Справа № 260/1618/19
Суддя: Дору Ю.Ю.
Дата ухвалення: 2023-06-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

05 червня 2023 року м. Ужгород№ 260/1618/19
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Дору Ю.Ю.,за участі:

секретаря судового засідання Копосович Е.О.,

представника позивача Ландовська М.В.;

представника відповідача 1 Коршинський І.Я.;

представника відповідача 2 не з`явився;

розглянувши у судовому засіданні в порядку загального провадження адміністративну справу за позовною заявою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП), Державної казначейської служби України про визнання бездіяльності протиправною та відшкодування матеріальної шкоди,

В С Т А Н О В И В:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільних систем "Закарпатгаз" (далі АТ «ОГС «Закарпатгаз», Товариство) звернулося до Закарпатського окружного адміністративного суду із позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг (далі відповідач 1, НКРЕКП, Регулятор), Державної казначейської служби України (далі відповідач 2) згідно уточнених позовних вимог просило суд: визнати протиправною бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (ідентифікаційний код 39369133) з перегляду тарифу на послуги розподілу природного газу для Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» у бік економічно обґрунтованого у період з 2014 по вересень 2019 року, стягнути з Державного бюджету України через Державну казначейську службу України (01601, м. Київ, вул. Бастіонна, 6, ідентифікаційний код 37567646) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» - 1 496 677 355,62 грн.; майнової шкоди, яка завдана Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг; стягнути з Державного бюджету України через Державну казначейську службу України (01601, м. Київ, вул. Бастіонна, 6, ідентифікаційний код 37567646) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» - 98 057 527,90 грн. інфляційних втрат; стягнути з Державного бюджету України через Державну казначейську службу України (01601, м. Київ, вул. Бастіонна, 6, ідентифікаційний код 37567646) на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» - 38 218 491,44 грн. трьох відсотків річних.

Представник позивача вказує, що всупереч вимогам нормативно-правових актів щодо тарифоутворення, встановлений НКРЕКП для АТ «ОГС «Закарпатгаз» тариф впродовж 2014 - 2019 років був дискримінаційним, не передбачав компенсації всіх необхідних для Товариства витрат, включених до його структури, є економічно необґрунтованим та позбавляє Товариство гарантованого нормативно-правовими актами НКРЕКП права здійснювати беззбиткову господарську діяльність із розподілу природного газу, у зв`язку з чим позивачу було завдано збитків.

Отже, з огляду на зазначене вище, у Позивача виникло право на відшкодування завданої майнової шкоди. Розмір такої майнової шкоди за 2014 - 9 міс. 2019 складає 1 496 677 355,62 грн. Окрім того, за прострочення виконання зобов`язання Товариством нараховано Відповідачу інфляційні втрати на загальну суму 98 057 527,90 грн. та три відсотки річних на суму 38 218 491,44 грн., які відповідно до приписів ст. 625 ЦК України підлягають стягненню з Відповідача на користь Позивача .

Представник Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг подав до суду відзив, у якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог. Вказав, що бездіяльності допущено не було, оскільки всі заяви, в тому числі і заява АТ «ОГС «Закарпатгаз» були розглянуті та прийняті відповідні постанови в період 2014-2019 років.

Представник Державної казначейської служби України подав до суду відзив, у якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог. Вказав, що враховуючи компетенцію Казначейства України, Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг та Міністерства енергетики та вугільної промисловості жодні правові зв`язки Казначейства України з Позивачем не виникали і не могли виникнути, і відповідно не спричинило ніякої шкоди Позивачу.

Відтак спірні правовідносини виникли виключно між позивачем, Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг та Міністерством енергетики та вугільної промисловості, відповідно вимоги заявлені до Казначейства України не підлягають задоволенню.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримала, просила позовні вимоги задовольнити, оскільки вважає протиправною бездіяльність НКРЕКП.

Представник Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг у судовому засідання проти заявлених вимог заперечив, просив у задоволенню позову відмовити повністю.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 09.12.2019 року відкрито провадження в адміністративній справі за правилами загального позовного провадження.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2020 року постановлено про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 22 травня 2020 року закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 04 червня 2020 року відмовлено у задоволенні клопотання представника Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про розгляд справи в режимі відеоконференції.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 09.07.2020 року зупинено провадження у адміністративній справі.

12 жовтня 2020 року ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду поновлено провадження у адміністративній справі.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 08 грудня 2020 року постановлено про зупинення провадження у адміністративній справі.

22 березня 2021 року ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду поновлено провадження у адміністративній справі.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року постановлено про зупинення провадження у адміністративній справі.

09 лютого 2023 року ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду поновлено провадження у адміністративній справі.

Ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду від 27 березня 2023 року постановлено про відмову у задоволенні клопотання.

04 травня 2023 року ухвалою Закарпатського окружного адміністративного суду постановлено про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши доводи сторін, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок наявних у справі доказів у їх сукупності, суд зазначає наступне.

Судом встановлено, що позивач - Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» є підприємством, що здійснює господарську діяльність із розподілу природного газу в межах території Закарпатської області, де знаходиться газорозподільна система, що перебуває у власності, господарському віданні, користуванні чи експлуатації АТ «ОГС «Закарпатгаз», на підставі виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг ліцензії (згідно рішення від 23.12.2010 № 1905; згідно рішення від 19.03.2015 №812, переоформленої відповідно до постанови від 01.09.2015 № 2248; згідно постанови від 29.06.2017 № 843).

Позивач, не погоджуючись із бездіяльністю НКРЕКП щодо встановлення для Приватного акціонерного товариства АТ «ОГС «Закарпатгаз» економічно обґрунтованого тарифу на послуги з розподілу природного газу за період 2014-2019 років, оскільки відповідачем-1 не включено компенсацію всіх необхідних для товариства витрат, включених до структурного тарифу, звернувся до суду із позовом. Як вказав позивач, через неправомірні дії НКРЕКП полягали у бездіяльності з перегляду тарифу у бік економічного обґрунтованого для AT «ОГС «Закарпатгаз». Оскільки позивач вважає встановлений НКРЕКП для АТ «ОГС «Закарпатгаз» тариф впродовж 2014 - 2019 років був дискримінаційним, не передбачав компенсації всіх необхідних для Товариства витрат, включених до його структури, є економічно необґрунтованим та позбавляє Товариство гарантованого нормативно-правовими актами НКРЕКП права здійснювати беззбиткову господарську діяльність із розподілу природного газу.

Як встановлено судом, в період 2014 2019 років позивач звертався із заявами до НКРЕКП щодо встановлення економічно обгрунтованих тарифів на постачання та розподіл природного газу, зокрема 19.05.2017 р; 01.09.2017 р.; 06.12.2017 р.; 14.03.2018 р.; 16.08.2018 р.; 10.01.2019 р.; 28.02.2019 р.

