Справа № 280/3115/22
Суддя: Бишевська Н.А.
Дата ухвалення: 2023-05-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

30 травня 2023 року м. Дніпросправа № 280/3115/22

Третій апеляційний адміністративний суд

у складі колегії суддів: головуючого - судді Бишевської Н.А. (доповідач),

суддів: Добродняк І.Ю., Семененка Я.В.,

розглянувши у письмовому провадженні в м. Дніпро

апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 01 березня 2023 року

у справі № 280/3115/22

за позовом ОСОБА_1

до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради

про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язаний вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

16 травня 2022 р. ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради, у якому просив:

- визнати бездіяльність Департаменту містобудування та архітектури органу Запорізької міської ради, яка полягає в не укладанні договору на право користування місцем для розташування ТС з Жуковим, фактичне розташування ТС буде знаходитися: за адресою: АДРЕСА_1 - незаконною, протиправною;

- зобов`язати Департамент містобудування та архітектури у Запорізької міської ради надати дозвіл ОСОБА_2 на розміщення ТС за адресою: АДРЕСА_1 ;

- стягнути на користь позивача з Департаменту містобудування та архітектури Запорізької міської ради (за рахунок бюджетних асигнувань до Департаменту містобудування та архітектури Запорізької міської ради судові витрати, а саме, судовий збір який було сплачено за подання позовної заяви та витрати на правову допомогу що складають 20000 грн. (двадцять тисяч гривень).

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 01 березня 2023 року у справі № 280/3115/22 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язаний вчинити певні дії відмовлено.

Судом зазначено, що в адвокатському запиті від 22 жовтня 2021 року представник позивача не просить надати йому інформацію та/або копії документів, а фактично просить відповідача надати дозвіл на розташування тимчасової споруди, укласти із позивачем договір про закріплення та утримання об`єктів благоустрою у належному стані, укласти із позивачем договір на право користування земельною ділянкою та надати дозвіл на розробку паспорту прив`язки щодо об`єкту, вказаного у адвокатському запиті, що у свою чергу, суперечить вимогам статті 24 Закону № 5076-VI. З огляду на вказане, суд вважав, що відповідач правомірно відмовив представнику відповідача адвокату Морозову В.Ю. у задоволенні адвокатського запиту в частині вчинення дій, перелік яких зазначено ним в адвокатському запиті від 22 жовтня 2021 року. Судом досліджено, що представником позивача разом із адвокатським запитом надавались не креслення контурів ТС з прив`язкою до місцевості на топографо-геодезичній основі М 1:500, а фотокопії бажаного місця для розташування ТС та роздруківка місцевості з карти Google без креслення контурів ТС. Відтак, суд відхилив доводи, що наданий представником позивача пакет документів відповідає вимогам «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності», затверджених наказом Мінрегіону від 21 жовтня 2011 року № 244. В свою чергу, в матеріалах справи відсутня копія позитивного рішення про можливість розміщення ТС, а тому відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог в частині надання дозволу позивачу на розміщення ТС за адресою: АДРЕСА_1 . Таким чином, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Не погодившись з рішенням суду, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, згідно якої просить скасувати рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 01 березня 2023 року у справі № 280/3115/22, як таке що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Вказує, що суд першої інстанції помилково зазначив, що адвокатський запит не може бути розцінено як належне подання заяви, не дослідив зміст договору з надання юридичних послуг між позивачем та адвокатом, не з`ясував чи звертався позивач особисто до відповідача. Скаржник вказує, що у порядку про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, який затверджено наказом №244 від 21.10.2011 року, відсутня затверджена форма заяви про можливість розміщення тимчасової споруди. Зазначає, що разом із адвокатським запитом у додатках відповідачу подано копію схеми розташування тимчасової споруди, що відповідає вимогам до графічних матеріалів. Вважає, що відповідач не надав вичерпної аргументованої відмови щодо реалізації намірів розміщення тимчасової споруди.

Апеляційний розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження, у відповідності до вимог ст. 311 КАС України.

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, та зазначає:

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено матеріалами справи, 14 жовтня 2021 року між адвокатом Морозовим Вадимом Юрійовичем та позивачем укладено договір про надання юридичних послуг, предметом якого є надання юридичних послуг з оформлення документів на встановлення малої архітектурної форми.

