Справа № 522/2659/23
Суддя: Градовський Ю.М.
Дата ухвалення: 2023-06-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
------------------------
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 червня 2023 р.м. ОдесаСправа № 522/2659/23

Перша інстанція: суддя Шенцева О.П.,

повний текст судового рішення

складено 14.06.2023, м. Одеса

Судова колегія П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого: Градовського Ю.М.

суддів: Танасогло Т.М.,

Шеметенко Л.П.

при секретарі: Шатан В.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Одесі апеляційну скаргу громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 на рішення Приморського районного суду м.Одеси від 9 лютого 2023р. по справі за адміністративним позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 про примусове видворення,-

В С Т А Н О В И Л А:

У лютому 2023р. ГУ ДМСУ в Одеській області звернулося в суд із адміністративним позовом до ОСОБА_1 , в якому просило:

- поновити ГУ ДМСУ в Одеській області процесуальний строк на звернення до Приморського районного суду м.Одеси з адміністративним позовом до громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , про примусове видворення за межі України;

- примусово видворити з України громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 .

В обґрунтування своїх вимог позивач зазначив, що 31.08.2022р. під час проведення оперативно-профілактичних заходів з виявлення нелегальних мігрантів працівниками ГУ ДМС в Одеській області було виявлено та доставлено до ГУ ДМС України в Одеській області - громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .. Під час перевірки встановлено, що відповідач порушив правила перебування іноземців в Україні - проживав без документів на право проживання в Україні, відповідач пояснив, що прибув до України у 2008р., легально через КПП «Бориспіль». На даний час на території України знаходиться незаконно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має. 31.08.2022р. відповідача було притягнуто до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.203 КУпАП. Того ж дня, міграційною службою було прийнято рішення від 31.08.2022р. за №607 про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано його покинути територію України у термін до 29.09.2022.

В подальшому, громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не виконав вказаного рішення та не покинув території України.

При цьому, 7.02.2023р. міграційною службою було повторно виявлено громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та за порушення ч.1 ст.203 КУпАП, що виразилось в порушенні правил перебування іноземців в Україні, стосовно громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 009486 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 7.02.2023р. ПН МОД №009577 був притягнутий до адміністративної відповідальності в розмірі 1 700грн..

На даний час відповідач із заявою про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового або тимчасового захисту в Україні до органів міграційної служби не звертався, відповідного бажання під час опитування не виявив, жертвою торгівлі людьми себе не вважає.

Посилаючись на те, що відомості про перебування відповідача на території України на законних підставах відсутні, останній прибув на територію України ще у 2008р. та з того часу не вчинив жодних дій для легалізації свого перебування на території України, у відповідача відсутній паспортний документ або інший документ, що посвідчує особу, у зв`язку з цим позивач просить примусово видворити громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за межі території України.

Посилаючись на вказане міграційна служба просила позов задовольнити.

Рішенням Приморського районного суду м.Одеси від 9 лютого 2023р. адміністративний позов задоволено.

Вирішено примусово видворити з України громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 .

В апеляційній скарзі апелянт просить рішення суду скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволенні адміністративного позову, посилаючись на порушення норм права.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідь судді-доповідача, доводи апеляційної скарги, пояснення на неї, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку про залишення скарги без задоволення, а рішення суду без змін, з наступних підстав.

Відповідно до ст.316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Задовольняючи адміністративний позов, суд першої інстанції виходив з того, що громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 вчинив порушення законодавства України про правовий статус іноземців, оскільки незаконно перебуває на території України. Також, суд першої інстанції приймаючи вказане рішення виходив з того, що останній і раніше ухилявся від процедури повернення в країну походження та видворення за межі України, а тому існує ризик його ухилення від виконання рішення про примусове видворення та створення перешкод проведенню відповідної процедури, а також ризик його втечі.

Вирішуючи спір, судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно та об`єктивно дослідив обставини по справі, надані докази, правильно визначив юридичну природу спірних правовідносин і закон, який їх регулює.

Так, судом першої інстанції встановлено та підтверджено під час апеляційного розгляду, що 31.08.2022р. під час проведення оперативно-профілактичних заходів з виявлення нелегальних мігрантів працівниками ГУ ДМС в Одеській області було виявлено та доставлено до підрозділу міграційної служби громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ..