До поданих заяв позивачем зокрема було подано копія ліцензії ПА Т «Закарпатгаз» серії АВ № 507351,копія ліцензії ПАТ «Закарпатгаз» серії АЕ № 295549, Копія ліцензії ПАТ «Закарпатгаз», переоформленої рішенням НКРЕКП № 2248 від 01.09.2015, . Копія договору купівлі-продажу природного газу №ЗК-В-02-2015-155/7 від 30. 09.2015., копії актів приймання-передачі природного газу по договору купівлі-продажу природного газу № 13-235-В від 04.01.2013: від 31.01.2014, від 28.02.2014, від 31.03.2014, від 30.04.2014, від 31.05.2014, від 30.06.2014, від 31.07.2014., від 31.08.2014, від 30.09.2014, від 31.10.2014, від 31.11.2014, від 31.12.2014, від 28.02.2015, від 31.03.2015, від 30.04.2015, від 31.05.2015, від 30.06.2015, від 31.07.2015, від 31.08.2015, від 30.09.2015; від 30.11.2015; від 31.12.2015, копії актів приймання-передачі природного газу по договору купівлі-продажу природного газу від 04.01.2013 № 13-234-В: від 31.01.2014, від 28.02.2014, від 31.03.2014, від 30.04.2014, від 31.05.2014, від 30.06.2014, від 31.07.2014., від 31.08.2014, від 30.09.2014, від 31.10.2014, від 30.11.2014, від 31.12.2014, від 31.01.2015, від 28.02.2015, від 31.03.2015, від 30.04.2015, від 31.05.2015, від 30.06.2015, від 31.07.2015, від 31.08.2015, від 30.09.2015, копії актів приймання-передачі природного газу по договору купівлі-продажу природного газу від 31.12.2014 №ЗК-ВТВ-02-2015-83: від 31.01.2015. ^16. Копії актів приймання-передачі природного газу по договору купівлі-продажу природного газу від 30.09.2015 р. № ЗК-В-02-2015-155/7: від 31.10.2015, від 30.11.2015, від 31.12.2015., копія договору на транспортування природного газу 17 грудня 2015 року №, копії актів надання послуг балансування обсягів природного газу за період січень-грудень 2018 року, січень-лютий 2019 року, копії актів врегулювання щодобових небалансів за березень-вересень 2019. 420. Копії Договору № ЗК-В-02-2017-98 від 26.12.2016 та актів приймання-передачі природного газу за період січень-вересень 2019 до Договору №ЗК-В-02-2017-98 від 26.12.2016, копії Договору №ЗК-ВТВ-02-2017-118 від 26.12.2016 та актів приймання-передачі природного газу за період січень, травень-вересень 2019 до Договору №ЗК-ВТВ-02-2017-118 від 26.12.2016 р., звітність на Формою №4-НКРЕ-газ за 2014 рік. №/25. Звітність на Формою №4-НКРЕ-газ за 2015 рік.,звітність звітні та розрахункові дані про ліцензовану діяльність суб`єктів господарювання з озподілу природного газу за 2016 рік, звітність на Формою №4-НКРЕКП-розподіл природного газу за 2017 рік. Звітність на Формою №4-НКРЕКП-розподіл природного газу за 2018 рік. Копія Звітності за Формою №86-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) за 1-квартал 2019, оборотно-сальдова відомість по рахунку 631 за вересень 2018 рік за контрагентом АТ «Укртрансгаз».

Так, за результатами розгляду таких заяв, НКРЕКП було прийнято ряд постанов про встановлення тарифів, зокрема від 30.12.2013 р. №1808; від 30.04.2014 р.№587; 03.03.2015 р. №510; від 30.06.2015 №1895; від 24.09.2015 р. №2392; від 29.12.2015 р. №3167; від 24.03.2016 р. №428; від 27.09.2016 р. №1617; від 15.12.2016 р. №2286; від 28.03.2017 р. №356; від 29.06.2017 р. №843.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правові засади функціонування ринку природного газу України, заснованого на принципах вільної конкуренції, належного захисту прав споживачів та безпеки постачання природного газу, а також здатного до інтеграції з ринками природного газу держав - сторін Енергетичного Співтовариства, у тому числі шляхом створення регіональних ринків природного газу, визначені Законом України «Про ринок природного газу» від 9 квітня 2015 року № 329-VIII (далі Закон № 329-VIII).

Відповідно до частини 3 статті 2 Закону № 329-VIII рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень, прийняті на виконання норм цього Закону, мають відповідати принципам пропорційності, прозорості та недискримінації.

Згідно з принципом пропорційності рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень повинні бути необхідними і мінімально достатніми для досягнення мети задоволення загальносуспільного інтересу.

Згідно з принципом прозорості рішення (заходи) суб`єктів владних повноважень мають бути належним чином обґрунтовані та повідомлені суб`єктам, яких вони стосуються, у належний строк до набрання ними чинності або введення в дію.

Згідно з принципом недискримінації рішення, дії, бездіяльність суб`єктів владних повноважень не можуть призводити: до юридичного або фактичного обсягу прав та обов`язків особи, який є відмінним від обсягу прав та обов`язків інших осіб у подібних ситуаціях, якщо тільки така відмінність не є необхідною та мінімально достатньою для задоволення загальносуспільного інтересу; до юридичного або фактичного обсягу прав та обов`язків особи, який є таким, як і обсяг прав та обов`язків інших осіб у неподібних ситуаціях, якщо така однаковість не є необхідною та мінімально достатньою для задоволення загальносуспільного інтересу.

Статтею 3 Закону № 329-VIII передбачено, що ринок природного газу функціонує на засадах вільної добросовісної конкуренції, крім діяльності суб`єктів природних монополій, та за принципами:

1) забезпечення високого рівня захисту прав та інтересів споживачів природного газу, у тому числі забезпечення першочергового інтересу безпеки постачання природного газу, зокрема шляхом диверсифікації джерел надходження природного газу;

2) вільної торгівлі природним газом та рівності суб`єктів ринку природного газу незалежно від держави, згідно із законодавством якої вони створені;

3) вільного вибору постачальника природного газу;

4) рівності прав на ввезення та вивезення природного газу на/з території України;

5) невтручання держави у функціонування ринку природного газу, крім випадків, коли це необхідно для усунення вад ринку або забезпечення інших загальносуспільних інтересів, за умови що таке втручання здійснюється у мінімально достатній спосіб;

6) забезпечення рівних прав на доступ до газотранспортних та газорозподільних систем, газосховищ, установки LNG;

7) недопущення та усунення обмежень конкуренції, спричинених діями суб`єктів ринку природного газу, у тому числі суб`єктів природних монополій та суб`єктів господарювання державної форми власності;

8) додержання встановлених технічних норм та норм безпеки;

9) захисту навколишнього природного середовища та раціонального використання енергоресурсів;

10) відповідальності суб`єктів ринку природного газу за порушення правил діяльності на ринку природного газу та умов договорів.

Відповідно до частини 1 статті 4 Закону № 329-VIII державне регулювання ринку природного газу здійснює Регулятор у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства.

Згідно з пунктом 32 частини 1 статті 1 Закону № 329-VIII Регулятором є Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Статтею 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22 вересня 2016 року № 1540-VIII (далі Закон № 1540-VIII) визначено, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

За приписами пункту 13 частини 1 статті 17 Закону № 1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор: встановлює державні регульовані ціни і тарифи на товари (послуги) суб`єктів природних монополій та інших суб`єктів господарювання, що провадять діяльність на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг, якщо відповідні повноваження надані Регулятору законом, та змінює їх за результатами перевірки або моніторингу.

Частиною 4 ст. 17 Закону про НКРЕКП встановлено, що порядки (методики) формування, розрахунку та встановлення державних регульованих цін і тарифів для суб`єктів господарювання природних монополій, затверджені Регулятором, мають бути недискримінаційними і прозорими. При розробленні та затвердженні методик Регулятор має забезпечити, щоб суб`єкти природних монополій отримали належні стимули на коротко- та довгострокові періоди щодо підвищення ефективності, ліквідації перехресного субсидіювання між видами діяльності та групами споживачів, сприяння ринковій інтеграції та безпеці постачання У разі застосування будь-якого способу державного регулювання цін порядки (методики) формування, розрахунку та встановлення тарифів повинні забезпечити покриття економічно обґрунтованих витрат, залучення необхідних інвестицій, дотримання екологічних вимог, вимог якості та безпеки, обґрунтованої прибутковості.

