Справа № 160/2644/23
Суддя: Ніколайчук Світлана Василівна
Дата ухвалення: 2023-04-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 квітня 2023 року Справа № 160/2644/23
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі
головуючого судді Ніколайчук С.В.
13 лютого 2023 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду звернулось Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (далі - позивач, АТ «Дніпропетровськгаз») з позовною заявою до Східного міжрегіонального управління Державної податкової служби по роботі з великими платниками (далі - відповідач), у якій просить суд:
- визнати протиправним та скасувати рішення Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-02 про результати розгляду повідомлення щодо незастосування до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України;
Ухвалою від 16.02.2023 суд відкрив спрощене провадження в порядку, передбаченому статтею 262 Кодексу адміністративного судочинства України, та запропонував відповідачу надати відзив на позов протягом п`яти днів з дня його отримання, а відповідачу - заперечення протягом п`яти днів з дня отримання відповіді.
02.03.2023 представник Східного міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків подав відзив на позовну заяву, яку вважає необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню з підстави того, що основним видом діяльності АТ «Дніпропетровськгаз» є розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи. Підприємство здійснює діяльність з розподілу природного газу на території Дніпропетровської області. Податковою адресою підприємства є: м.Дніпро, вул.Шевченка, 2., а м.Дніпро не внесено до переліку територій, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні). АТ «Дніпропетровськгаз» з 25 лютого 2022 року по теперішній час до контролюючих органів подається податкова та фінансова звітність. Згідно Єдиного реєстру податкових накладних та інформаційної системи «Податковий блок» преважна більшість контрагентів АТ «Дніпропетровськгаз» розташовані в м.Києві, м.Дніпро, Дніпропетровської області. В поданому повідомленні не зазначено про неможливість вивезення електронних носїв (сервірів, тощо), за допомогою яких підприємством здійснюється податковий та бухгалтерський облік. Тому вважає, що подане повідомлення не відповідає вимогам підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України.
Також 02.03.2023 представник Східного міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків подав клопотання про розгляд справи в порядку загального позовного провадження, яке обґрунтовано тим, що предметом спору у справі є визнання протиправним і скасування рішення про результати розгляду повідомлення про неможливість вивезення первинних документів №4713/6/32-00-04-02-02-02 від 26.12.2022 року та необхідність детального дослідження обставин справи, необхідність заслуховування позиції сторін процесу, власних пояснень, тощо.
Ухвалою від 07.03.2023 суд відмовив у задоволенні клопотання Східного міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків стосовно розгляду справи №160/2644/23 в судовому засіданні за участі сторін.
07.03.2023 представник Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» подав до суду відповідь на відзив, в якій зазначив, що пунктом 44.1 статті 44 Податкового кодексу України передбачено, що для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством. Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту. Наголосив на тому, що первинні документи по комунальним витратам дитячого оздоровчого закладу «Голубе полум`я», що залишилися на окупованій території, не є електронними документами, оскільки не відповідають встановленим вимогам законодавства про електронні документи та електронний документообіг. Інших первинних документів, в тому числі створених в електронному вигляді, Товариство немає. АТ «Дніпропетровськгаз» також вказує, що надання такого письмового повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, оскільки вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб, є тимчасовим заходом, який передбачений підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, після подання якого платник податку зможе захистити себе від проведення документальних перевірок податковими органами щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів. Також до відповіді на відзив було додано копії:
- актів прийому-передачі електричної енергії від 28.02.2022 №2.
- актів прийому-передачі електричної енергії від 31.03.2022 №3.
- актів прийому-передачі електричної енергії від 30.04.2022 №4.
- актів прийому-передачі електричної енергії від 31.05.2022 №5.
- актів прийому-передачі електричної енергії від 30.06.2022 №6.
- актів прийому-передачі електричної енергії від 31.07.2022 №7.
- актів прийому-передачі електричної енергії від 31.08.2022 №8.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 28.02.2022 №2пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 31.03.2022 №3пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 30.04.2022 №4пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 31.05.2022 №5пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 30.06.2022 №6пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 31.07.2022 №7пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 31.08.2022 №8пр.
- актів прийому-передачі послуги з розподілу електроенергії від 30.09.2022 №9пр.
- актів прийому-передачі за послуги з перетікання реактивної електроенергії від 28.02.2022 №2р.
- актів прийому-передачі за послуги з перетікання реактивної електроенергії від 31.03.2022 №3р.
- актів прийому-передачі за послуги з перетікання реактивної електроенергії від 30.04.2022 №4р.
- актів прийому-передачі за послуги з перетікання реактивної електроенергії від 31.05.2022 №5р.
- актів прийому-передачі за послуги з перетікання реактивної електроенергії від 30.06.2022 №6р.
- актів прийому-передачі за послуги з перетікання реактивної електроенергії від 31.07.2022 №7р.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 28.02.2022 №285-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 31.03.2022 №286-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 30.04.2022 №287-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 31.05.2022 №288-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 30.06.2022 №289-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 31.07.2022 №290-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 31.08.2022 №291-2783-6ТХГ.