Під час проведення перевірки та відібраних пояснень у відповідача було встановлено, що громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , порушив правила перебування іноземців в Україні проживання без документів на право проживання в Україні та ухилився від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування.

При цьому, громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , пояснив, що він прибув до України у 2008р., легально, через КПП аеропорт «Бориспіль» на підставі паспорта громадянина Федеративної Республіки Нігерії для виїзду за кордон серії та номеру НОМЕР_1 , терміном дії з 12.08.2008р. по 11.08.2013р.. Після закінчення строку дії паспорту не документувався.

Крім того, згідно виписки з історії хвороби №6163/233 КНП «Одеська обласна клінічна лікарня» ООЗ» Ендокринологічне відділення заключний клінічний діагноз громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є цукровий діабет 1 тип, вперше діагностований, ст. субкомпенсації. Стан після кета ацидозу.

Відтак, міграційною службою встановлено, що громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на території України знаходиться не законно, постійного зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має.

На підставі встановлених обставин та за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме: ухилення від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування, відповідальність за яке передбачено ч.1 ст.203 КУпАП, 31.08.2022р. міграційною службою стосовно громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД №008751 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 31.08.2022р. ПН МОД №008828 відповідач був притягнутий до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу в розмірі 1 700грн..

При цьому, ГУ ДМС в Одеській області прийнято рішення від 31.08.2022р. за №607 про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано його покинути територію України у термін до 29.09.2022р..

Рішення міграційної служби від 31.08.2022р. за №607 про примусове повернення відповідач не оскаржував, проте у встановлений термін до 29.09.2022р. громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , самостійно територію України не залишив.

Так, 7.02.2023р Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , повторно був виявлений співробітниками ГУ ДМС Одеській області.

На підставі чого, за порушення вимог ч.1 ст.203 КУпАП, що виразилось в порушенні правил перебування іноземців в Україні, тобто продовжує ухилятися від виїзду з України шляхом ухилення від виконання про примусове повернення, 7.02.2023р. міграційною службою стосовно громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД №009486 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 7.02.2023р. ПН МОД №009577 був притягнутий до адміністративної відповідальності в розмірі 1 700грн..

Посилаючись на те, що відповідач ухиляється від виконання рішення міграційною служби та самостійно не покинув територію України, міграційна служба звернулась в суд із даним позовом та просила задовольнити його.

Перевіряючи обґрунтованість звернення міграційної служби в суд, судова колегія виходить з наступного.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Положення ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» встановлюють правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України

Приписами п.14 ч.1 ст.1 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначено, що нелегальний мігрант - це іноземець або особа без громадянства, які перетнули державний кордон поза пунктами пропуску або в пунктах пропуску, але з уникненням прикордонного контролю і невідкладно не звернулися із заявою про надання статусу біженця чи отримання притулку в Україні, а також іноземець або особа без громадянства, які законно прибули в Україну, але після закінчення визначеного їм терміну перебування втратили підстави для подальшого перебування та ухиляються від виїзду з України.

За правилами ч.3 ст.3 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземці та особи без громадянства зобов`язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів, не посягати на права і свободи, честь і гідність інших людей, інтереси суспільства та держави.

У відповідності до ч.1 ст.9 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземці та особи без громадянства в`їжджають в Україну за наявності паспортного документа та одержаної у встановленому порядку візи, якщо інше не передбачено законодавством чи міжнародними договорами України.

Згідно ч.1 ст.21 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», перебування на території України та транзитний проїзд через територію України іноземців та осіб без громадянства здійснюється за наявності достатнього фінансового забезпечення або наявності можливості отримати таке забезпечення законним способом на території України.

Відповідно до ч.1 ст.26 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства або суперечать інтересам забезпечення національної безпеки України чи охорони громадського порядку, або якщо це необхідно для охорони здоров`я, захисту прав і законних інтересів громадян України за рішенням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органу Служби безпеки України або органу охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України). У рішенні про примусове повернення зазначається строк, протягом якого іноземець або особа без громадянства повинні виїхати з України. Зазначений строк не повинен перевищувати 30 днів з дня прийняття рішення.

Приписами ч.1 ст.30 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» визначено, що центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, органи охорони державного кордону (стосовно іноземців та осіб без громадянства, які затримані ними у межах контрольованих прикордонних районів під час спроби або після незаконного перетинання державного кордону України) або органи Служби безпеки України можуть лише на підставі винесеної за їх позовом постанови адміністративного суду примусово видворити з України іноземця та особу без громадянства, якщо вони не виконали в установлений строк без поважних причин рішення про примусове повернення або якщо є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець або особа без громадянства ухилятимуться від виконання такого рішення.