Частиною 2 ст. 12 ЗУ «Про ціни і ціноутворення» встановлено, що державні регульовані ціни повинні бути економічно обґрунтованими (забезпечувати відповідність ціни на товар витратам на його виробництво, продаж (реалізацію) та прибуток від його продажу (реалізації).

Згідно із ст.9 ЗУ «Про природні монополії», державне регулювання діяльності суб`єктів природних монополій здійснюється на основі, зокрема, принципів самоокупності суб`єктів природних монополій; стимулювання підвищення якості товарів і задоволення попиту на них; підвищення ефективності функціонування суб`єктів природних монополій шляхом застосування стимулюючого регулювання. У разі застосування стимулюючого регулювання орган, який регулює діяльність суб`єктів природних монополій, враховує, серед іншого, витрати відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності (крім амортизації та витрат, визначених частиною третьою цієї статті), регуляторну норму доходу, інші показники.

Відповідно до ч. 6 ст. 4 ЗУ «Про ринок природного газу» - ціни на ринку природного газу, що регулюються державою (зокрема тарифи на послуги розподілу природного газу) повинні бути: 1. недискримінаційними; 2. прозорими; 3. встановленими з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи із економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності, а також, де це можливо, встановленими з урахуванням зіставлення з показниками аналогічних категорій регульованих цін, встановлених Регулятором для інших суб`єктів ринку природного газу, або таких, що діють на ринках природного газу інших держав.

У відповідності до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ, затвердженими постановою НКРЕКП від 13.01.2010 №12 (діяли до 26.03.2017) ліцензіат одержує плату за послуги з транспортування газу розподільними трубопроводами від замовників цих послуг за встановленим НКРЕ тарифом. Тариф на транспортування газу розподільними трубопроводами розраховується ліцензіатом на наступний (плановий) період та затверджується НКРЕ. Тариф встановлюється таким чином, щоб забезпечити ліцензіату відшкодування його обґрунтованих витрат та отримання прибутку, а також стимулювати його до скорочення цих витрат і підвищення рентабельності його діяльності (п. 3.8 Ліцензійних умов).

Згідно із приписами Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201 (діють з 26.03.2017), суб`єкт господарювання надає послуги розподілу природного газу за тарифами, що встановлені НКРЕКП, та використовувати кошти, отримані за рахунок надання послуг розподілу природного газу, передбачені структурою тарифу (річної планової виручки) у визначеному розмірі та за цільовим призначенням (п. 2.2. Ліцензійних умов).

Процедура визначення тарифу на послугу з розподілу природного газу впродовж 2016-2019 років врегульовувалася наступними Порядком формування тарифів на послуги з транспортування, розподілу, постачання, закачування, зберігання та відбору природного газу, затвердженого постановою НКРЕ від 28.07.2011 № 1384 (далі - Порядок 1384); Методикою розрахунку тарифів на транспортування та постачання природного газу для підприємств з газопостачання та газифікації, затвердженої постановою НКРЕ від 04.09.2002 № 983 (далі - Методика 983), яка діяла до 01.04.2017; Методикою визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженою постановою НКРЕКП від 25.02.2016 № 236 (далі - Методика 236); Процедурою встановлення та перегляду тарифів на послуги з транспортування, розподілу, постачання природного газу, закачування, зберігання та відбору природного газу, затвердженою постановою НКРЕ від 03.04.2013 № 369 (далі - Процедура 369); Тимчасовою методикою визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженої Постановою НКРЕКП № 389 від 14.06.2018 (далі - «Тимчасова методика №389»), яка офіційно опублікована в газеті «Урядовий кур`єр» та набрала чинності 17.01.2019 №10.

Згідно з п.2.1. розділу 2 Порядку 1384, формування тарифів здійснюється відповідно до чинного законодавства України з урахуванням, зокрема: 2.1.1. методології, побудованої на витратному методі "витрати плюс", та принципах: самоокупності ліцензіата при наданні відповідних послуг: економічної обґрунтованості ліцензіатом планованих витрат, пов`язаних із наданням відповідних послуг, та стимулювання його до скорочення цих витрат.

Витратний метод "витрати плюс" передбачає здійснення розрахунку відповідного тарифу з урахуванням аналізу звітних даних ліцензіата по відповідному виду господарської діяльності як співвідношення суми планованих витрат та необхідної суми прибутку до планованих обсягів надання відповідних послуг (транспортування, розподіл, постачання, закачування, зберігання, відбір природного газу).

Принцип економічної обґрунтованості та самоокупності ліцензіата забезпечується шляхом установлення такого рівня тарифу, який би забезпечив ліцензіату відшкодування його обґрунтованих витрат, сплату всіх податків, обов`язкових платежів та бюджетних відрахувань відповідно до чинного законодавства України та отримання обґрунтованого рівня прибутку, а також стимулював би його до скорочення цих витрат.

- Об`єктивності та прозорості процедури встановлення тарифів.

- Балансу інтересів суспільства, ліцензіатів та замовників їх послуг.

Економічної доцільності надання відповідних послуг Пунктом 5.2 Методики 983 встановлено: «Величина тарифу на послуги з транспортування 1000 мЗ природного газу розподільними мережами повинна забезпечувати покриття виправданих витрат на утримання і розвиток газотранспортної розподільної системи, отримання обґрунтованого прибутку, сплату податків, обов`язкових платежів, зборів та відрахувань в залежності від обсягу протранспортованого природного газу, виходячи з необхідності повного відшкодування усіх витрат протягом планового періоду». Аналогічні норми містяться в пункті 2.1 Порядку №1384, в Процедурі №369.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 4 «Розрахунок тарифів» Методики 983 основними аналітичними показниками при визначенні тарифів на послуги з транспортування природного газу є: 1. витрати підприємства та 2. обсяги протранспортованого природного газу.

Відповідно до пункту 2.5 Процедури 369, суб`єкт господарювання при зверненні до НКРЕ за встановленням тарифу обґрунтовує кожну складову витрат з відповідного виду діяльності, пов`язаних з операційною діяльністю, фінансових витрат та прибутку. До таких витрат, зокрема, відносяться витрати на закупівлю природного газу, що використовується для забезпечення виробничо-технологічних витрат та нормованих втрат природного газу (ВТВ та НВтр).

Відповідно до підпункту 4.1.2 пункту 4 додатку 2 до Процедури 369 обсяги природного газу для ВТВ та НВтр розраховуються суб`єктом господарювання відповідно до чинного законодавства, зокрема: наказу Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 23.11.2011 №737 «Про визначення розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах» (далі - Наказ 737) у відповідності до якої газорозподільні підприємства самостійно розраховують річні обсяги нормативних втрат і виробничо- технологічних витрат природного газу на календарний рік та не пізніше ніж за 2 місяці до початку року подають їх на затвердження до Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, а Міністерство енергетики та вугільної промисловості України впродовж місяця затверджує щодо кожного газорозподільного підприємства розміри нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу. У разі непогодження розрахованих газорозподільним підприємством річних обсягів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу Міністерство енергетики та вугільної промисловості України надає йому вмотивовану відмову; Методики визначення питомих виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затверджена наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 № 264; Методики визначення питомих виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затверджена наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 № 264 (далі - Методики ВТВ та НВтр).

Пунктом 32 Преамбули Директиви 2009/73/ЄС про спільні правила внутрішнього ринку природного газу передбачено, що Національні регулюючі органи влади повинні мати можливість встановити або затвердити тарифи або методи їх підрахунку на основі пропозиції оператора чи операторів транспортної або розподільної системи чи оператора(ів) системи скрапленого природного газу (ЬМЄ) або на основі їх узгодженої пропозиції із користувачами мережі. При здійсненні цих завдань національні регулюючі органи влади повинні слідкувати за тим, щоб тарифи на транспортування і розподілення були недискримінаційними та відображали витрати.