- актів наданих послуг розподілу природного газу від 30.09.2022 №292-2783-6ТХГ.
13.03.2023 представник Східного міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків подав заперечення на відповідь на відзив, в якому стверджує, що посилання позивача про те, що створені контрагентами первинні документи не створювались в електронному вигляді, не відповідає дійсності. Вказує на те, що позивачем не зазначено та не доведено, як відсутність зазначених первинних документів на паперових носіях, впливає на господарську діяльність, за умови наявності їх в електронному вигляді. Первинні документи, створені в електронному вигляді контрагентами, на які посилається Позивач, мають однакову юридичну силу і не потребують наявності у паперовому вигляді.
18.03.2023 представник Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» подав до суду письмові пояснення про те, що відповідачем не вірно застосовано норми чинного законодавства, а його твердження щодо створення первинних документів в електронному вигляді є хибними. Копії актів прийому-передачі послуг, що були роздруковані з особистого кабінету Споживача АТ «Дніпропетровськгаз», не є електронними документами в розумінні Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», оскільки вони не підписані кваліфікованим електронним підписом. Первинні документи залишаються на території тимчасової окупації збройними формуваннями російської федерації.
Суд, дослідивши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та відзив, оцінивши докази, які мають значення для розгляду і вирішення позову по суті, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, встановив таке.
Основним видом діяльності АТ «Дніпропетровськга» відповідно до КВЕД 35.22 є розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи (основний).
АТ «Дніпропетровськгаз» на праві власності належить дитячий оздоровчий заклад «Голубе полум`я», який розташований за адресою: Херсонська область, Генічеський район, с.Стрілкове.
Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022р. у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, в Україні було введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.
В подальшому строк воєнного стану неодноразово продовжувався на підставі відповідних Указів Президента України.
Станом на день виникнення спірних правовідносин у переліку перебуває: Генічеська міська територіальна громада, Генічевський район, Херсонська область.
Не погоджуючись з рішенням Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-02, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи, доводам позивача, викладеним в позовній заяві, та доводам відповідача, викладеним в відзиві на позов, суд врахував такі норми чинного законодавства, які діяли на момент виникнення спірних правовідносин, та релевантні їм джерела права.
Законом України від 01.04.2022 №2173 «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо адміністрування окремих податків у період воєнного, надзвичайного стану» доповнено пункт 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України підпунктом 69.28 наступного змісту:
Установити, що до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень статті 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності.
Підставами неможливості пред`явлення первинних документів є втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів або знаходження їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади.
У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів).
Дані та показники податкової звітності платника податків/податкового агента за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні, не можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів. Подане повідомлення є також підставою для збереження витрат (включаючи витрати у зв`язку з придбанням цінних паперів/корпоративних прав) та/або від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток (включаючи від`ємний фінансовий результат за операціями з цінними паперами/корпоративними правами), та/або податкового кредиту з податку на додану вартість, та/або суми від`ємного значення податку на додану вартість минулих податкових (звітних) періодів без наявності договірних, розрахункових, платіжних та інших первинних документів, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.
Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, запроваджується мораторій на проведення документальних перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів.
Якщо після подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів платнику податків/податковому агенту стане відомо про втрату таких документів, такий платник податків/податковий агент зобов`язаний подати до контролюючого органу повідомлення про втрату первинних документів із зазначенням обставин такої втрати.
Платники податків/податкові агенти, які подали повідомлення про втрату первинних документів відповідно до цього підпункту, не підлягають перевірці контролюючим органом щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів, у тому числі після завершення дії воєнного стану.
Втрата документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, бойових дій, не надає права платнику податків/податковому агенту застосовувати положення цього підпункту.
Обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. Платник податків/податковий агент, який безпідставно застосував положення цього підпункту, вважається таким, що ухиляється від сплати податків, та несе відповідальність, передбачену цим Кодексом та іншими законами України.
У разі відмови у застосуванні положень цього підпункту контролюючий орган не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента видає вмотивоване рішення із зазначенням підстави та доказів такої відмови.
Рішення контролюючого органу може бути оскаржено в адміністративному чи судовому порядку. До винесення остаточного рішення по справі контролюючий орган не може піддавати сумніву показники податкової звітності, а також ініціювати проведення будь-якої перевірки платника податків/податкового агента щодо податкових (звітних) періодів, зазначених у відповідному повідомленні.