Зі змісту позову вбачається, що вищевказаний договір укладений позивачем із адвокатом Морозовим В.Ю. з метою для подальшого здійснення підприємницької діяльності позивачем, яка має на меті створення Тимчасової споруди (далі ТС) яка б слугувала центром для надання послуг громадянам у сфері продажу овочів та фруктів.

22 жовтня 2021 року адвокат Морозов В.Ю. звернувся до Департаменту містобудування та архітектури Запорізької міської ради із адвокатським запитом, у якому просив відповідальних посадових осіб вищевказаного Департаменту містобудування та архітектури надати наступну інформацію:

1.Надати дозвіл на розташування тимчасової споруди за адресою: м. Запоріжжя, вулиця Запорізька, 9 (поруч по знаходиться рибно-пивний магазин « ІНФОРМАЦІЯ_1 », через дорогу знаходиться крамниця «Гулівер» по АДРЕСА_1 та позаду через дорогу знаходяться аптеки по вул. Шкільна,30);

2.Укласти з позивачем договір про закріплення та утримання об`єктів благоустрою в належному стані та договір на право користування земельною ділянкою під ТС за адресою: м. Запоріжжя, вулиця Запорізька, 9 (поруч по знаходиться рибно-пивний магазин « ІНФОРМАЦІЯ_1 », через дорогу знаходиться крамниця «Гулівер» по АДРЕСА_1 та позаду через дорогу знаходяться аптеки по вул. Шкільна,30);

3.Надати дозвіл на розробку паспорту прив`язки щодо об`єкту за адресою: АДРЕСА_1 (поруч по знаходиться рибно-пивний магазин « ІНФОРМАЦІЯ_1 », через дорогу знаходиться крамниця «Гулівер» по АДРЕСА_1 та позаду через дорогу знаходяться аптеки по вул. Шкільна,30).

Листом відповідача від 02 листопада 2021 року вих. №04.01.05/5830 представника позивача повідомлено про те, що лист від 22 жовтня 2021 року не є адвокатським запитом у розумінні Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» оскільки не містить запиту та копій документів, які мають бути надані відповідачем на виконання вимог адвокатського запиту. Також, представника позивача повідомлено про те, що наданий ним разом із адвокатським запитом пакет документів не відповідає вимогам пункту 2.3. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, в редакції наказу Міністерства розвитку громад на території України від 23 листопада 2020 року № 284.

Окрім того, вказаним листом представника позивача повідомлено , що запропонована ним у адвокатському запиті земельна ділянка відсутня у переліку точок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в Олександрівському районі м. Запоріжжя, додатку № 2 до рішення виконавчого комітету ЗМР від 25 січня 2021 року № 6.

Не погодившись з відмовою відповідача, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав, та просив визнати протиправною бездіяльність Департаменту містобудування та архітектури щодо не укладення з позивачем договору на право користування місцем, вказаним позивачем та зобов`язати відповідача надати йому дозвіл на розміщення тимчасової споруди.

Переглядаючи рішення суду в межах доводів апеляційної скарги колегія суддів виходить із такого.

Частиною другою статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності регулюється Законом України від 17 лютого 2011 року № 3038-VI «Про регулювання містобудівної діяльності», Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 (далі - Порядок № 244), з урахуванням вимог Закону України від 21 травня 1997 року № 280/97-ВР «Про місцеве самоврядування в Україні».

Пунктом 1.3 Порядку № 244 визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (надалі-ТС) - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

За приписами пунктів 2.1 - 2.3 розділу ІІ Порядку № 244 підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС. Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності) / місцезнаходження ТС / контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності. Цей перелік документів є вичерпним.

Згідно з п. 2.4, 2.5 Порядку № 244, для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Крім того, рішенням Запорізької міської ради від 25 серпня 2016 року № 52 «Про затвердження Положень, що регулюють правовідносини функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та об`єктів дрібно роздрібної торговельної мережі на території м. Запоріжжя» затверджено Положення про порядок оформлення документів на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі (https://zp.gov.ua/uk/documents/item/4776).

В подальшому, рішенням Запорізької міської ради від 30 січня 2019 року № 30 затверджено Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі в новій редакції (https://zp.gov.ua/uk/documents/item/34454).

Так, згідно п.1.4. розділу 1 Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Запоріжжі заявник (замовник) суб`єкт господарювання, який має намір розмістити ТС, звертається до виконавчого комітету міської ради з відповідною заявою про можливість розміщення ТС.