Частиною 5 статті 25 Директиви 5 встановлено, що у разі, якщо оператор розподільної системи відповідальний за гарантування рівноваги газорозподільної системи, то ухвалені для нього з цією метою норми, мають бути об`єктивними, прозорими та недискримінаційними, включаючи правила стягнень з користувачів системи у разі порушення енергетичного балансу. Умови, включаючи правила і тарифи, що застосовуються операторами транспортної системи для надання ними своїх послуг, встановлюються відповідно до методу, сумісного з положеннями частини 6 статті 41, у недискримінаційний спосіб, що відображає витрати, а також опубліковуються. Пункти 6, 8 статті 41 Директиви передбачають, що тарифи чи методи тарифоутворення повинні дозволяти здійснювати необхідні інвестиції у мережі у такий спосіб, який забезпечить стійкість мереж, також при встановленні або затвердженні тарифів чи методів та послуг з підтримання рівноваги регулюючі органи влади мають забезпечувати надання операторам транспортної та розподільної системи належного, як короткотривалого, так і довготривалого стимулу для збільшення ефективності, посилення інтеграції ринку та безпеки постачання і для підтримки пов`язаної з ними дослідницької діяльності.

Відповідні положення щодо необхідності врахування в тарифах на розподіл та транспортування природного газу всіх економічно обґрунтованих витрат та забезпечення рентабельності операторів ринку природного газу передбачені національним законодавством - частина 6 статті 4 Закону України «Про ринок природного газу», частина 4 статті 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», частина 2 статті 9 Закону України «Про природні монополії».

Відповідно до абзацу 3 частини 5 статті 14 Закону № 1540-VIII рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

Згідно з частиною 7 статті 14 Закону № 1540-VIII рішення Регулятора, що мають ознаки регуляторних актів, та рішення з питань встановлення тарифів на товари (послуги) суб`єктів природних монополій, цін (тарифів) для населення (якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів) надані спеціальними законами) набирають чинності з дня, наступного за днем їх оприлюднення на офіційному веб-сайті Регулятора, якщо більш пізній строк набрання чинності не встановлено самим рішенням, але не раніше дня оприлюднення рішення. Регулятор оприлюднює свої рішення не пізніше п`яти робочих днів з дня їх прийняття.

Рішення Регулятора про встановлення тарифів на послуги транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору) природного газу, послуги установки LNG підлягають оприлюдненню шляхом розміщення на веб-сайті Регулятора.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 25.02.2016 № 236 затверджено Методику визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу (далі Методика № 236), дія якої поширюється на суб`єктів господарювання, які отримали або мають намір отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу (далі - Оператори газорозподільної системи, Оператори ГРМ, ліцензіати).

За змістом пункту 4 розділу І Методики № 236 тариф на послуги розподілу природного газу - виражена у грошовій формі вартість послуги із доступу до потужності газорозподільної системи, що визначається в гривнях за одиницю енергії та/або м-3 до одиниці часу; структура тарифу на послуги розподілу природного газу (планованої тарифної виручки) (далі - структура тарифу) - перелік елементів витрат, що групуються за елементами витрат собівартості відповідно до Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999 року № 318, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 січня 2000 року за № 27/4248, та/або міжнародних стандартів бухгалтерського обліку та фінансової звітності, планованого прибутку та коригування планованої річної тарифної виручки.

Згідно з пунктом 1 розділу ІІ Методики № 236 тариф на послуги розподілу природного газу за одиницю річної замовленої потужності розраховується за формулою Т розп. = ТВ : W розп. (грн за 1 м 3 на місяць), де ТВ - планована річна тарифна виручка суб`єкта господарювання з розподілу природного газу на планований період, тис .грн; W розп. - загальна планована річна замовлена потужність розподілу природного газу ліцензіата (1000 м-3 на рік), що визначається відповідно до глави 6 розділу VI Кодексу.

У свою чергу планована річна тарифна виручка (ТВ) розраховується на основі повної планованої собівартості (В), що визначається відповідно до розділу III цієї Методики, планованого прибутку (П), який визначається відповідно до розділу IV цієї Методики, та коригування тарифної виручки (К), яке визначається відповідно до розділу V цієї Методики, за формулою ТВ = В + П + К (тис. грн) (п. 2 розділу ІІ Методики № 236).

Відповідно до розділу V Методики № 236 при розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу до складу планованої річної тарифної виручки може включатися коригування планованої річної тарифної виручки, яке може мати як додатне, так і від`ємне значення, що визначається з урахуванням:

фінансування компенсації витрат (збитків), яких зазнало підприємство, та інших обґрунтованих потреб фінансово-господарської діяльності суб`єкта господарювання, які не були включені до складу витрат структури тарифу і щодо яких Податковим кодексом України прямо не встановлено обмежень у частині коригування фінансового результату до оподаткування на різниці, визначені відповідно до положень розділу III Податкового кодексу України;

коригування планованої річної тарифної виручки за результатами проведення планового та/або позапланового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201;

коригування планованої річної тарифної виручки у зв`язку із відхиленням фактичної річної замовленої потужності розподілу природного газу від планованої;

інших відхилень планованої річної тарифної виручки від здійснення діяльності з розподілу природного газу.

Розділом ІХ Методики № 236 передбачено процедуру встановлення та перегляду тарифів на послуги розподілу природного газу.

Так, за приписами пункту 1 розділу ІХ Методики № 236 тариф на послуги розподілу природного газу встановлюється НКРЕКП за умови наявності у суб`єкта господарювання відповідної чинної ліцензії або одночасно з видачею ліцензії.

Відповідно до пунктів 4 7 розділу ІХ Методики № 236 установлення тарифів на послуги розподілу природного газу здійснюється НКРЕКП за умови відповідного обґрунтування суб`єктом господарювання планованих витрат, пов`язаних із розподілом природного газу.

Рішення про встановлення або перегляд тарифів на послуги розподілу природного газу приймається НКРЕКП на засіданнях, що проводяться у формі відкритих слухань.

Для встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу суб`єкт господарювання подає до НКРЕКП не пізніше ніж за 60 календарних днів до початку планованого періоду заяву про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу (далі - заява) за формою, наведеною в додатку 1 до цієї Методики, до якої додаються:

1) пояснювальна записка до розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, підготовлена відповідно до Примірного переліку питань (додаток 2 до цієї Методики);

2) динаміка розвитку основних техніко-виробничих показників суб`єкта господарювання (додаток 3 до цієї Методики);

3) динаміка звітних даних та плановані розрахункові дані про ліцензовану діяльність суб`єкта господарювання з розподілу природного газу та розрахунок тарифу на планований період (додатки 4 та 5 до цієї Методики);

4) динаміка річної замовленої потужності розподілу природного газу з відповідними обґрунтуваннями (додаток 6 до цієї Методики);

5) розрахунок витрат, пов`язаних із використанням природного газу на нормативні та виробничо-технологічні втрати/витрати природного газу;

6) розрахунок матеріальних витрат та динаміка цих витрат за попередній період, базовий період та очікувані зміни у планованому періоді з відповідними обґрунтуваннями;

7) розрахунок витрат на оплату праці, відрахувань на соціальні заходи та інформація щодо показників витрат на оплату праці за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями (додаток 7 до цієї Методики);

8) розрахунок амортизаційних відрахувань на планований період та динаміка цих витрат за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями з урахуванням строків амортизації (додаток 8 до цієї Методики);

9) розрахунок інших витрат на планований період та динаміка цих витрат за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями;

10) розрахунок прибутку з урахуванням суми прибутку на виробничі інвестиції на планований період та динаміка відповідних показників за попередній, базовий та на планований періоди з відповідними обґрунтуваннями;

11) план розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, оформлений з дотриманням вимог розділу IV Кодексу, та розрахунок джерел фінансування на перший рік плану розвитку (інвестиційної програми);

12) копії фінансової звітності (за попередній період): балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів, звіту про власний капітал та примітки до фінансової звітності;

13) копії декларації з податку на прибуток підприємства з додатками (за попередній період) з виділенням інформації, пов`язаної з розподілом природного газу, з рядка 1.2.1 додатка АМ Податкової декларації з податку на прибуток підприємства;

14) протокол відкритого обговорення (відкритого слухання) на місцях, проведеного відповідно до вимог Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 червня 2017 року № 866.