У податкових (звітних) періодах, зазначених у відповідному повідомленні, не може бути переглянуто у бік збільшення суми податкових зобов`язань з податків і зборів, задекларовані в податкових деклараціях за зазначені податкові (звітні) періоди, у бік збільшення суми від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток, задекларовані в податкових деклараціях/розрахунках за зазначені податкові (звітні) періоди, у бік збільшення суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість, заявлені в податкових деклараціях за зазначені звітні періоди.

Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії, та територій, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, визначається Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 16 квітня 2022 р. № 457 затверджено зміни, що вносяться до порядків, затверджених постановами Кабінету Міністрів України від 7 березня 2022 р. № 220 і від 20 березня 2022 р. № 332. Так відповідно до п. 3 Порядку надання допомоги на проживання внутрішньо переміщеним особам, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. № 332 доповнено абзацом такого змісту (в редакції на дату виникнення спірних відносин):

Перелік територіальних громад, що розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), затверджується Мінреінтеграції за погодженням з Міноборони на підставі пропозицій відповідних обласних, Київської міської військових адміністрацій.

Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій №75 від 25.04.2022р. затверджено Перелік територіальних громад, шо розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) (далі Перелік, чинний на момент виникнення спірних правовідносин).

Законом України від 01.04.2022 №2173 «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо адміністрування окремих податків у період воєнного, надзвичайного стану» доповнено пункт 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України підпунктом 69.28 наступного змісту:

Установити, що до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень статті 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності.

Підставами неможливості пред`явлення первинних документів є втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів або знаходження їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади.

У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів).

Дані та показники податкової звітності платника податків/податкового агента за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні, не можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів. Подане повідомлення є також підставою для збереження витрат (включаючи витрати у зв`язку з придбанням цінних паперів/корпоративних прав) та/або від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток (включаючи від`ємний фінансовий результат за операціями з цінними паперами/корпоративними правами), та/або податкового кредиту з податку на додану вартість, та/або суми від`ємного значення податку на додану вартість минулих податкових (звітних) періодів без наявності договірних, розрахункових, платіжних та інших первинних документів, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.

Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, запроваджується мораторій на проведення документальних перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів.

Якщо після подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів платнику податків/податковому агенту стане відомо про втрату таких документів, такий платник податків/податковий агент зобов`язаний подати до контролюючого органу повідомлення про втрату первинних документів із зазначенням обставин такої втрати.

Платники податків/податкові агенти, які подали повідомлення про втрату первинних документів відповідно до цього підпункту, не підлягають перевірці контролюючим органом щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів, у тому числі після завершення дії воєнного стану.

Втрата документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, бойових дій, не надає права платнику податків/податковому агенту застосовувати положення цього підпункту.

Обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. Платник податків/податковий агент, який безпідставно застосував положення цього підпункту, вважається таким, що ухиляється від сплати податків, та несе відповідальність, передбачену цим Кодексом та іншими законами України.

У разі відмови у застосуванні положень цього підпункту контролюючий орган не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента видає вмотивоване рішення із зазначенням підстави та доказів такої відмови.

Рішення контролюючого органу може бути оскаржено в адміністративному чи судовому порядку. До винесення остаточного рішення по справі контролюючий орган не може піддавати сумніву показники податкової звітності, а також ініціювати проведення будь-якої перевірки платника податків/податкового агента щодо податкових (звітних) періодів, зазначених у відповідному повідомленні.