Відповідно до пункту 3.1. розділу 3 вищевказаного положення підставою для розміщення ТС у межах м. Запоріжжя є паспорт прив`язки ТС, який надається департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради та договір на право користування місцями для розташування стаціонарних ТС для здійснення підприємницької діяльності.

Згідно приписів розділу 4 Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі заявник, який має намір встановити ТС, звертається до виконавчого комітету міської ради з відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються:

-графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ГС з прив`язкою до місцевості;

-реквізити замовника (найменування, ШБ, адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідність намірів щодо місця розташування ТС Комплексній схемі розміщення ТС, будівельним нормам визначає департамент архітектури та містобудування міської ради, протягом десяти робочих днів з дня отримання зазначеної заяви.

Про відповідність намірів заявника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС, будівельним нормам замовник повідомляється департаментом архітектури та містобудування міської ради письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

У разі відповідності намірів, замовник одночасно повідомляється про необхідність укладення договору на право тимчасового користування місцем для розташування стаціонарної тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності.

Копія відповіді про відповідність місця розташування ТС Комплексній схемі розміщення ТС, будівельним нормам, що надається замовнику, департамент архітектури та містобудування міської ради надсилає відповідній районній адміністрації за місцем розміщення ТС для укладення договору на право тимчасового користування місцем для розташування стаціонарної тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності.

Для оформлення паспорту ТС замовник звертається до департаменту архітектури та містобудування міської ради із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає:

- схему розміщення ТС;

- ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат;

- схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»;

- технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Згідно приписів ст. 24 Закону України від 05.07.2012 № 5076-VI «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатський запит - письмове звернення адвоката до органу державної влади, органу місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності та підпорядкування, громадських об`єднань про надання інформації, копій документів, необхідних адвокату для надання правової допомоги клієнту.

Матеріалами справи підтверджено, що 22 жовтня 2021 року адвокат Морозов В.Ю., в інтересах позивача, звернувся до Департаменту містобудування та архітектури Запорізької міської ради із адвокатським запитом, у якому просив відповідальних посадових осіб вищевказаного Департаменту містобудування та архітектури надати наступну інформацію:

1.Надати дозвіл на розташування тимчасової споруди за адресою: м. Запоріжжя, вулиця Запорізька, 9 (поруч по знаходиться рибно-пивний магазин « ІНФОРМАЦІЯ_1 », через дорогу знаходиться крамниця «Гулівер» по АДРЕСА_1 та позаду через дорогу знаходяться аптеки по вул. Шкільна,30);

2.Укласти з позивачем договір про закріплення та утримання об`єктів благоустрою в належному стані та договір на право користування земельною ділянкою під ТС за адресою: м. Запоріжжя, вулиця Запорізька, 9 (поруч по знаходиться рибно-пивний магазин « ІНФОРМАЦІЯ_1 », через дорогу знаходиться крамниця «Гулівер» по АДРЕСА_1 та позаду через дорогу знаходяться аптеки по вул. Шкільна,30);

3.Надати дозвіл на розробку паспорту прив`язки щодо об`єкту за адресою: АДРЕСА_1 (поруч по знаходиться рибно-пивний магазин « ІНФОРМАЦІЯ_1 », через дорогу знаходиться крамниця « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по АДРЕСА_1 та позаду через дорогу знаходяться аптеки по вул. Шкільна,30).

Дослідивши вищевказаний адвокатський запит, колегія суддів так само як і суд першої інстанції, зазначає, що його метою є отримання позивачем дозволу на розташування тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_1 , укладання договору про закріплення та утримання об`єктів благоустрою в належному стані та договору на право користування земельною ділянкою під ТС, отримання дозволу на розробку паспорту прив`язки щодо об`єкту за адресою: АДРЕСА_1 .

Натомість, згідно приписів Порядку № 244 та Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі, отримання дозволу на розміщення тимчасової споруди здійснюється саме шляхом подання заяви довільної форми, якою в свою чергу не може бути адвокатським запитом, адже останній направляється саме для отримання необхідної адвокату інформації та/або копій документів.

В свою чергу, матеріалами справи не підтверджено подання позивачем відповідачу саме заяви для отримання дозволу на розміщення тимчасової споруди, що передбачено приписами п. 2.2 розділу II Порядку № 244 та розділу 4 Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі.