Заява та документи, що додаються до неї, визначені пунктом 6 цього розділу, оформлюються суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу природного газу, за формами, наведеними в додатках 1 - 9 до цієї Методики, та подаються до НКРЕКП у паперовій (два примірники) та електронній формах.

Пунктом 11 розділу ІХ Методики № 236 встановлено, що суб`єкт господарювання обґрунтовує кожну складову витрат господарської діяльності з розподілу природного газу, пов`язаних з операційною діяльністю, фінансових витрат (крім фінансових витрат, які включені до собівартості кваліфікаційних активів відповідно до положень (стандартів) бухгалтерського обліку) та прибутку документами, визначеними пунктом 6 цього розділу.

Згідно з пунктом 13 розділу ІХ Методики № 236 заява та документи, що до неї додаються, перевіряються НКРЕКП щодо їх відповідності вимогам цієї Процедури.

У разі надання неповного пакета документів, визначеного пунктом 6 цього розділу, заява не розглядається, про що НКРЕКП повідомляє заявника у письмовій формі протягом 10 робочих днів з дня надходження таких документів до НКРЕКП та повертає їх заявнику.

У разі відповідності заяви та доданих до неї документів, визначених пунктом 6 цього розділу, НКРЕКП розглядає їх протягом 30 робочих днів з дня надходження до НКРЕКП.

У разі потреби НКРЕКП може звернутися до суб`єкта господарювання, що провадить або має намір провадити господарську діяльність з розподілу природного газу, щодо надання додаткових пояснень та обґрунтувань, які подаються суб`єктом господарювання до НКРЕКП у визначений нею строк, підписані керівником суб`єкта господарювання.

Розгляд заяви призупиняється на строк, необхідний для доопрацювання структури тарифу на послуги розподілу природного газу або інвестиційної програми, якщо при розгляді виникають питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання, про що НКРЕКП письмово повідомляє суб`єкта господарювання.

Під час розгляду поданих документів та/або додаткових пояснень та обґрунтувань НКРЕКП може проводити робочі зустрічі з уповноваженими представниками суб`єкта господарювання.

Відповідно до пункту 14 розділу ІХ Методики № 236 НКРЕКП може відмовити суб`єкту господарювання у встановленні або перегляді тарифу на послуги розподілу природного газу у разі:

фінансової неспроможності та економічної недоцільності здійснення відповідного виду ліцензованої діяльності суб`єктом господарювання, який має намір його провадити;

надання до НКРЕКП недостовірної інформації, визначеної цією Методикою.

Перегляд рівня тарифу на послуги розподілу природного газу здійснюється як за ініціативою суб`єкта господарювання, так і НКРЕКП за умови відповідного обґрунтування такого перегляду (пункт 15 розділу ІХ Методики № 236).

Системний аналіз зазначених норм законодавства свідчить про те, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (Регулятор) є органом, уповноваженим на встановлення тарифу на розподіл природного газу. Вказаний тариф в силу вимог частини 6 статті 4 Закону № 329-VIII повинен бути: недискримінаційним; прозорим; встановленим з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи із економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності, а також, де це можливо, встановленим з урахуванням зіставлення з показниками аналогічних категорій регульованих цін, встановлених Регулятором для інших суб`єктів ринку природного газу, або таких, що діють на ринках природного газу інших держав.

Рішення Регулятора про встановлення тарифу на розподіл природного газу оформлюється постановою, яка підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора, і приймається із дотриманням процедури, передбаченої розділом ІХ Методики № 236, за наслідками розгляду заяви суб`єкта господарювання, який має чинну ліцензію на розподіл природного газу, або планує її отримати.

Позовна вимога про визнання протиправною бездіяльності НКРЕКП, з перегляду тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ОГС «Закарпатгаз» за період 2014-2019 років у бік економічно обгрунтованих до задоволення не підлягає, виходячи із наступного.

Всі звернення щодо встановлення та перегляду тарифів АТ «ОГС «Закарпатгаз» у період 2014-2019 рр. були розглянуті, та у межах дискреційних повноважень НКРЕКП прийняті відповідні постанови, а отже, були розглянуті та вчинені відповідні дії. Вчинення дій виключає бездіяльність суб`єкта владних повноважень. Оскарження дій винесених постанов не було предметом розгляду в межах позовних вимог по даній справі.

Окрім цього, визначення та розрахунок тарифу на послуги розподілу природного газу для суб`єктів господарювання, які отримали або мають намір отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу здійснювалося відповідно до Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженої постановою НКРЕКП від 25.02.2016 № 236 (далі - Методика № 236).

Пунктом 4 розділу І Методики передбачено, що розрахунок тарифу та документи і матеріали надаються суб`єктами господарювання з розподілу природного газу для розгляду до НКРЕКП відповідно до Процедури встановлення та перегляду тарифів на послуги з транспортування, розподілу, постачання природного газу, закачування, зберігання та відбору природного газу, затвердженої постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 03.04.2013 № 369, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 26 квітня 2013 року за № 685/23217 (далі - Процедура 369).

Положеннями пункту 3.1 Процедури 369 визначено, що заява та документи, що до неї додаються, перевіряються структурним підрозділом НКРЕ, до компетенції якого належить формування цінової, тарифної та інвестиційної політики в Нафтогазовому комплексі, щодо її відповідності вимогам цієї Процедури.

У разі надання неповного пакета документів, визначеного пунктом 2.1 розділу II цієї Процедури, заява не розглядається, про що НКРЕКП повідомляє заявника у письмовій формі у 10-денний строк з дня надходження таких документів до НКРЕКП та повертає їх заявнику.

Згідно з положеннями пункту 6 Розділу II Методики № 236 на перехідний період тарифи на послуги розподілу природного газу визначаються окремо для побутових та непобутових споживачів суб`єкта господарювання з розподілу природного газу за одиницю приєднаної потужності.

При цьому, відповідно до частини першої статті 16 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» проекти рішень Регулятора з питань встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм, якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм надані Регулятору законом, підлягають відкритому обговоренню.

Згідно з пунктом 2.1. Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.06.2017 № 866 (далі - Порядок) до винесення питання щодо встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційних програм/планів розвитку/змін до них на відкрите обговорення НКРЕКП ліцензіат має провести відкрите обговорення (відкрите слухання) на місцях питання щодо необхідності встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційної програми/плану розвитку/змін до них із залученням місцевих органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування (якщо проект рішення стосується розвитку окремого регіону та/або територіальної громади), за процедурою, наведеною у цьому пункті, якщо інше не передбачено законодавством. У разі необхідності встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційної програми/плану розвитку/змін до них ліцензіат оприлюднює на своєму офіційному веб-сайті повідомлення та обґрунтування щодо необхідності встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційної програми/плану розвитку/змін до них з метою отримання зауважень та пропозицій, а також строк, протягом якого приймаються зауваження і пропозиції та адреса на яку необхідно їх надсилати. Результат відкритого обговорення (відкритого слухання) на місцях оформлюється протоколом, який підлягає оприлюдненню ліцензіатом на своєму офіційному веб-сайті та надсилається до НКРЕКП.