У податкових (звітних) періодах, зазначених у відповідному повідомленні, не може бути переглянуто у бік збільшення суми податкових зобов`язань з податків і зборів, задекларовані в податкових деклараціях за зазначені податкові (звітні) періоди, у бік збільшення суми від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток, задекларовані в податкових деклараціях/розрахунках за зазначені податкові (звітні) періоди, у бік збільшення суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість, заявлені в податкових деклараціях за зазначені звітні періоди.

Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії, та територій, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, визначається Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 16 квітня 2022 р. № 457 затверджено зміни, що вносяться до порядків, затверджених постановами Кабінету Міністрів України від 7 березня 2022 р. № 220 і від 20 березня 2022 р. № 332. Так відповідно до п. 3 Порядку надання допомоги на проживання внутрішньо переміщеним особам, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. № 332 доповнено абзацом такого змісту (в редакції на дату виникнення спірних відносин):

Перелік територіальних громад, що розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), затверджується Мінреінтеграції за погодженням з Міноборони на підставі пропозицій відповідних обласних, Київської міської військових адміністрацій.

Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій №75 від 25.04.2022р. затверджено Перелік територіальних громад, шо розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) (далі Перелік, чинний на момент виникнення спірних правовідносин).

Судом встановлено, що позивачу стало відомо з відкритих джерел інформації, що самопроголошеною владою окупованих територій було привласнене, а потім передано в користування збройних сил російської федерації належне AT «Дніпропетровськгаз» нерухоме майно, а саме - дитячий оздоровчий заклад «Голубе полум`я», що знаходиться за адресою: Херсонська область, Генічеський район, с.Стрілкове.

У зв`язку з цим, AT «Дніпропетровськгаз» було подано до СБУ в Дніпропетровській області заяву про вчинення кримінального правопорушення (у порядку ст. 214 КПК України) для внесення до ЄРДР відомості щодо незаконного відчуження власності AT «Дніпропетровськгаз», а саме - дитячого оздоровчого закладу «Голубе полум`я». Також 22.11.2022 на адресу слідчого відділу Управління СБУ в Херсонській області AT «Дніпропетровськгаз» було направлено заяву про незаконне відчуження власності.

Дана обставина підтверджується наданою копією листа слідчого відділу Управління Служби безпеки України в Херсонській області Служби безпеки України від 21.11.2022 №71/22/1/85-659, у якому вказано, що матеріали долучені до матеріалів кримінального провадження 0002989 від 19.08/2022 р. за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.1111 КК України.

Як зазначає позивач, на території дитячого оздоровчого закладу «Голубе полум`я» знаходяться наступні первинні документи по комунальним витратам цього закладу, копії яких було додано до суду, а саме:

1) акти надання послуг розподілу природного газу за лютий-вересень 2022 року від АТ «Херсонгаз»;

2) акти прийому-передачі послуги розподілу електроенергії за лютий-вересень 2022 року та послуги з перетікання реактивної електроенергії за лютий-липень 2022 року від АТ «Херсонобленерго»;

3) акти прийому-передачі електричної енергії за лютий-серпень 2022 року від ТОВ «Херсонська обласна енергопостачальна компанія».

Враховуючи викладені обставини у AT «Дніпропетровськгаз» немає доступу та можливості вивезення первинних документів, що стосуються комунальних витрат дитячого оздоровчого закладу «Голубе полум`я», що залишилися на окупованій території в с.Стрілкове Генічеського району Херсонської області.

Загальновідомим є факт окупації збройними формуваннями російської федерації та таким, що не потребує доказуванню відповідно до статті 78 КАС України.

На підставі підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України AT «Дніпропетровськгаз» було направлено до Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків повідомлення від 06.12.2022 №49006.1.1-Сл-18540-1222 в довільній формі, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, щодо неможливості вивезення первинних документів.

Розглянувши повідомлення про неможливість вивезення первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на тимчасово окупованій території, податковим органом було прийнято рішення від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-02 про результати розгляду повідомлення, яким дійшов висновку про відсутність підстав для застосування до позивача положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України.

