголосив на тому, що особа на користь якої органом влади прийняте певне рішення, має повне право розумно очікувати, що якщо місцевий орган влади вважає, що в нього є певна компетенція, то така компетенція дійсно існує, а тому визнання незаконності дій органу влади не повинно змінювати відносини прав, які виникли внаслідок такої дії органу влади.

Так, у рішенні Європейського суду з прав людини від 20.10.2011 у справі "Рисовський проти України" Суд підкреслив особливу важливість принципу "належного урядування". Він передбачає, що у разі, коли йдеться про питання загального інтересу, зокрема, якщо справа впливає на такі основоположні права людини, як майнові права, державні органи повинні діяти вчасно та в належний і якомога послідовніший спосіб (рішення у справах "Beyeler v. Italy", "Oneryildiz v. Turkey", "Megadat.com S.r.l. v. Moldova", і "Moskal v. Poland"). Зокрема, на державні органи покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилять прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок (рішення у справах "Lelas v. Croatia", і "Toscuta and Others v. Romania") і сприятимуть юридичній визначеності у цивільних правовідносинах, які зачіпають майнові інтереси. Державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість отримувати вигоду від своїх протиправних дій або уникати виконання своїх обов`язків (рішення у справі "Lelas v. ").

За таких підстав, суд дійшов висновку, що припис Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про демонтаж тимчасової споруди виданий від 24 лютого 2023 року № 130200 прийнято необґрунтовано та без урахування всіх обставин, що мали значення для його прийняття, а тому підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); добросовісно; розсудливо.

Відповідно до ст. 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Згідно ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

За таких обставин, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог, на підставі наданих сторонами доказів, з урахуванням встановлених фактів, суд вважає, що адміністративний позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

При цьому, відповідно до ч. 1 ст. 139 КАС України, з Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради за рахунок його бюджетних асигнувань на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 слід стягнути сплачений судовий збір у розмірі 2684,00 грн.

Керуючись ст. ст. 2, 6, 8, 9, 12, 77, 90, 132, 139, 242-246, 250, 255 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_2 ) до Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (, адреса місцезнаходження: 65074, м. Одеса, вул. Косовська, 2-Д) про визнання протиправним та скасування припису, - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати припис Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради про демонтаж тимчасової споруди виданий від 24 лютого 2023 року № 130200.

Стягнути з Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (, адреса місцезнаходження: 65074, м. Одеса, вул. Косовська, 2-Д) за рахунок його бюджетних асигнувань на користь фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_1 , адреса: АДРЕСА_2 ) сплачений судовий збір у розмірі 2684,00 грн. (дві тисячі шістсот вісімдесят чотири гривні 00 копійок).

Рішення може бути оскаржено в порядку та в строки встановлені ст. ст. 295, 297 КАС України.

Рішення набирає законної сили в порядку передбаченому статтею 255 КАС України.

Суддя О.А. Левчук