За результатами розгляду заяв Позивача від 19.05.2017№2К05-ЛВ-1598-0517 та від 01.09.2017 № ZK05-ЛB-2634-0917 щодо перегляду тарифу на розподіл природного газу Відповідачем-1 надано відповідь листом від 25.01.2018 № 771/16/7-18, в якому повідомлено про розгляд питання щодо перегляду діючого тарифу AT « ОСГ «Закарпатгаз» після надання інформації, після проведення процедури відкритого обговорення відповідно до вимог Порядку, з урахуванням відкоригованих даних. За результатами розгляду заяви Позивача про встановлення (перегляд) тарифу на розподіл природного газу від 06.12.2017 № ZK05-ЛB-3516-1217 НКРЕКП листом від 25.01.2018 № 770/16/7-18 повідомлено було Позивача про невідповідність поданого пакету документів вимогам законодавства та зазначено, що питання щодо перегляду діючого тарифу буде вирішене після надання повної інформації, та детальних розрахунків усіх складових витрат, які мають бути оформлені належним чином, та після проведення процедури відкритого обговорення відповідно до вимог Порядку, з урахуванням відкоригованих даних.

За результатами розгляду заяви Позивача про встановлення (перегляд) тарифу від 14.03.2018 № ZK05-JIB-825-0318 Регулятор повідомив Позивача листом від 11.04.2018 №3518/16/7-18 про призупинення розгляду заяви до моменту відновлення кворуму. Проте, в подальшому дана заява позивача про перегляд тарифу була розглянута та оформлена постановою НКРЕКП від 14.06.2018 №389.

Відповідно до преамбули Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі - Закон про НКРЕКП) цей Закон визначає правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення.

Частиною першою статті 14 Закону про НКРЕКП передбачено, що засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті. Згідно з частиною третьою статті 14 Закону про НКРЕКП встановлює, що засідання Регулятора є правомочними у разі присутності на ньому більшості із загального складу Регулятора.

В подальшому, за результатами розгляду заяви Позивача про встановлення (перегляд) тарифу від 16.08.2018 р. № ZK05-JIB-2427-0818 Регулятор повідомив Позивача листом від 17.09.2018 №8380/16/7-18 про розгляд заяви після набрання чинності Тимчасової методики. Листом від 10.01.2019 № 88005-Сл-88-0119 Позивач подав заяву про встановлення (перегляд) тарифу на розподіл природного газу.

Відповідно до пункту 2.2 Процедури 369 заява та документи, що додаються до неї, визначені п.2.1 цього розділу, подаються у паперовій (три примірники) і електронній формах та оформлюються суб`єктом господарювання, що провадить діяльність, зокрема з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ, - за формами, наведеними у додатках 1,2, 8 - 12 до Процедури 369.

Відповідно до пункту 3.1 Процедури 369, у встановлений 10-денний строк документи, надані листом від 10.01.2019 № 88005-Сл-88-0119, були повернуті Позивачу листом від 22.01.2019 № 721/16/7-19, оскільки, на думку відповідача-1 не містили додатків 8-12 до Процедури 369.

Листом від 22.01.2019 № 712/16/7-19 Регулятор повідомив АТ «ОГС «Закарпатгаз», що в газеті «Урядовий кур`єр» від 17.01.2019 № 10 було опубліковано Тимчасову, яка набрала чинності 18.01.2019, і повідомив про необхідність подання заяв про перегляд тарифів на послуги розподілу природного газу та відповідні документи із врахуванням вимог Тимчасової методики та Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень НКРЕКП, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.06.2017 № 866.

В подальшому, згідно листа від 28.02.2019 року № 88005-Сл-882-0219 Позивач подав заяву про встановлення (перегляд) тарифу з урахуванням листа НКРЕКП від 22.01.2019 № 712/16/7-19, в зв`язку із чим листом НКРЕКП від 07.03.2019 № 2552/16/7-19 був запрошений на першу робочу зустріч для обговорення поданих документів. 26.03.2019 було проведено робочу нараду з представниками АТ «ОГС «Закарпатгаз» та надано зауваження до поданих документів.

Згідно з абзацом п`ятим пункту 8.12 Тимчасової методики розгляд заяви зупиняється на строк, необхідний для доопрацювання структури тарифу або інвестиційної програми, якщо при розгляді виникають питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання, про що НКРЕКП письмово повідомляє суб`єкта господарювання.

Листом НКРЕКП від 03.04.2019 № 3695/16/7-19 АТ «ОГС «Закарпатгаз» проінформовано про зупинення розгляду заяви враховуючи потребу додаткового вивчення і доопрацювання питань, що виникли при опрацюванні структури тарифу, відповідно до абзацу п`ятого пункту 8.12 Тимчасової методики.

В подальшому, НКРЕКП листом від 10.04.2019 № 4017/16/7-19, що міститься в матеріалах справи, запрошено уповноважених представників АТ «ОГС «Закарпатгаз» прибути 19.04.2019 року до НКРЕКП на робочу зустріч для розгляду питання щодо тарифу.

Положеннями пункту 8.6 Тимчасової методики передбачено, що для встановлення тарифу суб`єкт господарювання подає до НКРЕКП не пізніше ніж за 90 календарних днів до початку планованого періоду заяву про встановлення тарифу, до якої додаються, зокрема, план розвитку газорозподільної системи на наступні 10 років, оформлений з дотриманням вимог розділу IV Кодексу газорозподільних систем, та розрахунок джерел фінансування на перший рік плану розвитку (інвестиційної програми). АТ «ОГС «Закарпатгаз» листом від 28.02.2019 № 88002.2-Сл-922-0219 надіслано на розгляд План розвитку газорозподільної системи на 2019 - 2028 роки.

НКРЕКП листом від 27.03.2019 № 3326/16.1.1/7-19, що міститься в матеріалах справи, запрошено прибути до НКРЕКП уповноважених представників АТ «ОГС «Закарпатгаз» для проведення робочої наради з розгляду та аналізу Плану розвитку газорозподільних систем на 2019-2028 роки.

Листом НКРЕКП від 20.05.2019 № 5415/16/7-19, що міститься в матеріалах справи, позивача проінформовано про зупинення розгляду заяви про встановлення (перегляд) тарифу на послуги розподілу природного газу та Плану розвитку газорозподільної системи АТ «ОГС «Закарпатгаз» на 2019-2028 роки згідно з положеннями абзацу п`ятого пункту 8.12 Тимчасової методики у зв`язку з необхідністю доопрацювання структури тарифу та інвестиційної програми.

Таким чином, твердження Позивача про бездіяльність НКРЕКП з перегляду тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ОГС «Закарпатгаз» у бік економічно обгрунтованого в період 2014-2019 рр. не відповідають дійсним обставинам справи, а отже підстави для задоволення позову відсутні.

Суд зауважує, що згідно практики Верховного Суду, викладеній у постанові від 24.06.2019 по справі № 818/1691/17 зазначено, що для визнання бездіяльності протиправною недостатньо одного лише факту несвоєчасного виконання обов`язкових дій, а важливими є також конкретні причини, умови та обставини, через які дії, що підлягали обов`язковому виконанню відповідно до закону, фактично не були виконані чи були виконані з порушенням строків. Значення мають юридичний зміст, значимість, тривалість та межі бездіяльності, фактичні підстави її припинення, а також шкідливість бездіяльності для прав та інтересів особи. Самі по собі строки поза зв`язком із конкретною правовою ситуацією, набором фактів, умов та обставин, за яких розгорталися події, не мають жодного значення. Сплив чи настання строку набувають (можуть набути) правового сенсу в сукупності з подіями або діями, для здійснення чи утримання від яких встановлюється цей строк.».