У спірному рішенні Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків зазначило, що підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України (далі - ПКУ), передбачено застосування спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності для платників, які провадили діяльність на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації. Основним видом діяльності АТ «ОГС «Дніпропетровськгаз» є розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи. Підприємство здійснює діяльність з розподілу природного газу та території Дніпропетровської області. Податковою адресою підприємства є: м. Дніпро, вул. Шевченка, 2. Відповідно до ст. 93 Цивільного кодексу України від 16.03.2003 №435-IV, місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку. Згідно із наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 25.04.2022 №75, м. Дніпро не внесено до переліку територій, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні). AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» з 25 лютого 2022 року по теперішній час до контролюючих органів подається податкова та фінансова звітність. На теперішній час, податковою адресою АТ «Херсонгаз» (код ЄДРПОУ 3355353) є м. Київ, підприємство перебуває на обліку в ГУ ДПС у м. Києві, здійснює подання податкової звітності. Податкові накладні складені AT «Херсонгаз» в лютому - вересні 2022 року на адресу AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних в лютому, червні, липні, серпні, вересні, жовтні 2022 року. Згідно Єдиного реєстру податкових накладних, загальний обсяг господарських операцій здійснених між AT «Херсонгаз» та AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» за період лютий - вересень 2022 року становить 138,7 тис.грн. (у т.ч. ПДВ 23,1 тис.грн.), що складає 0,02% в загальному обсязі придбання AT «ОГС «Дніпропетровськгаз». Податковою адресою АТ «Херсонобленерго» (код ЄДРПОУ 5396638) є м. Херсон, перебуває на обліку в Східному міжрегіональному управлінні ДПС по роботі з великими платниками податків, здійснює подання податкової звітності. Податкові накладні складені AT «Херсонобленерго» серпні 2022 року на адресу AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних у вересні 2022 року. Згідно Єдиного реєстру податкових накладних, загальний обсяг господарських операцій здійснених між А1 «Херсонобленерго» та AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» за період лютий - вересень 2022 року становить 73,0 тис.грн. (у т.ч. ПДВ 12,2 тис.грн.), ще складає 0,01% в загальному обсязі придбання AT «ОГС «Дніпропетровськгаз». Податковою адресою AT «Херсонська обласна ЕК» () є м. Херсон, перебуває на обліку в Південному міжрегіональному управлінні ДПС по роботі з великими платниками податків, здійснює подання податкової звітності. Податкові накладні складені AT «Херсонська обласна ЕК» лютому, серпні 2022 року на адресу AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» зареєстровані в Єдиному реєстрі податкових накладних у серпні, вересні 2022 року. Згідно Єдиного реєстру податкових накладних, загальний обсяг господарських операцій здійснених між AT «Херсонська обласна ЕК» та АЗ «ОГС «Дніпропетровськгаз» за період лютий - вересень 2022 року становить 376,1 тис.грн. (у т.ч. ПДВ 62,7 тис.грн.), що складає 0,06% в загальному обсязі придбання AT «ОГС «Дніпропетровськгаз». Згідно Єдиного реєстру податкових накладних та інформаційної системи «Податковий блок», переважна більшість контрагентів AT «ОГС «Дніпропетровськгаз» розташовані в м. Києві, м. Дніпро, Дніпропетровській області. Тобто, за результатами проведеного аналізу, встановлено невідповідність вимогам абз.1 пп. 69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПКУ для застосування даного пункту платником АЗ «ОГС «Дніпропетровськгаз». Згідно абз.9 пп. 69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПКУ, платник податків/податковий агент, який безпідставне застосував положення цього підпункту, вважається таким, що ухиляється від сплати податків, та несе відповідальність, передбачену цим Кодексом та іншими законами України. Крім того, згідно п. 2 ст. 9 Закону України від 16 липня 1999 №996-XIV «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (далі - Закон №996) визначено, що первинні документи можуть бути складені у паперовій або в електронній формі та повинні мати обов`язкові реквізити. Первинні документи, створені в електронному вигляді, застосовуються у бухгалтерському обліку за умови дотримання вимог законодавства про електронні документи та електронний документообіг (п. 2.3 Положення пре документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 №88). У разі складання та зберігання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку з використанням електронних засобів оброблення інформації підприємство зобов`язане за свій рахунок виготовити їх копії не паперових носіях на вимогу інших учасників господарських операцій, а також правоохоронних органів та відповідних органів у межах їх повноважень передбачених законами (п. 6 ст. 9 Закону №996).

Податковий кодекс України регулює відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема, визначає вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства.

Відповідно до норм ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

За визначенням наведеним у пп.15.1 ст.15 ПК України платниками податків визнаються фізичні особи (резиденти і нерезиденти України), юридичні особи (резиденти і нерезиденти України) та їх відокремлені підрозділи, які мають, одержують (передають) об`єкти оподаткування або провадять діяльність (операції), що є об`єктом оподаткування згідно з цим Кодексом або податковими законами, і на яких покладено обов`язок із сплати податків та зборів згідно з цим Кодексом.