За правилами ч.1 ст.288 КАС України, позовні заяви центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальних органів і підрозділів, органів охорони державного кордону або Служби безпеки України про примусове видворення іноземців та осіб без громадянства за межі України подаються до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальних органів і підрозділів, органу охорони державного кордону чи Служби безпеки України або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду, що громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином Федеративної Республіки Нігерії, він не має жодних документів, які б засвідчували про законність його перебування на території України. Окрім того, ОСОБА_1 вчинив порушення законодавства України про правовий статус іноземців, із заявами про визнання його біженцем чи особою, яка потребує додаткового захисту не звертався та не отримував вказаного статусу, не має чинного дозволу на імміграцію у відповідності до ЗУ «Про імміграцію».

На підставі вказаного, міграційною службою прийнято рішення про його примусове повернення в країну походження.

Окрім того, як вбачається із матеріалів справи, що ОСОБА_1 раніше ухилявся від проведення процедури його повернення в країну походження та видворення за межі території України, а тому судова колегія вважає, що є обґрунтовані підстави вважати, що останній ухилятиметься від виконання такого рішення.

Водночас, у відповідності до ч.4 ст.30 ЗУ «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.

Приписами ч.1 ст.289 КАС України чітко визначено, що за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів: 1) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або)забезпечення видворення за межі території України; 2) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію; 3) взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації; 4) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.

Положеннями ч.11ст.289 КАС України встановлено, що строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців.

Аналізуючи вищевказані норми законодавства та беручи до уваги те, що громадянин Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вчинив порушення законодавства України про правовий статус іноземців, незаконно перебуваючи на території України з 2008р., та враховуючи, що останній раніше ухилявся від процедури повернення в країну походження та видворення за межі України, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції, що існує ризик його ухилення від виконання рішення про примусове видворення та створення перешкод проведенню відповідної процедури, а також ризик його втечі, а тому наявні усі підстави для видворення його за межі території України.

Разом з тим, що стосується посилань апелянта на те, що під час прийняття оскаржуваного рішення міграційною службою не враховано обставини щодо його перебування у цивільному шлюбі та наявності дитини, то судова колегія вважає такі посилання необґрунтованими, оскільки в даному випадку наявність підтвердження у встановленому порядку факту батьківства позивача щодо дитини, дана обставина не звільняє останнього від обов`язку дотримання міграційного законодавства України та не свідчить про наявність порушень міграційної служби при прийнятті оскаржуваного рішення.

При цьому, судова колегія звертає увагу на те, що в наданому свідоцтві про народження дитини, у графі батько взагалі зазначено іншу особу.

Крім того, оцінюючи доводи відповідача щодо неврахування ГУ ДМС при прийнятті рішення про примусове видворення обставин його сімейного життя та права на повагу до свого приватного і сімейного життя, судова колегія бере до уваги усталену практику Верховного Суду, відповідно до якої чинним законодавством не передбачено виключень із загальних для всіх іноземців правил перебування на території України, в тому числі таких, які б (виключення) були пов`язані з сімейним станом та наявністю дітей, а тому наявність сім`ї не звільняє особу від необхідності дотримання міграційного законодавства України.

Вказані висновки викладені, зокрема у постановах Верховного Суду від 18.03.2021р. у справі за №522/14416/18, від 13.10.2021р. у справі за №263/14519/20 (провадження №К/9901/8055/21).

Окрім того, судова колегія бере до уваги той факт, що відповідач на території України знаходиться з 2008р. та мав достатньо часу для легалізації свого перебування на території України.

В доводах апеляційної скарги апелянт посилався на неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права. На думку судової колегії, викладені у скарзі доводи не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи порушення норм процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи по суті.

За таких обставин, судова колегія вважає, що рішення суду ухвалено з додержанням норм процесуального та матеріального права, а тому не вбачає підстав для його скасування.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.49, 246, 315, 316 КАС України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу громадянина Федеративної Республіки Нігерії ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Приморського районного суду м.Одеси від 9 лютого 2023р. - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту постановлення, остаточна та оскарженню не підлягає.

Головуючий: Ю.М. Градовський

Судді: Т.М. Танасогло

Л.П. Шеметенко