Крім того, апеляційним судом досліджено, що представником позивача разом із адвокатським запитом не подано графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості.

Так, подана разом із адвокатським запитом представником позивача роздруківка місцевості з карти Google без креслення контурів ТС не відповідає вимогам до графічних матеріалів, які визначені приписами п. 2.3 розділу II Порядку № 244 та розділу 4 Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі.

Отже, доводи скаржника, що разом із адвокатським запитом у додатках відповідачу подано копію схеми розташування тимчасової споруди, яка відповідає вимогам до графічних матеріалів, є безпідставними.

Крім того, з листа відповідача від 02 листопада 2021 року вих. №04.01.05/5830 вбачається, що останній аргументовано відмовив позивачу щодо реалізації намірів розміщення ТС, а саме з посиланням, що подані представником позивача документи не відповідають приписам п. 2.3 розділу II Порядку № 244.

Також, колегія суддів звертає увагу, що згідно приписів розділу II Порядку № 244 та розділу 4 Положення про порядок оформлення документів на розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м.Запоріжжі, звернення позивача із заявою для оформлення паспорта прив`язки ТС можливе лише у разі отримання повідомлення про погодження намірів розміщення ТС.

Підставою ж для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС.

Згідно розділу 2 Положення про порядок укладення договорів на право користування місцем для розташування стаціонарної тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності та засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі та сфери послуг у м. Запоріжжі та визначення розміру плати за цими договорами, яке затверджено в новій редакції рішенням Запорізької міської ради від 30 січня 2019 року № 30 (https://zp.gov.ua/uk/documents/item/34454) протягом п`яти робочих днів з дати отримання паспорту ТС, заявник звертається до районної адміністрації Запорізької міської ради, за місцем розташування ТС, для укладання договору на право користування місцем для розташування стаціонарної ТС за встановленою формою.

Для укладення договору на право користування місцями для розташування стаціонарної ТС заявник звертається до районної адміністрації Запорізької міської ради, за місцем розташування ТС, з заявою, до якої додаються:

- реквізити суб`єкта господарювання (найменування, ПІБ керівника юридичної особи, або ПІБ фізичної особи підприємця, місцезнаходження юридичної особи або адреса місця проживання фізичної особи - підприємця, контактна інформація);

- копію паспорту ТС.

Протягом 5 робочих днів з дати отримання пакету документів, визначених в пункті 2.2. цього Положення районна адміністрація Запорізької міської ради готує два примірника договору на право тимчасового користування місцями для розташування ТС, підписує у замовника обидва примірника Договору та видає один із них замовнику.

Як вірно звернув увагу суд першої інстанції, питання з приводу укладення договорів на право користування місцем для розташування стаціонарної ТС вирішується виключно після одержання заявником (власником ТС) належним чином оформленого паспорту ТС.

Однак, належним чином оформленого паспорту ТС позивачем до матеріалів справи не подано, у зв`язку з чим колегія суддів зазначає про відсутність підстав для визнання бездіяльності Департаменту містобудування та архітектури органу Запорізької міської ради, яка полягає в неукладанні договору на право користування місцем для розташування ТС з ОСОБА_1 , незаконною, протиправною.

Разом з тим, оскільки позивач не отримав повідомлення про погодження намірів розміщення ТС, що необхідне для подання заяви та отримання паспорту прив`язки ТС, який в свою чергу потрібен для розміщення ТС та якого матеріалами справи не містять, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для зобов`язання відповідача надати дозвіл ОСОБА_1 на розміщення ТС за адресою: АДРЕСА_1 .

Таким чином, суд першої інстанції правильно вказав про відсутність підстав для задоволення позову, а зворотні доводи скаржника свого підтвердження не знайшли.

Згідно із ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Підсумовуючи, апеляційний суд дійшов висновку, що доводи апеляційної скарги не спростовують висновки суду першої інстанції і не дають підстав для висновку про помилкове застосування судом першої інстанції норм матеріального або процесуального права.

Керуючись ст. ст. 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 327, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 01 березня 2023 року у справі № 280/3115/22 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки передбачені ст.ст.328,329 КАС України.

Головуючий - суддя Н.А. Бишевська

суддя І.Ю. Добродняк

суддя Я.В. Семененко