Відповідно до обов`язків, закріплених у ст.16 ПК України, платник податків зобов`язаний вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів; подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів; сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи.

За сукупністю вказаних обставин, суд зробив висновок, що позивач дотримався порядку, визначеного ПК України щодо направлення повідомлення про неможливість вивезення первинних документів від 06.12.2022 №49006.1.1-Сл-18540-1222 та на підставі підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України до Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків правомірно просив контролюючий орган застосувати до нього спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності передбачених підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, мотивуючи свої дії беззаперечним фактом військової агресії російської федерації проти України та окупації с.Стрілкове Генічеського району Херсонської області, відсутності доступу до приміщень де зберігаються первинні документи.

Аналізуючи доводи відповідача, які стали підставою для відмови позивачу у застосуванні до нього спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності, передбачених підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, суд зазначає, що належного обґрунтування підстав відмови позивачу у застосуванні до нього спеціальних правил, визначених у ПК України в рішенні від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-02, відповідач не вказав, доказів на підтвердження своїх доводів до суду не надав.

З`ясовуючи чи були дотримані контролюючим органом вимоги, з якими Податковий кодекс України пов`язує виникнення у контролюючого органу права приймати рішення за результатами розгляду повідомленням про неможливість вивезення первинних документів платника податків, суд вказує таке.

Підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України визначено дві обставини, за яких до платника податків можуть бути застосовані визначені вказаним підпунктом спеціальні правила, а саме втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів внаслідок бойових дій та/або неможливість вивезення первинних документів в зв`язку із знаходженням їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації.

Оскільки у абзаці третьому зазначеної норми вказані обставини граматично пов`язані сполучником «та/або», з метою застосування вказаних спеціальних правил вони можуть існувати як кожна окремо, так і в сукупності.

Абзац восьмий підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України містить єдину обставину, на підставі якої контролюючий орган має право прийняти рішення про відмову у застосуванні цієї норми. Такою обставиною є втрата документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, бойових дій.

При цьому підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, як і загальною нормою ч. 2 ст. 77 КАС України, обов`язок доведення вказаної обставини покладено на контролюючий орган.

Вказаним підпунктом ПК України передбачено підставу для відмови у застосуванні спеціальних правил виключно у разі втрати документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, бойових дій.

Підпункт 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України не містить підстав для відмови у застосуванні спеціальних правил у разі неможливості вивезення платником податків первинних документів, якщо платником податків надано докази на підтвердження своїх доводів, а територія на якій знаходяться первинні документи визначена у Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії, та територій, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації.

Тлумачення підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України дає підстави зробити висновок, що у разі якщо платник податків подав до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів з підстав ведення на територіях знаходження первинних документів бойових дій або якщо території тимчасово окуповані збройними формуваннями російської федерації, і будь яке знаходження там становить загрозу життю працівникам Підприємства, у контролюючого органу не було підстав для відмови у застосуванні спеціальних правил до позивача.

Враховуючи вищанаведене, оскільки позивач подав повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, а чинне законодавство не містить правових підстав для відмови у застосуванні спеціальних правил у випадку подання такого повідомлення, а тому спірне рішення від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-0 є незаконним незалежно від доведення відповідачем протилежного.

Слід зазначити, що відповідач жодним чином не довів, що неможливість вивезення первинних документів позивача, про які вказано у повідомленні від 06.12.2022 №49006.1.1-Сл-18540-1222, не пов`язана із тимчасовою окупацією російською федерацією с.Стрілкове Генічеського району Херсонської області.

Під час дослідження обставин неможливості вивезення первинних документів відповідач обмежився лише адресами розташування АТ «Дніпропетровськгаз», АТ «Херсонгаз», АТ «Херсонобленерго» та АТ «Херсонська обласна ЕК», проте належного аналізу стосовно місця знаходження дитячого оздоровчого закладу «Голубе полум`я», який розташований саме на тимчасово окупованій території України згідно Наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій №75 від 25.04.2022р., що є в даному випадку визначальним для застосування спеціальних правил, встановлених підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, надано не було.