АТ «ОГС «Закарпатгаз» листом від 16.08.2019 № 88005-Сл-3260-0819, що міститься в матеріалах справи, подано заяву та пакет документів про встановлення (перегляд) тарифу.

Отже, подання заяви від 16.08.2019 № 88005-Сл-3260-0819 позбавило відповідача-1 підстав розглядати заяву Позивача від 28.02.2019 № 88005-Сл-882-0219, оскільки кожна нова заява про встановлення тарифу, що подавалась Позивачем до НКРЕКП, містила нові розрахунки статей витрат, зокрема, розмір тарифу, планова тарифна виручка, планові виробничі витрати, амортизаційні відрахування, прибуток, витрати на оплату праці тощо, що вимагало щоразу нового розгляду додаткових обставин на обґрунтування встановлення тарифів Позивачу.

Відповідно до положень статті 14 Закону про НКРЕКП засідання Регулятора є основною формою його роботи як колегіального органу. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті.

Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.

Засідання Регулятора є правомочними у разі присутності на ньому більшості із загального складу Регулятора. У відкритих слуханнях мають право брати участь представники суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, організацій, що представляють інтереси споживачів, громадських організацій, засобів масової інформації та інші заінтересовані особи.

Перелік питань, що вносяться на розгляд Регулятора, оприлюднюється не пізніше як за три робочі дні до дня проведення засідання на офіційному веб-сайті Регулятора.

Разом з переліком питань, що вносяться на розгляд Регулятора, підлягають оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора проекти рішень Регулятора та обґрунтування до них, одержані зауваження та пропозиції, а також вмотивована позиція Регулятора щодо одержаних зауважень.

Голосування на засіданнях Регулятора здійснюється членами Регулятора особисто та самостійно.

Рішення Регулятора вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше чотирьох членів Регулятора, присутніх на засіданні. Кожний член Регулятора має один голос. Член Регулятора, не згодний з прийнятим рішенням, може письмово викласти свою окрему думку, яка додається до такого рішення. Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою.

Регулятор забезпечує онлайн-трансляцію засідань, що проводяться у формі відкритих слухань, на своєму офіційному веб-сайті.

Статтею 16 Закону про НКРЕКП передбачено, що проекти рішень Регулятора з питань встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм, якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм надані Регулятору законом, підлягають відкритому обговоренню.

На засіданні НКРЕКП, яке проводилося у формі відкритого слухання 07.10.2019, схвалено проект постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ОГС «Закарпатгаз» (далі - проект постанови НКРЕКП), що міститься в матеріалах справи.

Проект постанови НКРЕКП разом з обґрунтовуючими матеріалами було оприлюднено 07.10.2019 з метою одержання зауважень і пропозицій шляхом розміщення на офіційному веб- сайті НКРЕКП у мережі Інтернет , що не заперечується сторонами.

Відповідно до вимог Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою від 30.06.2017 № 866, відкрите обговорення проекту постанови НКРЕКП відбулося 25.10.2019 року.

Під час проведення відкритого обговорення з метою недопущення соціальної напруги серед населення та уникнення різкого збільшення фінансового навантаження на споживачів природного газу, було розглянуто питання щодо здійснення поетапного перегляду тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ОГС «Закарпатгаз».

На засіданні НКРЕКП, яке проводилося у формі відкритого слухання 29.11.2019, схвалено проект постанови НКРЕКП «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ОГС «Закарпатгаз».

Відповідно до вимог Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою від 30.06.2017 № 866, відкрите обговорення проекту постанови НКРЕКП відбулося 11.12.2019.

На офіційному веб-сайті НКРЕКП оприлюднено Порядок денний засідання НКРЕКП, що відбудеться у формі відкритого слухання 24.12.2019, до якого включено питання щодо схвалення проектів постанов НКРЕКП про встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, в т.ч. АТ «ОГС «Закарпатгаз».

За вказаних обставин, а також враховуючи, що прийняття відповідного рішення про встановлення тарифу потребує певної процедури, були відсутня протиправна бездіяльність відповідача щодо неприйняття відповідачем рішення у визначений Тимчасовою методикою строк за поданою позивачем заявою від 27.02.2019 щодо перегляду тарифу на послуги розподілу природного газу.

Отже, враховуючи законодавчо визначений порядок встановлення та перегляду тарифів на послуги розподілу природного газу, повноваження відповідача як Регулятора та його фактичні дії щодо розгляду заяв позивача, суд зауважує, що при розгляді заяв позивача у період 2014-2019 років відповідачем вчинялися певні, законодавчо визначені дії, тому протиправної бездіяльності допущено не було.

Окрім строків розгляду заяв, позивач вказав, як протиправну бездіяльність відповідача-1 не врахування при встановленні та перегляді тарифів виробничо-технологічних втрат та витрат природного газу (ВТВ).

Як суд зазначив вище, всі заяви позивача у вказаний період були розглянуті НКРЕКП та відповідно прийняті постанови, а отже вчинені дискреційні повноваження дії по винесенню постанов, а відтак відсутній факт протиправної бездіяльності, тоді як такі постанови не скасовані.

Окрім цього, згідно з Методикою № 236 при розрахунку тарифів на послуги розподілу природного газу враховуються нормовані виробничо-технологічні витрати та втрати природного газу (технічно неминучий убуток) підприємства з газопостачання та газифікації.

Відповідно до частини першої статті 3 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу», який діяв до 01.10.2015 року, державне управління у сфері функціонування ринку природного газу здійснював Кабінет Міністрів України та центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики в нафтогазовому комплексі, центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику в нафтогазовому комплексі, у межах повноважень, визначених законодавством.

Відповідно пункту 4 частини третьої статті 3 Закону України «Про засади функціонування ринку природного газу» центральний орган виконавчої влади, що забезпечував формування державної політики в нафтогазовому комплексі здійснює інші повноваження, визначені законами України та покладені на нього Президентом України.

Відповідно до п. 1 Положення про Міністерство енергетики та вугільної промисловості України, затвердженого Указом Президента України від 6 квітня 2011 року № 382/2011 (далі- Положення про Міненерговугілля), Міністерство енергетики та вугільної промисловості України (далі - Міненерговугілля) є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади у формуванні та забезпеченні реалізації державної політики в електроенергетичному, ядерно-промисловому, вугільно-промисловому, торфодобувному та нафтогазовому комплексах.

Відповідно до підпункту 14 пункту 4 Положення про Міненерговугілля, Міненерговугілля відповідно до покладених на нього завдань затверджує перелік нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат нафти, природного газу та газового конденсату під час їх видобутку, підготовки до транспортування і транспортування, порядок визначення їх розмірів та ведення їх обліку.

Відповідно до положень пункту 3 наказу Міненерговугілля від 26.10.2004 №668 «Про затвердження Положення про порядок визначення граничних обсягів виробничо - технологічних витрат і нормативних втрат природного газу, що виникають у газорозподільних мережах» виробничо-технологічні витрати газу (далі - ВТВ) - це газ, що витрачається на виконання певного виду роботи під час його транспортування;

виробничо-технологічні втрати газу - це газ, що втрачається під час його транспортування газорозподільними та внутрішньобудинковими мережами;

нормовані (нормативні) втрати газу - сума виробничо-технологічних втрат газу та його втрат за рахунок неприведення об`єму виміряного газу до стандартних умов;

рівень граничних нормованих втрат газу для підприємств з газопостачання та газифікації (К нв) - максимально можливий обсяг нормованих втрат у відсотках від загального обсягу газу, прийнятого підприємством з газопостачання та газифікації від постачальників на газорозподільних станціях (далі - ГРС);

рівень граничних виробничо-технологічних витрат газу для підприємств з газопостачання та газифікації (К 1н) - максимально можливий обсяг ВТВ у відсотках від загального обсягу газу, прийнятого підприємством з газопостачання та газифікації від постачальників на ГРС.

Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 23.11.2011 №737 «Про визначення розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах», зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 29.11.2011 за №1361/20099 (далі - Наказ), установлено порядок визначення розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах.

Оскільки у спірний період 2014-2019 років Відповідачем -1 були вчинені дії щодо розгляду заяв позивача щодо встановлення економічно обгрунтованих тарифів, а саме прийняті відповідні постанови, які позивачеві були відомі та не оскаржувалися ним, то суд обмежений у встановленні правомірності таких постанов, оскільки такі виходять за межі позовних вимог.

Разом з тим, суд зауважує , що відповідно до пунктів 1.1-1.4 Наказу від 23.11.2011 №737 «Про визначення розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах», річні обсяги нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах розраховуються відповідно до Методики визначення питомих виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 № 264, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 09.07.2003 за № 570/7891, Методики визначення питомих виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 № 264, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 09.07.2003 за № 571/7892, та Методики визначення питомих втрат природного газу при його вимірюваннях побутовими лічильниками в разі неприведення об`єму газу до стандартних умов, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 21.10.2003 № 595, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 25.12.2003 за № 1224/8545;

газорозподільні підприємства самостійно згідно з методиками, зазначеними в підпункті 1.1 пункту 1 цього наказу, розраховують річні обсяги нормативних втрат і виробничо- технологічних витрат природного газу на календарний рік та не пізніше ніж за 2 місяці до початку року подають їх на затвердження до Міністерства енергетики та вугільної промисловості України;

на підставі даних, отриманих від газорозподільних підприємств щодо розрахованих річних обсягів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу, Міністерство енергетики та вугільної промисловості України впродовж місяця затверджує щодо кожного газорозподільного підприємства розміри нормативних втрат і виробничо- технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах на наступний календарний рік;

затверджені розміри нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу с максимально допустимими для певного року. Ця норма діяла протягом 2014 - 2016 років.

Згідно з пунктом 1.3 зазначеного вище наказу Міністерство енергетики та вугільної промисловості затверджує щодо кожного газорозподільного підприємства розміри нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах на наступний календарний рік.

Так, відповідно до наказу Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 23.11.2011 № 737, Міністерство енергетики та вугільної промисловості України затверджувало розміри нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах:

наказом від 24.09.2014 №664 «Про затвердження розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних втрат газорозподільних підприємств на 2014 рік» для АТ «ОГС «Закарпатгаз» - 29 843 тис.м3;

наказом від 02.03.2015 № 122 «Про затвердження розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат газорозподільних підприємств на 2015 рік» для АТ «ОГС «Закарпатгаз» - 27 262 тис м3;

наказом від 25.12.2015 № 847 «Про затвердження розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат газорозподільних підприємств (операторів газорозподільних систем) на 2016 рік» (копії наявні в справі) для АТ «ОГС «Закарпатгаз» - 42 298 тис м3.

Суд зазначає, що вищевказані накази Міністерства енергетики та вугільної промисловості України позивачем не оскаржені та в судовому порядку не визнані протиправними.

В подальшому, були внесені зміни та доповнення до Кодексу газорозподільних систем, затверджених постановою НКРЕКП від 07.11.2016 № 1953 (далі - Кодекс), був встановлений порядок визначення очікуваних річних об`ємів (обсягів) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ на календарний рік на рівні передбачених об`ємів (обсягів) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ у тарифі на послуги з розподілу природного газу поточного року, зменшених на показник ефективності, який встановлюється НКРЕКП щороку до 31 грудня і не може перевищувати 5 %.

При цьому, пунктом 2 глави 6 розділу III Кодексу було передбачено, що очікувані річні об`єми (обсяги) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ на 2017 рік визначаються НКРЕКП на рівні передбачених об`ємів (обсягів) втрат та виробничо- технологічних витрат природного газу в ГРМ у тарифі на послуги з розподілу природного газу на 2016 рік відповідного Оператора ГРМ.

Очікувані річні об`єми (обсяги) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ на наступні роки (після 2017 року) визначаються НКРЕКП на рівні передбачених об`ємів (обсягів) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ у тарифі на послуги з розподілу природного газу поточного року, зменшених на показник ефективності, який встановлюється НКРЕКП щороку до 31 грудня і не може перевищувати 5 %. Відповідно місячні очікувані об`єми (обсяги) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ визначаються Оператором ГРМ, виходячи з потреб власної господарської діяльності, зокрема для забезпечення місячного фізичного балансування ГРМ в межах визначених очікуваних річних об`ємів (обсягів) втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в ГРМ.

При розрахунках тарифів на послуги розподілу природного газу Регулятором враховувались обсяги нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу для АТ «ОГС «Закарпатгаз», що не перевищують граничні обсяги ВТВ, визначені відповідними наказами Міністерства енергетики та вугільної промисловості України.

Окрім зазначеного, суд зазначає, що НКРЕКП не наділена повноваженнями на установлення розміру нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат нафти, природного газу та газового конденсату під час їх видобутку, підготовки до транспортування і транспортування, порядок визначення їх розмірів та ведення їх обліку, оскільки це віднесено до виключної компетенції Міненерговугілля, накази якого є не скасовані, а такий суб`єкт владних повноважень не є стороною по даній справі.

Відповідно до постанов НКРЕКП від 03.03.2015 №510, від 30.06.2015 № 1895, від 24.09.2015 №2392, від 29.12.2015 №3167, від 24.03.2016 №428, від 27.09.2016 № 1617 структурами тарифів було передбачено компенсацію різниці в цінах на ВТВ за 2014 рік і І квартал 2015 року в розмірі 15 815,9 тис, грн. та компенсацію недоотриманої тарифної виручки у зв`язку із зменшенням обсягів розподілу природного газу у 2014 році в розмірі 35 807,4 тис. грн. та 3 081,8 тис. грн. в залежності від періоду, отже, відсутня протиправна бездіяльність відповідача-1.

Отже, враховуючи відсутність протиправної бездіяльності відповідача-1 в межах даної справи, суд приходить до переконання про відсутність підстав для задоволення позову щодо стягнення матеріальної шкоди та інфляційних втрат, пов`язаних із такою бездіяльністю Відповідача 1. Отже, дана позовна вимога до задоволення не підлягає .

Відповідно до ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

За правилами встановленими ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідно до статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Враховуючи сукупність викладених обставин, системно проаналізувавши норми законодавства, оцінивши наявні докази у їх сукупності при безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, за результатами з`ясування обставини у справі та їх правової оцінки, суд дійшов про відсутність правових підстав для задоволення позову.

Відповідно до ст. 139 КАС України, у зв`язку з відмовою у задоволенні позовних вимог, розподіл судових витрат не здійснюється.

Керуючись ст. ст. 5, 19, 77, 78, 139, 243, 246, 262 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову Акціонерного товариства "Оператор газорозподільних систем "Закарпатгаз" (88015, м. Ужгород, вул. Погорєлова, 2, ) до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг (03057, м. Київ, вул. Смоленська,19, код 39369133), Державної казначейської служби України (01601,м. Київ, вул. Бастіонна,6) про визнання бездіяльності протиправною та стягнення коштів відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржене до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до статті 243 частини 3 КАС України 05 червня 2023 року було проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду. Рішення суду у повному обсязі було складено 14 червня 2023 року.

СуддяЮ.Ю.Дору