Стосовно посилання відповідача на складення первинних документів, які залишилися на тимчасово окупованій території України, в електронній формі, то суд вказує на те, що надані позивачем копії актів прийому-передачі електричної енергії, послуг з розподілу електроенергії, послуг з перетікання реактивної електроенергії та послуг розподілу природного газу, містять підписи та печатки постачальників послуг, тому твердження відповідача, що вказані первинні документи складені в електронному вигляді, судом не приймаються.

Порядок застосування спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності внаслідок втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, регулюється виключно підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України.

Загальними вимогами, які висуваються до акта індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення податковим органом конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних).

Аналогічна позиція висловлена у постанові Верховного Суду від 04.02.2021 по справі №818/1159/17.

Невиконання податковим органом законодавчо встановлених вимог щодо змісту, форми, обґрунтованості та вмотивованості акта індивідуальної дії призводить до його протиправності.

Аналогічна правова позиція була неодноразово висловлена Верховним Судом, зокрема, у постанові від 04.12.2018 у справі № 821/1173/17 (№ К/9901/62719/18).

Суд зауважує, що оскаржуване рішення відповідача про відмову у можливості застосування спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності, передбачених підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, є актом індивідуальної дії.

Європейським Судом з прав людини у рішенні по справі «Суомінен проти Фінляндії» від 01 липня 2003 року вказано, що орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень.

Суд погоджується з доводами позивача, що спірне рішення від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-0 порушує його законні права та інтереси та є такими, що несуть негативні наслідки для позивача, оскільки згідно із абзацем дев`ятим підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, за наявності таких рішень позивач вважається таким, що ухиляється від сплати податків і відповідно понесе за це юридичну відповідальність, а також зазнає втрат ділової репутації.

Згідно із абзацом четвертим підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України у разі невизнання фактів втрати первинних документів позивача та неможливості їх вивезення дані та показники податкової звітності позивача за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні від 06.12.2022 №49006.1.1-Сл-18540-1222, можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів, проте відсутність таких документів у позивача спричинена наслідками збройної агресії російської федерації.

Рішення суб`єкта владних повноважень повинно ґрунтуватися на оцінці усіх фактів та обставин, що мають значення. Мають значення, як правило, ті обставини, які передбачені нормою права, що застосовується. Суб`єкт владних повноважень повинен врахувати усі ці обставини, тобто надати їм правову оцінку: прийняти до уваги або відхилити. У разі відхилення певних обставин висновки повинні бути мотивованими, особливо, коли має місце несприятливе для особи рішення.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що рішення від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-0 Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків щодо відмови у можливості застосування спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності, передбачених підпунктом 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України, прийнято без врахування всіх обставин, а відтак, є протиправним та підлягає скасуванню.

Згідно із частиною 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна, довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

За загальним правилом, що випливає з принципу змагальності, кожна сторона повинна подати докази на підтвердження обставин, на які вона посилається, або на спростування обставин, про які стверджує інша сторона.

Відповідно до частини 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Східним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків не доведено правомірності прийняття рішення від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-02, а покладений на нього законом обов`язок щодо доказування правомірності відмови у застосуванні до позивача спеціальних правил залишив поза увагою.

Системно проаналізувавши приписи законодавства України, що були чинними на момент виникнення спірних правовідносин між сторонами, зважаючи на взаємний та достатній зв`язок доказів у їх сукупності, суд вважає, що адміністративний позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до частини 1 статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Оскільки у спірних правовідносинах права позивача були порушені Східним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків, суд то сплачений позивачем судовий збір підлягає стягненню у повному обсязі за рахунок бюджетних асигнувань Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків.

Керуючись статтями 9, 14, 52, 73-78, 90, 139, 143, 159, 194, 205, 242-246, 250, 255 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 26.12.2022 №4713/6/32-00-04-02-02-02 про результати розгляду повідомлення щодо незастосування до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» положень підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України.

Зобов`язати Східне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків повторно розглянути повідомлення Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» від 06.12.2022 №49006.1.1-Сл-18540-1222 про неможливість вивезення первинних документів з урахуванням викладених висновків суду.

Стягнути на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (, м. Дніпро, вулиця Шевченка, 2) за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень - Східного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (, адреса: м.Дніпро, пр.Олександра Поля, 57) судовий збір у розмірі 2684 (дві тисячі шістсот вісімдесят чотири) грн 00 коп.

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Третього апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення суду складено 31.05.2023 року.

Суддя С.В. Ніколайчук